Ухвала

від 26.10.2012 по справі 1309/1-613/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 1309/1-613/11 Головуючий у 1 інстанції: Палюх Н.М.

Провадження № 11/1390/984/12 Доповідач : Тенюх В. П.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2012 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі :

Головуючого-судді: Тенюха В.П.

суддів: Пайонкевича Т.Т., Ревера В.В.

з участю прокурора: Шахрайчук Н.І.

адвокатів: ОСОБА_1

представника потерпілого: ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_3 на вирок Залізничного районного суду м. Львова від 11 квітня 2012 року,

Цим вироком

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1,

раніше судимий

засуджений: за ч.2 ст.15 - п.6 ч.2 ст.115 КК України на 10 (десять) років позбавлення волі із конфіскацією майна;

- за ч.4 ст.187 КК України на 8 (вісім) років позбавлення волі із конфіскацією майна;

- за ч.2 ст.309 КК України на 3 (три) роки позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 10 (десять) років з конфіскацією майна.

Згідно ст.71 КК України частково приєднано невідбуте ним покарання за вироком Шевченківського районного суду м. Львова від 1.04.2010 року у виді 1 (одного) місяця позбавлення волі, визначено ОСОБА_3 остаточне покарання за сукупністю вироків у виді 10 (десяти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі із конфіскацією майна.

Під вартою - з 10.09.2011р.

Стягнуто з ОСОБА_3 на користь Комунальної 8-ї міської клінічної лікарні Управління охорони здоров'я Департаменту гуманітарної політики Львівської міської ради 2180 грн. 70 коп. витрат на лікування.

Вирішено питання з речовими доказами та судовими витратами, колегія суддів -

В С Т А Н О В И Л А:

за вироком суду, ОСОБА_3 визнаний винним в тому, що він, близько 19 год. 50 хв. 10.09.2011 року, знаходячись в кафе-барі "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові, вчинив замах на вбивство, тобто умисне протиправне заподіяння смерті ОСОБА_4 з корисливих мотивів та напад на нього з метою заволодіння його майном, поєднаний із заподіянням тяжких тілесних ушкоджень потерпілому. Зокрема, ОСОБА_3, знаходячись в кафе-барі "Мальборо", побачив момент передачі ОСОБА_4 грошей в іноземній валюті ОСОБА_5, та, зрозумівши, що потерпілий володіє значною сумою грошей, вирішив такими заволодіти. Відтак, ОСОБА_3 пішов за потерпілим в приміщення коридору, що знаходиться біля туалету, де, маючи умисел на заволодіння чужим майном поєднаний із вбивством з корисливих мотивів, наніс ОСОБА_4 удар молотком в ділянку життєво важливого органу - голову, заподіявши тяжке тілесне ушкодження за ознакою небезпеки для життя в момент заподіяння. Від отриманого удару по голові потерпілий присів та прикрив голову рукою. Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_3 умисно наніс потерпілому другий удар молотком в ділянку голови, однак попав по руці, заподіявши середньої тяжкості тілесне ушкодження та легке тілесне ушкодження з короткочасним розладом здоров'я, при цьому засунув свою праву руку у внутрішню кишеню куртки потерпілого, намагаючись заволодіти його коштами, однак свого умислу до кінця не довів з причин, що не залежали від його волі, так як його злочинні дії були припинені ОСОБА_5, який в цей час зайшов у коридор.

Також, ОСОБА_3 10.09.2011р. біля кафе-бару "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові був затриманий працівниками міліції, якими було виявлено і вилучено у нього полімерний пакет з наркотичним засобом - канабісом (марихуана) у висушеному стані масою 14,74 г, який він цього ж дня біля кафе-бару "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові повторно, незаконно придбав у невстановленого слідством джерела та зберігав такий без мети збуту.

