Постанова

від 15.01.2013 по справі 1522/29608/12

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Дело № 4/1522/6239/12

1522/29608/12

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

15января 2013 года Приморский районный суд г. Одессы в составе:

председательствующего судьи - Осиик Д.В.

при секретаре -Добрынине М.Э

с участием прокурора -Прядко О.И.,

заявителя -ОСОБА_1,

защитника адвоката -ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу ОСОБА_1, на постановление первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстицииЛищишина П. о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины, -

У С Т А Н О В И Л:

ОСОБА_1 обратился в суд с жалобой на постановление первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстицииЛищишина П. о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины.

В жалобеСтасельков А.К. просит суд отменить постановление первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстиции Лищишина П. о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины, поскольку оно вынесено не обосновано, с нарушениями законодательства.

Из постановления от 15.10.2012 года о возбуждении уголовного дела усматривается, что первым заместителем прокурора Одесской области старшим советником юстиции Лищишиным П. в рамках уголовного дела №051201200146было вынесено постановление о возбуждении уголовного дела в отношенииОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины по факту злоупотребления служебным положением.

Так, в постановлении от 15.10.2012 года указано, что прокуратурой Одесской области была проведена проверка Южной таможни по вопросам соблюдения требований Таможенного Кодекса Украины, правильности определения кодов по Украинским классификаторам товаров внешнеэкономической деятельности (далее УКТВЭД) при перемещении товаров через государственную границу Украины.

Должностными лицами Южной таможни 16.12.2011 года в соответствии с Грузовой таможенной декларацией (далее ГТД) № 500050001/2011/017482 проведен таможенный контроль и таможенное оформление товара «Лекарственное средство Этилосепт, раствор для наружного применения, с содержанием 96% этилового спирта», что поступил в адрес ООО «ЦИТО»(код ЕГРПОУ 33569759), по результатам которого предприятие, в соответствии с п. 197.1.27, п. 197.1 ст.197 Налогового кодекса Украины, освобождены от уплаты обязательных таможенных платежей и НДС при таможенном оформлении данного товара.

Во время таможенного контроля, инспектором отдела таможенного оформления №1таможенного поста «Одесса-грузовой»Южной таможни ОСОБА_1, в соответствии с требованиями ст.313 Таможенного кодекса Украины проверено, но и согласовано правильность классификации товара в товарной подкатегории согласно УКТВЭД 3004901900 (лекарственные средства), заявленного декларантом к таможенному оформлению.

Классификация товаров для целей таможенного оформления осуществляется согласно с требованиями УКТВЭД, что является товарной номенклатурой Таможенного тарифа Украины, утвержденной Законом Украины «О таможенном тарифе Украины», с учетом основных правил интерпретации классификации товаров, объяснений к УКТВЕД и тех характеристик товара, которые являются определяющими для его классификации.

Оформленный в таможенном отношении товар по характеристикам, что является определяющими для его классификации в соответствии с п. п. 1 и 6 Основных правил интерпретации УКТВЕД, относится к подкатегории 2207100010 «спирт этиловый, неденатурированный, с концентрацией спирта 80% или более для медицинских целей»и согласно п. 197.5 ст. 197 Налогового кодекса Украины не освобождается от налогообложения.

Вследствие неверной классификации товара по УКТВЭД ЧП «Цито»не уплачены в государственный бюджет Украины по ГТД от 16.12.2011 года № 500050001/2011/017482 денежные средства 632 633, 80 гривен (в т.ч. ввозная пошлина - 0,00 гривен, НДС - 228 281,80 гривен, акцизный налог - 404 352, 00 гривен).

Указанное также подтверждается актом не выездной документальной проверки состояния соблюдения законодательства Украины по вопросам таможенного дела ЧП «Цито»№ 0003/12/500000000/0033569759 от 25 января 2012 года.

Таким образом, инспектор отдела таможенного оформления № 1 таможенного поста «Одесса-грузовой»ОСОБА_1 злоупотребляя служебным положением, умышленно, в интересах третьих лиц, а именно ЧП «Цито», совершил таможенное оформление товара на товар «лекарственное средство Этилосепт, раствор для наружного применения, с содержанием 96% этилового спирта»по ГТД от 16.12.2012 года № 500050001/2011/017482 по несоответствующим кодом УКТВЭД, чем нанес существенный ущерб интересам государства в виде недополучения государственным бюджетом Украины средств в размере 632 633, 80гривен.

Поводом для возбуждения уголовного дела является непосредственное обнаружение прокурором в ходе проверки признаков состава преступления, а основанием для возбуждения уголовного дела материалы доследственной проверки из которых усматривается наличие в действиях инспектора отдела таможенного оформления №1 таможенного поста «Одесса-грузовой»Южной таможни ОСОБА_1 признаков состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины.

Из жалобы ОСОБА_1 усматривается, что 15.10.2012 года первым заместителем прокурора Одесской области старшим советником юстиции Лищишиным П. было вынесено постановление о возбуждении уголовного дела №051201290146 в отношении - ОСОБА_1, по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины, по факту злоупотребления служебным полномочием, умышленного и в интересах ЧП «Цито»(код ЕГРПОУ 33569759) осуществления таможенного оформления товара «лекарственное средство Этилосепт, раствор для внешнего применения, с содержанием 96% этилового спирта».