В апеляції та доповненнях до неї засуджений покликається на те, що вирок суду є однобічним та необ'єктивним таким, що не відповідає фактичним обставинам справи, судом неправильно застосовано кримінальний закон, оскільки у нього не було умислу на заподіяння смерті і заволодіння майном потерпілого, жодних грошей у ОСОБА_4 не брав, а також не запихав руку в кишеню куртки потерпілого. Судом першої інстанції не допитано свідка ОСОБА_6 Окрім цього вказує, що злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України не вчиняв. Просить скасувати вказаний вирок суду, перекваліфікувати його дії по відношенню до ОСОБА_4 з ч.2 ст. 15 - п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст. 187 КК України - на дії пов'язанні із заподіянням потерпілому тілесних ушкоджень під час бійки, і як вбачається з апеляції закрити провадженням по справі за ч.2 ст.309 КК України - у зв'язку з відсутністю в його діях згаданого складу злочину.

Вислухавши доповідача, засудженого та його адвоката ОСОБА_1 на підтримання апеляції, прокурора та представника потерпілого, які просять залишити вирок без змін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що така не підлягає до задоволення.

Висновок місцевого суду про доведеність вини ОСОБА_3 у вчиненні зазначених у вироку злочинів відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим.

В місцевому суді ОСОБА_3 вину у вчинених злочинах визнав частково та пояснив, що 10.09.2011 року знаходячись в кафе-барі "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові разом з ОСОБА_7 та її дочкою, побачив момент передачі ОСОБА_4 грошей ОСОБА_5 За деякий час він пішов в туалет. Коли потерпілий вийшов з туалету, він зробив йому зауваження в грубій формі, у відповідь потерпілий також грубо відповів йому. Тоді він наніс кулаком правої руки удар в обличчя останнього, у відповідь потерпілий також вдарив його кулаком в обличчя. Далі він наніс удар молотком, який тримав у лівій руці, по голові потерпілого і правою рукою потягнув його за одяг, від чого останній став присідати, а він завдав йому ще один удар молотком по голові. В цей час в коридор зайшов ОСОБА_5, який наніс йому удар кулаком в обличчя і став з ним шарпатись, в процесі чого вирвав у нього з руки молоток. В подальшому він був затриманий працівниками міліції, які виявили та вилучили у нього пакет з наркотичним засобом, однак вказував, що вищезгаданого пакету до затримання у нього не було.

Потерпілий ОСОБА_4 в судовому засіданні суду першої інстанції пояснив, що ввечері 10.09.2011 року знаходячись в кафе-барі "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові під час розмови з ОСОБА_5 витягнув з внутрішньої кишені куртки значну суму грошей, з яких 1000 доларів США передав останньому, а решту заховав назад у кишеню, під час чого зауважив підозрілий погляд ОСОБА_3, який був зосереджений на грошових коштах. За деякий час він пішов в туалет, а коли звідти вийшов, то останній не говорячи, раптово наніс йому удар молотком по голові, від чого він присів. В подальшому він відчув сильний біль в руці та зрозумів, що той засунув руку в його кишеню. В цей момент в коридор зайшов ОСОБА_5, який з метою припинити його протиправні дії, завдав йому удар в обличчя.

Свідок ОСОБА_5 в місцевому суді пояснив, що ввечері 10.09.2011 року, знаходячись в кафе-барі "Мальборо" по вул. Садовій, 2а у м. Львові, ОСОБА_4 передав йому 1000 доларів США та за деякий час останній пішов в туалет і довго звідти не повертався, він пішов за ним. Відчинивши двері в коридор, який веде в туалет, то побачив, що потерпілий сидить на підлозі і прикриває рукою голову, з якої текла кров, а ОСОБА_3 в цей момент наносив йому удар поліетиленовим пакетом з якимось предметом по голові, при цьому праву руку засунув у кишеню куртки потерпілого. ОСОБА_3 замахнувся на нього цим пакетом, з метою самозахисту, наніс йому удар кулаком в обличчя.

Крім цього, вина засудженого у вчинених злочинах стверджується:

- показаннями свідків ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, що вони працюють інспекторами патрульної служби. Близько 20 год. 00 хв., проходячи біля кафе-бару "Мальборо" по вул. Садовій у м. Львові, побачили, що назустріч їм біжить ОСОБА_3, якого наздоганяє ОСОБА_5 Коли вони затримали ОСОБА_3, то ОСОБА_5 повідомив їм, що останній побив ОСОБА_4 Після чого вони викликали слідчо-оперативну групу Залізничного РВ та зайшли в приміщення кафе. Під час проведення огляду місця події у ОСОБА_3 було виявлено та вилучено з кишені куртки пакет з подрібненою речовиною рослинного походження (т.2 а.с.228-229);

- показаннями свідка ОСОБА_11, про те, що він був присутній понятим під час огляду місця події в кафе-барі "Мальборо" по вул.Садовій у м. Львові, де працівниками міліції вилучено з місця події молоток з розірваним пакетом, змиви речовини бурого кольору схожі на кров з коридору, проведено особистий огляд ОСОБА_3, під час якого в нього було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною зеленого кольору, про що було складено відповідні протоколи, з даними яких погоджується в повному обсязі і які підписав, та що всі ці дії було знято на відеокамеру (т.2 а.с.242-243);

- показаннями свідків ОСОБА_12.(т.1 а.с.67-69) та ОСОБА_6 (т.1 а.с.70-72), які працюють в кафе-барі "Мальборо" по вул. Садовій, 2 а у м. Львові і з 8 год. 10.09.2011р. знаходились на роботі та, які вказали, що зайшовши в приміщення залу, побачили, що в коридорі біля дверей сидить на підлозі в крові ОСОБА_4, прикривши руками голову, а біля нього в цей час ОСОБА_5 намагається вирвати з руки ОСОБА_3 пакет з молотком. В подальшому ОСОБА_3 вибіг з кафе-бару, а ОСОБА_5 за ним. Через деякий час працівниками міліції було проведено огляд місця події із застосуванням відеозйомки, під час чого в ОСОБА_3 було виявлено та вилучено поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною зеленого кольору, який опечатаний у присутності понятих;

- даними протоколу усної заяви від 12.09.2011р. (т.1 а.с.7), згідно яких ОСОБА_4 повідомив про спричинення йому тілесних ушкоджень з метою заволодіння його грошовими коштами;

- даними протоколу огляду місця події від 10.09.2011р. з фототаблицями (т.1 а.с.9-25), де було вилучено поліетиленовий пакет з подрібненою речовиною рослинного походження зеленого кольору;

- даними протоколу відтворення обстановки та обставин події з фототаблицями від 12.09.2011р. (т.1 а.с.52-66), відповідно до якого ОСОБА_5 вказав, де і як саме ОСОБА_3 наніс удар молотком по голові ОСОБА_4, а при цьому правою рукою заліз в його кишеню;

- даними висновку експерта №397/11 від 20.09.2011р. (т.1 а.с.104-105), згідно якого у ОСОБА_4 виявлені тілесні ушкодження, які відносяться до тяжких тілесних ушкоджень, за ознакою небезпеки для життя в момент заподіяння, середньої тяжкості, за ознакою тривалого розладу функції правої руки, легкі тілесні ушкодження з короткочасним розладом здоров'я та легкі тілесні ушкодження, які заподіяні тупим предметом, можливо молотком та могли утворитись 10.09.2011р. та заподіяні в невеликий проміжок часу;

- даними протоколу виїмки від 12.09.2011р. (т.1 а.с.117), згідно якого вилучено одяг ОСОБА_4, а саме куртку, сорочку, джинси зі слідами плям бурого кольору;

- даними висновку експерта №713/2011-ім від 07.10.2011р. (т.1 а.с.146-155), відповідно до якого, на одязі потерпілого виявлено кров людини групи В ізогемаглютиніном анти-А із супітнім антигеном Н ізосерологічної системи АВО, яка може походити від нього;

- даними висновку експерта №714/2011-ім від 10.10.2011р. (т.1 а.с.160-166), згідно якого на одязі вилученого у ОСОБА_3 виявлено кров людини групи В ізогемаглютиніном анти-А із супітнім антигеном Н ізосерологічної системи АВО, яка може походити від ОСОБА_4 і не може походити від ОСОБА_3;

- даними висновку експерта №715/2011-ім від 07.10.2011р. (т.1 а.с.171-174), за яким в слідах на двох ватних тампонах, просочених речовиною бурого кольору, вилучених з підлоги в коридорі туалету та біля вхідних дверей, двох паперових серветках просочених речовиною бурого кольору, вилучених з підлоги в коридорі туалету з кафе-бару "Мальборо", виявлена кров людини, яка може походити від ОСОБА_4;