Уголовному делу был присвоен порядковый номер №051201290146ионо было направлено для проведения дальнейшего досудебного следствия в управление по надзору за соблюдением законов спецподразделениями и другими учреждениями, которые ведут борьбу с организованной преступностью и коррупцией прокуратуры Одесской области.

В описательной части постановления о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года указано, что поводом к возбуждению уголовного дела является непосредственное выявление прокурором в ходе проверки признаков состава преступления, а причиной для возбуждения уголовного дела стали материалы доследственной проверки, из которых усматривается наличие в действиях инспектора отдела таможенного оформления №1 таможенного поста «Одесса-грузовой»Южной таможни ОСОБА_1 признаков состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст.364 УК Украины.

Однако данные, изложенные в постановлении о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года, касающиеся ОСОБА_1 являются надуманными и необоснованными, юридически ничем не подтверждёнными.

Так прокурором не указан конкретный состав преступления, который усматривается в действияхОСОБА_1.

В постановлении от 15.10.2012 года указано, что классификация товаров для целей таможенного оформления осуществляется согласно требованиям Украинскому классификатору товаров внешнеэкономической деятельности (УКТВЭД).

Также, ОСОБА_4 указано, что во время таможенного контроля проверена и согласована правильность классификации товара «лекарственное средство Этилосепт, раствор для внешнего применения, с содержанием 96% этилового спирта» в товарной подкатегории УКТВЭД 3004901900 (лекарственные средства).

Однако прокурор в постановлении о возбуждении уголовного дела указывает на то, что товар «лекарственное средство Этилосепт, раствор для внешнего применения, с содержанием 96% этилового спирта»ОСОБА_4 был классифицирован неправильно и относится к товарной подкатегории 2207100010«спирт этиловый, не денатурированный, с концентрацией спирта 80% или больше для медицинских целей».

Так,ОСОБА_1, действовал согласно Должностной инструкции инспектора отдела таможенного оформления №1 таможенного поста «Одесса-грузовой»Южной таможни, на основании документов, предоставленных для таможенного контроля. Регистрационногосвидетельствана лекарственное средство№11 А/117674//01 /01 «ЭТИЛОСЕПТ, раствор для внешнего применения 96%», решение о регистрации которого было утверждено приказом МОЗ Украины от 11.10.2011 года №655, выданное 13.10.2011 года и действующего до 11.10.2016 года.

Учитывая данное Регистрационное свидетельство, товар «ЭТИЛОСЕПТ, раствор для внешнего применения 96%»следовало классифицировать в товарной подкатегории согласно УКТВЭД 3004901900 (лекарственные средства), заявленного декларантом к таможенному оформлению, что и было сделаноОСОБА_1.

Более того, согласно п.1 Примечаний УКТВЭД (Раздел IV Готовые пищевые продукты; алкогольные и безалкогольные напитки и уксус; табак и его заменители Приложения к Закону Украины «О таможенном тарифе Украины»от 05 апреля 2001 года N 2371-III), группа 22 вышеуказанного раздела, в частности, не включает в себя лекарственные средстватоварной позиции 3003 или 3004 .

Таким образом, учитывая, что «ЭТИЛОСЕПТ, раствор для внешнего применения 96%»является лекарственным средством , классифицировать его необходимо было в товарной подкатегории согласно УКТВЭД 3004901900 (лекарственные средства), что и было сделано, а не в товарной подкатегории согласно УКТВЭД 2207100010, в которой речь идет о «спирте этиловом, не денатурированном, с концентрацией спирта 80%) или более, для медицинских целей», не являющийсялекарственным средством.

Таким образом, заявитель считает, что постановление о возбуждении уголовного дела от 15.10.2012 года вынесенное в отношенииОСОБА_1 по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины подлежит отмене, так как были допущены нарушения требований ст. ст. 94, 97,98 УПК Украины.

Прокурор в судебном заседании просил суд отказать в удовлетворении жалобы, поскольку поводом для возбуждения уголовного дела являлся факт выявления признаков преступления, а так же поводов и достаточных данных, которые указывают на наличие в действиях ОСОБА_1 признаков преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины, которые содержатся в материалах уголовного дела.

Защитник адвокат ОСОБА_2 и заявитель ОСОБА_1, в судебном заседании просили жалобу удовлетворить, постановление от 15.10.2012 года о возбуждении уголовного дела №051201200146 в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины -отменить, так как были допущены нарушения требований ст. 94, 97,98 УПК Украины.

Рассмотрев жалобу, заслушав пояснения защитника адвоката, заявителя, которые просили жалобу удовлетворить, прокурора, который просил отказать в жалобе, суд приходит к выводу, что в соответствии ст. 236-7 УПК Украины жалобу ОСОБА_1 на постановление от 15.10.2012 года первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстиции Лишишина П. о возбуждении уголовного дела №051201200146 в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины необходимо удовлетворить , посколькупри вынесение постановления о возбуждении уголовного дела не были соблюдены все требования, необходимые для возбуждения уголовного дела , которые предусмотрены ст. ст. 94, 98 УПК Украины и суд считает доводы прокурора не достаточными для возбуждения уголовного дела.

Так как, достаточными данными, которые указывают на наличие таких признаков, следует считать фактическое существование доказательств, подтверждающих реальность конкретного события преступления (время, место, способ, и другие обстоятельства совершения деяния).

В соответствии с постановлением первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстиции Лишишина П., поводом к возбуждению уголовного дела послужило непосредственное выявление следственным органом в действиях ОСОБА_1 состава преступления, предусмотренногоч.3 ст.364 УК Украины, выразившееся в том, что он, являясь инспектором отдела таможенного оформления №1 таможенного поста «Одесса-товарный», злоупотребляя служебным положением, умышленно, в интересах третьих лиц, а именно ЧП «Цито», осуществилтаможенное оформление товара «лекарственное средство Этилосепт, раствор для наружного применения, содержащий 96% этилового спирта»по ТГД от 16.12.2011 года №50001/2011/017482, по несоответствующему коду УКТЗЕД, чем причинилсущественный ущерб интересам государства, в виде недополучения государственным бюджетом Украины налоговых средств в размере 632 633,8 гривен.

Суд, изучив материалы доследственной проверки, послужившей основанием для возбуждения уголовного дела, в соответствии с требованиями ст.236-8 УПК Украины, приходит к выводу, что заместитель прокурора Одесской области старший советник юстиции Лищишин П.принял решение о возбуждении уголовного дела в отношении заявителя на недостаточно изученных материалах, без каких-либо на то оснований, не указал в постановлении какова была корысть у ОСОБА_1 или иные личные интересы или каковы были интересы третьих лиц, каким образом ОСОБА_1 использовал предоставленную ему власть или служебное положение вопреки интересам службы, какие должностные инструкции он нарушил.

Таким образом, вынося постановление от 15.10.2012 года о возбуждении уголовного дела вотношении ОСОБА_1орган досудебного следствия не проверил и принял во внимание то обстоятельство, что таможенноеоформление груза заявитель производил на основании Регистрационного удостоверения,выданного 13.10.2011 года Министерством здоровья Украины, согласно которому Этилосепт - раствор для наружно применения, содержащий 96% этилового спирта, который является лекарственным средством.

Кроме того, постановлением Одесского окружного административного суда от 23.05.2012 года удовлетворен административный иск ЧП «Цито»к Южной таможне Государственной таможенной службы Украины, которым признаны противоправными и отменены налоговые уведомления-решения формы «Р»№16, 17 от 02.04.2012 года, принятые Южной таможней, которыми ЧП «Цито»определена общая сумма денежного обязательства и штрафные санкции по платежу «акциз на спирт» - 632633,80 гривен. Определением Одесского апелляционного административного суда от 28.08.2012 года оставлена без удовлетворения апелляция Южной таможни Государственной таможеннойслужбы Украины, а указанное выше постановление Одесского окружного суда - без изменения.

Таким образом, на момент возбуждения уголовного дела в отношении ОСОБА_1. существовали вступившие в законную силу решения судов о признаниипротивоправными действий Южной таможни Государственной таможенной службы Украины в отношенииЧП «Цито», касательно выплаты в госбюджет акциза на спирт иштрафных санкций в сумме 632 633,80 гривен, а, следовательно, проведенное ОСОБА_1. таможенное оформление, соответствовало требованиям закона и его должностным полномочиями и корыстного мотива, а также злоупотребления властью или служебным положением в действияхОСОБА_1 не усматривается.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что жалоба ОСОБА_1 на постановление о возбуждении уголовного дела по ст. 364 ч.3 УК Украины от 15.10.2012 года первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстиции Лишишина П. в отношении ОСОБА_1 подлежит удовлетворению, а обжалуемое постановление от 15.10.2012 года отмене.

Руководствуясь ст. ст. 94, 98, 236-7, 236-8 УПК Украины, суд, -

ПОСТАНОВИЛ:

Жалобу ОСОБА_1, на постановление первого заместителя прокурора Одесской области старшего советника юстицииЛишишина П. о возбуждении уголовного дела №051201200146 от 15.10.2012 года в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 364 УК Украины - удовлетворить.

Постановление о возбуждении уголовного дела №051201200146 от 15.10.2012 года, возбужденное первым заместителем прокурора Одесской области старшим советником юстиции Лишишина П., в отношении ОСОБА_1 по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 364 УК Украины -отменить.

В соответствии с ч.15 ст. 236-8 УПК Украины вступление в законную силу постановления судьи об отмене постановления о возбуждении уголовного дела влечет за собой отмену меры пресечения, возвращение изъятых вещей и восстановление прав относительно которых на время досудебного следствия устанавливались ограничения.

На постановление может быть подана апелляция в Апелляционный суд Одесской области в течение 7 суток со дня его вынесения.

Судья Осиик Д.В.

15.01.2013