- даними висновку експерта №717/2011-ім від 06.10.2011р. (т.1 а.с.186-189), згідно якого в слідах на ватних тампонах зі змивами з правої та лівої руки ОСОБА_3 виявлена кров, яка може походити від ОСОБА_4 і не може походити від ОСОБА_3;

- даними висновку експерта №3/1744 від 12.10.2011р. (т.2 а.с.13-15), згідно якого подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору, яка знаходиться в полімерному пакеті із запаяною горловиною містить тетрагідроканабінол і є канабісом (марихуаною), який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 14,74 грам.;

- даними протоколу відтворення обстановки та обставин події від 11.10.2011р. (т.2 а.с.62-65), згідно якого ОСОБА_3 показав, як і де саме в кафе-барі "Мальборо" він побачив момент передачі ОСОБА_4 доларів США ОСОБА_5, де і як саме він наносив ОСОБА_4 удари молотком по голові, під час чого засунув праву руку у внутрішню кишеню куртки потерпілого і намагався витягнути гроші, де і як саме ОСОБА_5 наніс йому кулаком удар в обличчя і став з ним шарпатись, як останній під час шарпанини вирвав з його руки молоток, а також, де саме поблизу вищевказаного кафе-бару він знайшов пакет з наркотичним засобом, який поклав у кишеню куртки та іншими доказами по справі.

Оцінивши зібрані по справі докази в їх сукупності, місцевий суд правильно кваліфікував дії засудженого ОСОБА_3 за ч.2 ст.15 -п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187, ч.2 ст.309 КК України.

Доводи апеляції засудженого, зокрема про те, що в його діях відсутній склад злочину, передбачений ч.2 ст.309 КК України спростовуються показами потерпілого, свідків, вищенаведеними доказами та визнаються колегією суддів як необґрунтовані.

Окрім цього, не можуть заслуговувати на увагу колегії суддів, покликання в апеляції на те, що дії ОСОБА_3 не були спрямовані на вбивство ОСОБА_4 та на заволодіння його майном, оскільки він сам на досудовому слідстві, вказав, що бачив момент передачі грошей потерпілим ОСОБА_5, наносив удари молотком по голові ОСОБА_4, і запхав руку в кишеню його куртки та намагався витягнути гроші (т.2 а.с.62-65), а також цей факт підтверджується показами потерпілого та свідка ОСОБА_5

А також, на думку колегії суддів, та обставина, що ОСОБА_3 наносив удар молотком в голову потерпілого свідчить про спрямованість його умислу на заподіяння смерті ОСОБА_4

З огляду на вищевикладене, доводи апеляції про перекваліфікацію дій ОСОБА_3 з ч.2 ст.15 -п.6 ч.2 ст.115, ч.4 ст.187 КК України на статті цього закону, які передбачають відповідальність за заподіяння тілесних ушкоджень визнаються колегією суддів, як безпідставні.

Призначаючи покарання засудженому, місцевий суд врахував ступінь тяжкості вчинених злочинів, дані про його особу, а саме: він раніше неодноразово судимий, судимості не погашено, вчинив злочин під час відбування виправних робіт за попереднім вироком, позитивно характеризується за місцем праці, на обліках в психіатричному і наркологічному диспансерах не перебуває, це покарання відповідає вимогам ст.65 КК України.

Визначене місцевим судом покарання буде, на думку колегії, необхідне й достатнє для виправлення засудженого та попередження вчинення ним нових злочинів.

Будь-яких істотних порушень вимог кримінально-процесуального законодавства при розгляді даної справи в районному суді, які б вплинули на правильність прийнятого судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст.362, 366 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:

вирок Залізничного районного суду м. Львова від 11 квітня 2012 року відносно засудженого ОСОБА_3 - залишити без змін, його апеляцію - без задоволення.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ шляхом подачі касаційної скарги упродовж трьох місяців з моменту набрання нею законної сили.

Головуючий:

Судді: