Ухвала

від 25.01.2013 по справі 1304/1-53/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 1304/1-53/11 Головуючий у 1 інстанції: О.Р. Юрків

Провадження № 11/783/8/13 Доповідач: Валько Н. М.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2013 року Колегія Суддів Судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Львівської області у складі:

Головуючого: Валько Н.М.

Суддів: Тенюха В.П., Волинця М.М.

з участю прокурора: Малиш Н.С.

засудженого: ОСОБА_1

адвоката: ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Львові кримінальну справу за апеляціями засудженого ОСОБА_1, прокурора у справі на вирок Галицького районного суду м. Львова від 23 серпня 2012 року, -

ВСТАНОВИЛА:

Даним вироком:

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця с. Широке, Широківського району, Дніпропетровської області, українця, громадянина України, з вищою освітою, розлученого, інваліда 3 групи загального захворювання, працюючого в ПП «Кейтерінг+»на посаді менеджера, раніше не судимого, зареєстрованого та проживаючого у АДРЕСА_1

визнано винним та засуджено за ч.5 ст.27, ч.1 ст.205 КК України до штрафу у розмірі п'ятсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 8500 грн.; за ч.3 ст.212 КК України - до штрафу у розмірі двадцять тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 340 000.00 грн., з позбавленням права обіймати посади та займатися діяльністю пов'язаною з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на 2 (два) роки; за ч.2 ст.366 КК України -на 3 роки 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади та займатися діяльністю пов'язаною з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на 3 роки. На підставі ст.ст.70,72 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно обрано покарання засудженому ОСОБА_1 на строк 3 роки 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади та займатися діяльністю, пов'язаною з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на 3 роки. На підставі ст.75 КК України засудженого ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного покарання у виді позбавлення волі та визначено йому іспитовий строк тривалістю 3 роки. Покладено на засудженого ОСОБА_1 обов'язки, передбачені ст.76 КК України: періодично реєструватись в кримінально-виконавчій інспекції та повідомляти про зміну місця роботи та проживання.

Запобіжний захід -підписку про невиїзд засудженому ОСОБА_1 до вступу вироку у законну силу залишено без змін.

Цивільний позов прокурора Галицького району м.Львова в інтересах Державної податкової інспекції у Галицькому районі м.Львова до засудженого ОСОБА_1 про відшкодування шкоди, заподіяної злочином у розмірі 1 628 913, 78 грн. -задоволено у повному обсязі.

Стягнуто із засудженого ОСОБА_1 на користь ДПІ у Галицькому районі м.Львова 1 628 913,78 грн. шкоди, заподіяної злочином.

Вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним та засуджений за те, що він, будучи засновником та директором ПП Талартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", зареєстрованих за юридичною адресою: м. Львів, вул. Огієнка, 20/16; 04.02.2002 року взятих на податковий облік в ДПІ у Галицькому районі м.Львова, розташованих за фактичною адресою: м. Львів, вул. Листопадового Чину, 6, в період 2005-2007 років вчинив злочини - фіктивне підприємництво, умисне ухилення від сплати податків та службове підроблення.

Так, ОСОБА_1, будучи засновником та директором ПП 'Талартикулпостач", ПП "Галсервіспостач" (Наказ про призначення на посаду № 1 від 26.12.2001 року), з метою ухилення від сплати податків, в період 2005- 2006 років вступив у злочинний зговір з невстановленими слідством особами, які зареєстрували та здійснювали фіктивну діяльність від імені ПП "Будметал", ТзОВ БП "Авангард", і спільно з ними діяв в порушення: статті 56 Господарського кодексу України № 436-IV від 11.01.03, де вказано: "Утворення суб'єкта господарювання. 1. Суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, передбачених законодавством, також і рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, поділу. Перетворення діючого (діючих) суб'єктів господарювання з додержанням вимог законодавства"; статті 65 Господарського кодексу України № 436-ІУ від 11.01.03, де вказано "Управління підприємством. 1. Управління підприємством. 1. Управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управління трудового колективу. Власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства, чи інших установчих документів. Для керівництва господарською діяльністю підприємства власник (власники) або уповноважений ним орган призначає (обирає) керівника підприємства. Керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами"; статті 58 Господарського кодексу України № 436-ІУ від 11.01.03, де вказано: "Державна реєстрація суб'єкта господарювання. 1. Суб'єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа - підприємець у порядку визначеному законом"; статті 19 Господарського кодексу України № 436-ІV де вказано: "Державний контроль та нагляд за господарською діяльністю. 8. Усі суб'єкти господарювання зобов'язані здійснювати первинний (оперативний) та бухгалтерський облік результатів своєї роботи, складати статистичну інформацію, а також надавати відповідно до вимог закону фінансову звітність та статистичну інформацію щодо своєї господарської діяльності, інші дані, визначені законом"; пункту 3 статті 8 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" № 996-ХІУ від 16.07.1999 року, згідно якого власник, або уповноважена ним особа підприємства повинні організовувати бухгалтерський облік на підприємстві та забезпечити фіксування здійснення всіх господарських операцій у первинних документах; пункту 1 статті 9 Закону України "Про систему оподаткування" № 1251 - XII від 25.06.1991 року (із змінами та доповненнями), згідно якого підприємство повинно сплачувати до бюджету належні суми податків і зборів (обов'язкових платежів) в установлені законом терміни.

Судовим слідством встановлено, що зазначені суб'єкти господарювання зареєстровані на осіб, які реально не мали відношення до здійснення діяльності або її не здійснювали. Реєстраційні документи вказаних підприємств визнані недійсними, відносно службових осіб порушені кримінальні справи, в яких судом постановлені обвинувальні вироки.

Як наслідок, Рішенням Шевченківського районного суду м. Києва по справі № 2-2632 від 17.04.06 установчі документи ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" визнано недійсними з моменту реєстрації (визнано недійсними - Статут ТзОВ "БП "Авангард" з моменту реєстрації; Свідоцтво про реєстрацію платника податку ТзОВ "БП "Авангард" з моменту внесення в реєстр платника податку на додану вартість; Протокол зборів №1 засновників ТзОВ "БП "Авангард" від 04.05.05), відповідно скасуванням державної реєстрації припинено господарську діяльність суб"єкта господарювання.

Постановою Рівненського міського суду № 1-338/06 від 18.01.06 керівника ПП "Будметал" ОСОБА_3 засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 200 КК України - підробка документів на переказ, платіжних карток чи інших засобів доступу до банківських рахунків, а так само придбання, зберігання, перевезення, пересилання з метою збуту підроблених документів на переказ платіжних карток або їх використання чи збут та ч. 1 ст. 205 КК України - фіктивне підприємництво, тобто створення або придбання суб"єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона. 15.08.05 припинено державну реєстрацію ПП "Будметал", 21.08.05 знято з податкового обліку.

Підсудний ОСОБА_1, знаючи про те, що ТзОВ "БП "Авангард", ПП "Будметал" не здійснюють господарської діяльності, без умислу на проведення господарських операцій з цими суб'єктами господарювання, вступив у злочинний зговір з невстановленими слідством особами, в яких, для прикриття незаконної діяльності, документального оформлення безтоварних операцій, отримував податкові накладні на придбання товарів, послуг.

Так, ОСОБА_1, переслідуючи мету на умисне ухилення від сплати податків, з корисливих мотивів, в співучасті з невстановленими слідством особами, які зареєстрували та здійснювали фіктивну діяльність від імені ПП "Будметал", ТзОВ "БП "Авангард" - в яких відсутні основні засоби та виробничі потужності, трудові ресурси, транспортні засоби, як необхідні елементи провадження господарської діяльності щодо поставки товарів (робіт, послуг), здійснював діяльність спрямовану на отримання податкової вигоди, в результаті якої, в період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року, отримав у невстановлених слідством осіб податкові накладні виписані від ПП "Будметал" та ТзОВ "БП "Авангард", і безпідставно включив до податкового кредиту ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач" суми податку на додану вартість по цих накладних в загальному розмірі 1 360 195, 78грн., в тому числі:

ПП "Галартикулпостач" в період часу з лютого 2005 року по вересень 2006 року безпідставно включило до податкового кредиту суми податку на додану вартість 763 540,38грн. по податкових накладних отриманих від: ПП "Будметал" за період з серпня 2005 року по жовтень 2005 року на суму на суму 355 800, 04грн.; ТзОВ БП "Авангард" за період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року на суму 407 740, 34грн. Як наслідок протиправної діяльності ОСОБА_1, Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 08.12.08 по справі № 2а- 344/08 за адміністративним позовом ДПІ у Галицькому районі м. Львова до ПП "Галартикулпостач" про визнання недійсним господарського зобов'язання, визнано недійсним договір купівлі-продажу від 01.01.05 № 01/05 та господарське зобов'язання між ПП "Галартикулпостач" та ПП "Будметал".

ПП "Галсервіспостач" в період часу з лютого 2005 року по вересень 2006 року безпідставно включило до податкового кредиту суми податку на додану вартість 596 655, 40грн. по податкових накладних отриманих від: ПП "Будметал" за період з лютого 2005 року по жовтень 2005 року на суму 265 033, 85грн.; ТзОВ БП "Авангард" за період часу з лютого 2005 року по 1 квартал 2007 року на суму 331 621, 55грн. Внаслідок протиправної діяльності ОСОБА_1, Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду по справі № 2а-318/08/1370 від 08.04.09 визнано нікчемним укладений між ПП "Галсервіспостач" та ТзОВ "БП "Авангард" договір купівлі-продажу від 01.10.2005 року за № 18/05 та визнано недійсним господарське зобов'язання, яке виникло на підставі цього договору.

Крім того, підсудний ОСОБА_1, переслідуючи мету направлену на ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, з корисливих мотивів, створив приватні підприємства "Галартикулпостач" та "Галсервіспостач", зареєстровані 26.12.2001 року за спільною юридичною адресою: м. Львів, вул. Огієнка, 20/16, розташовані за однією фактичною адресою - м. Львів, вул. Листопадового Чину, 6, взяті на податковий облік в органах державної податкової служби в ДГП у Галицькому районі м. Львова, розташованій у м. Львові по вул. Стрийська, 35 та організував їх господарську діяльність.

Як єдина службова особа ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач" - директор та розпорядник коштів обох підприємств, ОСОБА_1, у відповідності до ст. 67 Конституції України, ст. ст. 9-11 Закону України від 18.02.97 № 77/97-ВР "Про систему оподаткування" із внесеними змінами та доповненнями, ст. 10 Закону України від 19.09.91 № 15-76-12 "Про підприємництво" із внесеними змінами та доповненнями, розділу третього Закону України від 16.07.99 № 996-ХІУ "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", п.5.4 ст. 5 Статуту приватного підприємства "Галартикулпостач", з моменту створення -26.12.01 по даний час, будучи одноосібно уповноваженим виконувати організаційно-розпорядчі обов"язки - функції по керівництву ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", розпорядженню їх майном та коштами, відповідальним за організацію та ведення бухгалтерського та податкового обліку, за повноту нарахування і своєчасність сплати до бюджету податків, зборів (обов'язкових платежів) у встановлені законом терміни, з корисливих мотивів, за допомогою невстановлених слідством осіб , маючи єдиний умисел на ухилення від сплати податків, здійснював фінансово-господарську діяльність обох приватних підприємств, в результаті чого, в період з лютого 2005 року по І квартал 2007 року, до державного бюджету не надійшли кошти в сумі 1 628 913, 78грн., що становить особливо великі розміри.

Так, ОСОБА_1, як єдина службова особа приватних підприємств "Галартикулпостач", "Галсервіспостач", в період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року, переслідуючи мету на ухилення від сплати податків, отримуючи кошти від контрагентів на рахунках П.П. "Галартикулпостач": № 26001500771001, відкритому в ВАТ КБ "Надра" Львівське РУ, що по вул. Пекарська, 7 в м. Львові та № 26061301417231, № 26005301417231, відкритих в Філії "Відділення Промінвестбанку", що по вул. Гнатюка, 2, на рахунках ПП "Галсервіспостач": № 26002500770001, відкритому в ВАТ КБ "Надра" Львівське РУ, що по вул. Пекарська, 7 в м. Львові та № 2660301417232, № 26004301417232, відкритих в Філії "Відділення Промінвестбанку", що по вул. Гнатюка, 2, відкритих в Філії "Відділення Промінвестбанку", що по вул. Гнатюка, 2, по грошових чеках знімав в банківських установах готівкові кошти, які використовував на закупівлю товаро - матеріальних цінностей - запчастин, використовуючи у бухгалтерському обліку документи на прихід товарів від фіктивних підприємств, в яких відсутні основні засоби та виробничі потужності, трудові ресурси, транспортні засоби, як необхідні елементи провадження господарської діяльності щодо поставки товарів (робіт, послуг); зареєстровані на осіб, які реально не мали відношення до здійснення діяльності або її не здійснювали; реєстраційні документи яких визнані недійсними, відносно службових осіб порушені кримінальні справи, в яких судом постановлені обвинувальні вироки.

При здійсненні фінансово-господарської діяльності ПП "Галартикулпостач", ПП'Талсервіспостач", в період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року, ОСОБА_1, отримуючи у невстановлених слідством осіб податкові накладні, виписані від ПП "Будметал", ТзОВ "Авангард" використав підроблені документи (податкові накладні, акти виконаних робіт, квитанції до прибуткового касового) на предмет придбання товарів (запчастин в асортименті) від ПП "Будметал" та ТзОВ "БП "Авангард".

Постановою Рівненського міського суду № 1 - 338/ 06 від 18.01.2006 року керівника ПП "Будметал" ОСОБА_3 засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 200 КК України - підробка документів на переказ, платіжних карток чи інших засобів доступу до банківських рахунків, а так само придбання, зберігання, перевезення, пересилання з метою збуту підроблених документів на переказ платіжних карток або їх використання чи збут та ч. 1 ст. 205 КК України - фіктивне підприємництво, тобто створення або придбання суб"єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності або здійснення видів діяльності, щодо яких є заборона, а 15.08.2005 року припинено державну реєстрацію ПП "Будметал", 21.08.2005 року знято з податкового обліку.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 08.12.2008 року по справі № 2а-344/08 за адміністративним позовом ДПІ у Галицькому районі м.Львова до ПП "Галартикулпостач" визнано недійсним договір купівлі- продажу від 01.01.2005 року № 01/05 та господарське зобов'язання між ПП "Галартикулпостач" та ПП "Будметал", оскільки директор підприємства ОСОБА_3 не проводила господарських операцій від ПП "Будметал".

Рішенням Шевченківського районного суду м. Києва по справі № 2-2632 від 17.04.2006 року установчі документи ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" визнано недійсними з моменту реєстрації (визнано недійсними - Статут ТзОВ "БП "Авангард" з моменту реєстрації; Свідоцтво про реєстрацію платника податку ТзОВ "БП "Авангард" з моменту внесення в реєстр платника податку на додану вартість; Протокол зборів № 1 засновників ТзОВ "БП "Авангард" від 04.05.05), відповідно скасуванням державної реєстрації припинено господарську діяльність суб"єкта господарювання.

Відповідно до висновку криміналістичної (почеркознавчої) експертизи № 371 від 20.05.2009 року, всі документи по взаєморозрахунках між ПП "Галсервіспостач" та ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" від імені директора ПП "Галсервіспостач" ОСОБА_1 підписано ним особисто, від імені директора ТзОВ "БП "Авангард" ОСОБА_4 підписано не ОСОБА_4, а іншою особою.

Дослідженнями фінансово-господарської діяльності ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач" з питань дотримання вимог податкового законодавства України за період з 01.01.2004 року по 31.12.2006 року, проведеними головним державним податковим ревізором-інспектором ГВПМ ДПІ у м.Львові ОСОБА_5, встановлено, що підприємствами безпідставно включено до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість по податкових накладних від суб"єктів господарювання, які були предметом при розгляді справ по рішенню Шевченківського районного суду м.Києва, Рівненського міського суду та діяльності підприємств про визнання недійсними установчих документів з моменту реєстрації, здійснення фіктивного підприємництва та реєстрації підприємств на викрадені паспорти, а саме:

ПП "Галартикулпостач" - по ПП "Будметал" за період часу з серпня 2005 року по жовтень 2005 року податок на додану вартість у сумі 124 216, 97грн.; - по ТзОВ "БП "Авангард" за період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року податок на додану вартість у сумі 449 109, 84грн., що відображено в дослідженні № 10353/ 26-50 від 19.12.2008 року.

ПП "Галсервіспостач" - по ПП "Будметал" за період часу з лютого 2005 року по жовтень 2005 року податок на додану вартість у сумі 266 529, 28грн.; - по ТзОВ "БП "Авангард" за період часу з грудня 2005 року по вересень 2006 року податок на додану вартість у сумі 421 926, 95грн., що відображено в дослідженнях № 10353/ 26-50, № 10355/26-50 від 19.12.2008 року.

Проведеними судово-економічними експертизами, дослідженнями податкових накладних щодо відображення здійснення господарських операцій з придбання ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач" товарно - матеріальних цінностей та послуг у ПП "Будметал", ТзОВ "БП "Авангард", згідно висновків судово-економічних експертиз № 1801 від 17.07.2009 року та № 2624 від 25.08.2009 року:

Документально не підтверджено право ПП "Галартикулпостач" на податковий кредит на суму 355 800,04 грн., за складеними ПП "Будметал" податковими накладними: № 18 від 01.02.2005 року на суму 156 321,75грн., в тому числі податок на додану вартість - 26 053,63грн.; № 21 від 10.02.2005 року на суму 4 050 грн., в тому числі податок на додану вартість - 675 грн.; № 26 від 01.03.2005 року на суму 151 081,22грн., в тому числі податок на додану вартість - 25 180,20грн.; № 25 від 14.03.2005 року на суму 1 000грн., в тому числі податок на додану вартість - 166,67грн.; № 28 від 14.03.2005 року на суму 1000грн., в тому числі податок на додану вартість - 166,67грн.; № 29 від 03.03.2005 року на суму 2100грн., в тому числі податок на додану вартість - 350грн.; № 32 від 01.04.2005 року на суму 210 100,85грн., в тому числі податок на додану вартість - 35 016,67грн.; № 35 від 04.04.2005 року на суму 205 036,02грн., в тому числі податок на додану вартість - 34 172,67грн.; № 40 від 04.05.2005 року на суму 210 239,35грн., в тому числі податок на додану вартість - 35 039,89грн.; № 45 від 04.05.2005 року на суму 218 177,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 36 362,83грн.; № 51 від 01.06.2005 року на суму 131 461,44грн., в тому числі податок на додану вартість 21 910,24грн.; № 58 від 16.06.2005 року на суму 3480грн., в тому числі податок на додану вартість - 580грн.; № 64 від 01.07.2005 року на суму 231 897,37грн., в тому числі податок на додану вартість - 38 649, 56грн.; № 74 від 19.08.2005 року на суму 2 400грн., в тому числі податок на додану вартість - 400грн.; № 93 від 01.09.2005 року на суму 85 974,26грн., в тому числі податок на додану вартість - 14 329,04грн.; № 98 від 03.10.2005 року на суму 204 521,42грн., в тому числі податок на додану вартість -34 086,90грн.; № 99 від 03.10.2005 року на суму 220 508,08 грн., в тому числі податок на додану вартість -36 751,35 грн., а всього на загальну суму 2 134 800,26 грн., в тому числі податок на додану вартість - 355 800,04грн.

Крім того, відображено здійснення господарських операцій з придбання ПП "Галартикулпостач" товарно-матеріальних цінностей та послуг у ТзОВ "БП "Авангард" по податкових накладних: № 89 від 01.09.2005 року на суму 190 953,04грн., в тому числі податок на додану вартість - 31 825,51грн.; № 108 від 01.10.2005 року на суму 199 488,39грн., в тому числі податок на додану вартість - 33 248,07грн.; № 112 від 01.10.2005 року на суму 166 299,91грн., в тому числі податок на додану вартість - 27 716,65грн.; № 93 від 18.10.2005 року на суму 3800грн., в тому числі податок на додану вартість - 633,33грн.; № 95 від 19.10.2005 року на суму 870грн., в тому числі податок на додану вартість - 145грн.; № 122 від 01.12.2005 року на суму 156 536,97грн., в тому числі податок на додану вартість - 26 089,49грн.; № 125 від 01.12.2005 року на суму 176 217,80грн., в тому числі податок на додану вартість - 29 369,63грн.; № 5 від 03.01.2006 року на суму 58 052,91грн., в тому числі податок на додану вартість -9 675,48грн.; № 6 від 04.01.2006 року на суму 197 285,81грн., в тому числі податок на додану вартість - 32 880,97грн.; № 15 від 01.02.2006 року на суму 252 072,60грн., в тому числі податок на додану вартість - 42 012,10грн.; № 23 від 01.03.2006 року на суму 308 290,28грн., в тому числі податок на додану вартість - 51 381,71грн.; № 32 від 03.04.2006 року на суму 140 568,83грн., в тому числі податок на додану вартість -23 428,14грн.; № 52 від 01.06.2006 року на суму 219 140,87грн., в тому числі податок на додану вартість - 36 523,48грн.; № 66 від 01.06.2006 року на суму 376 864,69грн., в тому числі податок на додану вартість - 62 810,78грн., а всього на загальну суму 2 446 442,10грн., в тому числі податок на додану вартість - 407 740,34грн., що констатовано у висновку експерта № 1801 від 17.07.09 та додатку № 1 до нього.

Документально не підтверджено право ПП "Галсервіспостач" на податковий кредит на суму 181 222, 91грн., за складеними ТзОВ "БП "Авангард" податковими накладними: № 102 від 01.11.2005 року на суму 199 010,97грн., в тому числі податок на додану вартість -33 168,49грн.; № 115 від 01.12.2005 року на суму 188 441,57грн., в тому числі податок на додану вартість - 31 406,93грн.; № 17 від 01.02.2006 року на суму 150 499,44грн., в тому числі податок на додану вартість -25 083,24грн.; № 19 від 01.02.2006 року на суму 145 050,14грн., в тому числі податок на додану вартість -24 175,02грн.; № 21 від 17.02.2006 року на суму 7 107грн., в тому числі податок на додану вартість-1 184,50грн.; № 23 від 27.02.2006 року на суму 4708грн., в тому числі податок на додану вартість -784,67грн.; № 25 від 02.03.2006 року на суму 165 854,19грн., в тому числі податок на додану вартість -27 642,36грн.; № 29 від 03.04.2006 року на суму 211 266,20грн., в тому числі податок на додану вартість -35 211,03грн.; № ЗО від 10.04.2006 року на суму 15400грн., в тому числі податок на додану вартість -2 566,67грн., а всього на загальну суму 1 087 337,51грн., в тому числі податок на додану вартість - 181 222,91грн., що констатовано у висновку експерта № 1801 від 17.07.09 та додатку № 2 до нього.

Крім того, відображено здійснення господарських операцій з придбання ПП "Галсервіспостач" товарно-матеріальних цінностей та послуг у ПП "Будметал" по податкових накладних: № 17 від 01.02.2005 року на суму 49 200,14грн., в тому числі податок на додану вартість -8 200,02грн.; № 20 від 24.02.2005 року на суму 2010грн., в тому числі податок на додану вартість - 335грн.; № 23 від 01.03.2005 року на суму 49 819,68грн., в тому числі податок на додану вартість - 8 303,28грн.; № 27 від 01.04.2005 року на суму 73 315,44грн., в тому числі податок на додану вартість - 12 219,24грн.; № 35 від 04.05.2005 року на суму 33 796,02грн., в тому числі податок на додану вартість - 5 632,67грн.; № 38 від 30.04.2005 року на суму 15 600,00 грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 600,00грн.; № 41 від 01.06.2005 року на суму 199 988,56грн., в тому числі податок на додану вартість - 33 331,43грн.; № 44 від 01.06.2005 року на суму 156 812,17грн., в тому числі податок на додану вартість - 26 135,36грн.; № 58 від 01.07.2005 року на суму 164 282,83грн., в тому числі податок на додану вартість -27 380,00грн.; № 62 від 01.07.2005 року на суму 164 997,85грн., в тому числі податок на додану вартість - 27 499,64грн.; № 65 від 16.07.2005 року на суму 2 200,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 366,67грн.; № 75 від 01.08.2005 року на суму 135 829,76грн., в тому числі податок на додану вартість - 22 638,29грн.; № 79 від 01.08.2005 року на суму 140 849,72грн., в тому числі податок на додану вартість - 23 474,95грн.; № 82 від 08.08.2005 року на суму 5 160,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 860,00грн.; № 85 від 23.08.2005 року на суму 1 440,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 240,00грн.; № 86 від 31.08.2005 року на суму 4 600,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 766,67грн.; № 87 від 01.09.2005 року на суму 155 051,40грн., в тому числі податок на додану вартість - 25 841,90грн.; № 92 від 01.09.2005 року на суму 56 949,69грн., в тому числі податок на додану вартість - 9 491,61грн.; № 102 від 04.10.2005 року на суму 178 299,92грн., в тому числі податок на додану вартість - 29 716,65грн., а всього на загальну суму 1 590 203,18грн., в тому числі податок на додану вартість - 265 033, 85грн., що констатовано у висновку експерта № 1801 від 17.07.09 та додатку № 2 до нього.

Документально підтверджено завищення ПП "Галсервіспостач" податкового кредиту на суму 214 974, 06 грн., за складеними ТзОВ "БП "Авангард" на виконання договору купівлі-продажу № 18/05 від 01.10.2005 року податковими накладними: № 31 від 27.04.2006 року на суму 9 200,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 533, 34грн.; № 33 від 28.04.2006 року на суму 6 140,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 023,34грн.; № 34 від 30.04.2006 року на суму 1 600,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 266,67грн.; № 39 від 01.05.2006 року на суму 181 597,66грн., в тому числі податок на додану вартість - ЗО 266,28грн.; № 42 від 02.05.2006 року на суму 206 664,42грн., в тому числі податок на додану вартість - 34 444,07грн.; № 44 від 23.05.2006 року на суму 2760,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 460,00грн.; №45 від 26.05.2006 року на суму 3480,00грн., в тому числі податок на додану вартість -580,00грн.; №47 від 31.05.2006 року на суму 18420,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 3070,00грн.; № 49 від 01.06.2006 року на суму 2520,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 420,00грн.; № 52 від 06.06.2006 року на суму 26010,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 4 335,00грн.; № 55 від15.06.2006 року на суму 9120,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 520,00грн.; № 59 від 14.07.2006 року на суму 1240,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 206,67грн.; № 68 від 01.08.2006 року на суму 533 506,37грн., в тому числі податок на додану вартість - 88 917,73грн.; № 73 від 25.09.2006 року на суму 27 600,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 4 600,00грн.; № 75 від 28.09.2006 року на суму 18 120,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 3 020,00грн.; № 78 від 02.10.2006 року на суму 4 252,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 404,17грн.; № 81 від 13.10.2006 року на суму 13 500,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 700,00грн.; № 84 від 19.10.2006 року на суму 2 570,50грн., в тому числі податок на додану вартість - 428,42грн.; № 86 від 20.10.2006 року на суму 3 390,00грн., в тому числі податок на додану вартість - 565,00грн.; № 89 від 25.10.2006 року на суму 17 476,49грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 912,75грн.; № 10 від 01.11.2006 року на суму 2 570,52грн., в тому числі податок на додану вартість - 428,42грн.; № 03 від 03.01.2007 року на суму 196 873,10грн., в тому числі податок на додану вартість - 32 812,20грн., а всього на загальну суму 1 289 844,06грн., в тому числі податок на додану вартість - 214 974,06грн., що констатовано у висновку експерта № 2624 від 25.08.2009 року.

Разом із тим, експертом про проведенні судово - економічної експертизи, за висновком експерта № 2624 від 25.08.2009 року документально підтверджено завищення ПП "Галсервіспостач" податкового кредиту на суму 116 647, 49 грн. за складеними ТзОВ "БП "Авангард" на виконання договору купівлі-продажу № 18/05 від 01.10.2005 року податковими накладними: № 17 від 01.02.2006 року на суму 150 499, 44грн., в тому числі податок на додану вартість - 25 083,24 грн.; № 19 від 01.02.2006 року на суму 145 050, 14грн., в тому числі податок на додану вартість - 24 175, 02 грн.; № 21 від 17.02.2006 року на суму 7 107грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 184,50 грн.; № 23 від 27.02.2006 року на суму 4 708грн., в тому числі податок на додану вартість - 784, 67грн.; № 25 від 02.03.2006 року на суму 165 854, 19грн., в тому числі податок на додану вартість - 27 642, 36грн.; № 29 від 03.04.2006 року на суму 211 266, 20грн., в тому числі податок на додану вартість - 35 211, 03грн.; № ЗО від 10.04.2006 року на суму 15 400грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 566, 67грн., а всього на загальну суму 699 884, 97грн., в тому числі податок на додану вартість - 116 647, 49грн.

За таких обставин, директор ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", підсудний ОСОБА_1, в період часу з лютого 2005 року по вересень 2006 року, оформляв прихід товаро - матеріальних цінностей від підприємств, які не проводили фінансово-господарську діяльність, і, використовуючи підроблені документи від ПП "Будметал", ТзОВ БП "Авангард", безпідставно включив до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість по податкових накладних, отриманих від ПП "Будметал", ТзОВ "БП "Авангард", які були предметом при розгляді справ по рішенню Шевченківського районного суду м. Києва від 17.04.2006 року та Рівненського міського суду від 18.01.2006 року щодо визнання недійсними установчих документів з моменту реєстрації, здійснення фіктивного підприємництва, а саме: по ПП "Галартикулпостач" від ПП "Будметал", за період з серпня 2005 року по жовтень 2005 року, податок на додану вартість на суму 355 800, 04грн.; від ТзОВ "БП "Авангард" за період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року податок на додану вартість у сумі 407 740, 34грн.

Всього, за період часу з серпня 2005 року по вересень 2006 року, ПП "Галартикулпостач", в особі директора ОСОБА_1, в порушення вимог п.п. 7.2.1., 7.2.3., 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.3.1 п. 7.3., п.п.7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України від 03.04.97 № 168/97-ВР "Про податок на додану вартість" (із змінами та доповненнями) безпідставно включено до складу податкового кредиту податок на додану вартість на загальну суму 763 540, 38грн., згідно податкових накладних виписаних ПП "Будметал", ТзОВ "БП "Авангард" - по ПП "Галсервіспостач" від ТзОВ "БП "Авангард" за період часу з лютого 2006 року по січень 2007 року -податок на додану вартість на суму 331 621, 55грн., від ПП "Будметал" за період часу з лютого 2005 року по жовтень 2005 року - податок на додану вартість на суму 265 033, 85грн.

Всього, за період часу з лютого 2005 року по січень 2007 року, ПП "Галсервіспостач" в особі директора ОСОБА_1, в порушення вимог п.п. 7.2.1., 7.2.3., 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.3.1 п. 7.3., п.п.7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України від 03.04.97 № 168/97-ВР "Про податок на додану вартість" (із змінами та доповненнями) безпідставно включено до складу податкового кредиту податок на додану вартість на загальну суму 596 655,40грн.

За наслідками досліджень, висновків судово - економічних експертиз контролюючим податковим органом -ДПІ у Галицькому районі м. Львова не винесено податкові повідомлення-рішення платникам податку ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", за період з 01 лютого 2005 року по 10 квітня 2006 року, оскільки, згідно вимог ст. 15 і п. 15.1 п.п. 15.1.1. Закону України № 2181-ІЙ від 21.12.2000 року "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" (із змінами та доповненнями), податковий орган має право самостійно визначити суму податкових зобов'язань платника податків не пізніше закінчення 1095 дня, наступного за останнім днем граничного строку подання податкової декларації.

Окрім того, у відповідності до постанови від 24.12.2008 року, ДПІ у Галицькому районі м. Львова проведено позапланову невиїзну документальну перевірку діяльності ПП "Галсервіспостач", в результаті якої складено Акт № 735/23-209/31804443 від 14.04.2009 року.

Під час перевірки встановлено, що згідно п. 5.1 ст. 5 Закону України від 28.12.1994 року № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.97 № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями) валові витрати виробництва та обігу (далі-валові витрати) - сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарській діяльності.

Отже, підсудний ОСОБА_1 як директор ПП "Галсервіспостач", в період II кварталу 2006 року по І квартал 2007року, в порушення п. 5.1 ст. 5 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.97 № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями) безпідставно завищив валові витрати на загальну суму 1 074 870грн., в тому числі: II кв. 2006р. в сумі 398 893грн., III кв. 2006р. в сумі 483 722грн., ІУ кв. 2006р. - 37 194грн., І кв. 2007р. в сумі 164 061грн., чим порушив вимоги п. 5.1, п.п. 5.2.1, п. 5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.1997 року № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями), оскільки використовуючи підроблені документи від ТзОВ "БП "Авангард", ПП "Галсервіспостач" віднесено до складу валових витрат вартість товарів і послуг, на придбання яких підприємство не понесло витрат, так як постачальник даних товарів і послуг рішенням Шевченківського районного суду м.Києва від 17.04.200 року установчі документи ТзОВ "БП "Авангард" визнано недійсними з моменту реєстрації.

У відповідності до п. 15 ст. 58 Господарського Кодексу України, скасування (припинення) державної реєстрації суб"єкта господарювання здійснюється на підставі рішення суду у випадах визнання недійсними або такими, що суперечать законодавству, установчих документів, або здійснення діяльності суперечить закону, установчим документам. Скасування державної реєстрації припиняє господарську діяльність господарювання.

Згідно Закону України від 28.12.1994 року № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.97 № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями): п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 - не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими документами, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку; п. 7.2.4., п. 7.2. ст. 7 - право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку у порядку, передбаченому статтею 9 цього Закону; п. 7.2.3., п. 7.2. ст. 7 - податкова накладна складається у момент виникнення податкових зобов'язань продавця, оригінал податкової накладної віддається покупцеві, є звітним податковим документом і одночасно розрахунковим документом; п. 7.4.1., п. 7.4. ст. 7 - податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, сплачених (нарахованих) платником податку у звітному періоді у зв"язку з придбанням товарів (робіт, послуг), вартість яких відноситься до складу валових витрат виробництва (обігу) та основних фондів матеріальних та нематеріальних активів, що підлягають амортизації; п. 7.4.5., п. 7.5. ст. 7 не дозволяється включення до податкового кредиту будь- яких витрат по сплаті податку, що не підтверджені податковими накладними. У разі коли на момент перевірки платника податку органом державної податкової служби суми податку, попередньо включені до складу податкового кредиту, залишаються непідтвердженими зазначеним цим підпунктом документами, платник податку несе відповідальність згідно з чинним законодавством; п. 7.7.5., п. 7.7. ст. 7 - суму податку на додану вартість зараховується до державного бюджету України, а зараховані суми використовуються в першу чергу для бюджетного відшкодування податку на додану вартість згідно з цим Законом. Тобто, законодавцем чітко передбаченого, що однією з обов'язкових підстав включення сум до податкового кредиту з податку на додану вартість є сплата цих сум до Державного бюджету України; п. 7.2.6 п. 7.2. ст. 7 - у разі відмови з боку постачальника товарів (робіт, послуг) надати податкову накладну або при порушенні ним порядку її заповнення отримувач таких товарів (робіт, послуг) має право додати до податкової декларації за звітний податковий період заяву із скаргою на такого постачальника, яка є підставою для включення сум цього податку до складу податкового кредиту. Директор ОСОБА_1 від імені ПП "Галсервіспостач" за перевірений період з 01.01.2006 року по 31.12.2008 року такі заяви до органу державної податкової служби не подавав, згідно даних акту перевірки № 735/23- 209/31804443 від 14.04.2009 року ДПІ у Галицькому районі м.Львова.

ПП "Галсервіспостач", після визнання Рішенням Шевченківського районного суду м.Києва від 17.04.2006 року установчих документів ТзОВ "БП "Авангард" недійсними, до податкового кредиту з податку на додану вартість безпідставно віднесено суми податку на додану вартість на суму 214 973 грн.

Так, ОСОБА_1 від імені ПП "Галсервіспостач", за період з 01.01.2006 року по 31.12.2008 року, задекларував податок на прибуток в сумі 24 775.00 грн., а повинен був задекларувати - 293 493.00грн., відповідно в порушення вимог п. 5.1, п.п. 5.2.1, п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.97 № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями) безпідставно занижено податок на прибуток на суму 268 718грн., в тому числі за II кв. 2006р. на суму 97 473грн., за III кв. 2006р. на суму 120 931грн., за ІУ кв. 2006р. на суму 9 299грн., за І кв.2007року на суму 41 015грн.; задекларував податок на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету у сумі 41 292 грн., а мав задекларувати 256 265 грн., відповідно в порушення вимог п. 7.2.4., п. 7.2, п.п. 7.4.1, п. 7.4, п. 7.4.5, п. 7.4 ст. 7 Закону України від 03.04.97 № 168/97-ВР "Про податок на додану вартість" (із змінами та доповненнями), за період з 01.01.2006 року по 31.12.2008 року, безпідставно занижено податок на додану вартість всього на суму 214 973грн., в тому числі: за квітень 2006року в сумі 2 823грн., за травень 2006року в сумі 68 820грн., за червень 2006року в сумі 6 335грн., за липень 2006року в сумі 207грн., за серпень 2006року в сумі 88 918грн., за вересень 2006року в сумі 7 620грн., за жовтень 2006року в сумі 7 010грн., за листопад 2006року в сумі 428грн., за січень 2006року в сумі 32 812грн.

На підставі акту перевірки № 735/23-209/31804443 від 14.04.2009 року ДПІ у Галицькому районі м. Львова винесено податкові повідомлення - рішення № 0000912321/0 від 29.04.2009 року на суму податкового зобов'язання 403 077 грн. в тому числі за основним платежем - податок на прибуток на суму 268 718 грн.; № 0000922321/0 від 29.04.2009 року на суму податкового зобов'язання 322 459, 5 грн. в тому числі за основним платежем - податок на додану вартість на суму 214 973 грн.

Отже, за період часу з II квартал 2006 року по І квартал 2007 року, ПП "Галсервіспостач", в особі директора ОСОБА_1, не нараховано, несплачено до бюджету податку на прибуток та податку додану вартість на загальну суму 483 691 гривень.

Таким чином, ОСОБА_1, при здійсненні господарської діяльності ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", в період часу з період часу з лютого 2005 року по І квартал 2007 року, в порушення вимог п.п. 7.2.1., 7.2.З., 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.3.1 п. 7.З., п.п.7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України від 03.04.1997 року № 168/97- ВР "Про податок на додану вартість" (із змінами та доповненнями) безпідставно включено до складу податкового кредиту податок на додану вартість на загальну суму 1 360 195, 78грн., в порушення вимог п. 5.1, п.п. 5.2.1, п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України від 28.12.94 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (в редакції Закону України від 22.05.97 № 283/97-ВР, із внесеними змінами та доповненнями) безпідставно занижено податок на прибуток на суму 268 718грн.

Всього, за період часу з лютого 2005 року по І квартал 2007 року ПП "Галартикулпостач", ПП "Галсервіспостач", не нараховано та несплачено до бюджету податків на загальну суму 1 628 913, 78гривень.

Також, підсудний ОСОБА_1, переслідуючи мету на умисне ухилення від сплати податків, будучи єдиною службовою особою ПП "Галартикулпостач" та ПП "Галсервіспостач", в період часу з вересня 2005 року по І квартал 2007 року, вносив завідомо неправдиві дані до офіційних документів, вчинив службове підроблення, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

Так, ОСОБА_1 як єдиний розпорядник майна, коштів приватних підприємств "Галартикулпостач" та "Галсервіспостач", переслідуючи мету на ухилення від сплати податків, упродовж 2005-2007 років для створення імітації купівлі-продажу товарів (робіт, послуг) використовував підроблені документи - договори, податкові накладні, складені від імені фіктивних суб'єктів господарювання, зареєстрованих на підставних осіб, втрачені паспорти, які податкової звітності в органи державної податкової інспекції по місцю реєстрації не подавали, податків не сплачували.

У зазначений період часу, останній оформляв прихід товарів (робіт, послуг) від ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" (код за ЄДРПОУ 33541210). В той час, коли службова особа ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" (код за ЄДРПОУ 33541210) - директор ОСОБА_4 до здійснення фінансово-господарської діяльності товариства не причетний, документів від імені товариства не підписував. Крім того, установчі документи ТОВ БП "Авангард" рішенням Шевченківського районного суду м.Києва від 17.04.2006 року визнано недійсними.

Отримані дані з податкових накладних від ТОВ БП "Авангард", які містили підроблені підписи від імені директора ОСОБА_4, у період 2005- 2007років, ОСОБА_1 вносив до реєстру отриманих та виданих податкових накладних, проводив їх по бухгалтерському обліку ПП "Галартикулпостач" та ПП "Галсервіспостач". Враховуючи ці дані формував податкову звітність обох підприємств, достовірно знаючи, що в реальності оплату товарів, робіт, послуг ТОВ БП "Авангард" не проводив.

Так, підсудний ОСОБА_1, при здійсненні фінансово-господарської діяльності підприємств "Галартикулпостач", "Галсервіспостач" використав отримані та видані ТзОВ "БП "Авангард" податкові накладні: для ПП "Галартикулпостач": № 89 від 01.09.2005 року на суму 190 953, 04грн., в тому числі податок на додану вартість - 31 825, 51грн.; № 108 від 01.10.2005 року на суму 199 488, 39грн., в тому числі податок на додану вартість - 33 248, 07грн.; № 112 від 01.10.2005 року на суму 166 299,91грн., в тому числі податок на додану вартість - 27 716, 65грн.; № 93 від 18.10.2005 року на суму 3 800грн., в тому числі податок на додану вартість - 633, 33грн.; № 95 від 19.10.2005 року на суму 870грн., в тому числі податок на додану вартість - 145грн.; № 122 від 01.12.2005 року на суму 156 536, 97грн., в тому числі податок на додану вартість - 26 089, 49грн.; № 125 від 01.12.2005 року на суму 176 217, 80грн., в тому числі податок на додану вартість - 29 369, 63грн.; № 5 від 03.01.2006 року на суму 58 052, 91грн., в тому числі податок на додану вартість -9 675, 48грн.; № 6 від 04.01.2006 року на суму 197 285, 81грн., в тому числі податок на додану вартість - 32 880, 97грн.; № 15 від 01.02.2006 року на суму 252 072, 60грн., в тому числі податок на додану вартість - 42 012, 10грн.; № 23 від 01.03.2006 року на суму 308 290, 28грн., в тому числі податок на додану вартість - 51 381, 71грн.; № 32 від 03.04.2006 року на суму 140 568, 83грн., в тому числі податок на додану вартість -23 428, 14грн.; № 52 від 01.06.2006 року на суму 219 140, 87грн., в тому числі податок на додану вартість - 36 523, 48грн.; № 66 від 01.06.2006 року на суму 376 864, 69грн., в тому числі податок на додану вартість - 62 810,78грн., для ПП "Галсервіспостач"; № 31 від 27.04.2006 року на суму 9 200грн., в тому числі податок на додану вартість -1 533, 34грн.; № 33 від 28.04.2006 року на суму 6 140грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 023, 34грн.; № 34 від 30.04.2006 року на суму 1 600грн., в тому числі податок на додану вартість - 266, 67грн.; № 39 від 01.05.2006 року на суму 181 597, 66грн., в тому числі податок на додану вартість - ЗО 266, 28грн.; № 42 від 02.05.2006 року на суму 206 664, 42грн., в тому числі податок на додану вартість - 34 444, 07грн.; № 44 від 23.05.2006 року на суму 2 760грн., в тому числі податок на додану вартість - 460грн.; № 45 від 26.05.2006 року на суму 3 480грн., в тому числі податок на додану вартість - 580грн.; № 47 від 31.05.2006 року на суму 18 420грн., в тому числі податок на додану вартість - 3 070грн.; № 49 від 01.06.2006 року на суму 2 520грн., в тому числі податок на додану вартість -420грн.; № 52 від 06.06.2006 року на суму 26 010грн., в тому числі податок на додану вартість - 4 335грн.; № 55 від 15.06.2006 року на суму 9 120грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 520грн.; № 59 від 14.07.2006 року на суму 1 240грн., в тому числі податок на додану вартість - 206, 67грн.; № 68 від 01.08.2006 року на суму 533 506, 37грн., в тому числі податок на додану вартість - 88 917, 73грн.; № 73 від 25.09.2006 року на суму 27 600грн., в тому числі податок на додану вартість - 4 600грн.; № 75 від 28.09.2006 року на суму 18 120грн., в тому числі податок на додану вартість - 3 020грн.; № 78 від 02.10.2006 року на суму 4 252грн., в тому числі податок на додану вартість - 404,17грн.; № 81 від 13.10.2006 року на суму 13 500грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 700грн.; № 84 від 19.10.2006 року на суму 2 570, 50грн., в тому числі податок на додану вартість - 428, 42грн.; № 86 від 20.10.2006 року на суму 3 390грн., в тому числі податок на додану вартість - 565грн.; № 89 від 25.10.2006 року на суму 17 476, 49грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 912, 75грн.; № 10 від 01.11.2006 року на суму 2 570, 52грн., в тому числі податок на додану вартість - 428, 42грн.; № 03 від 03.01.2007 року на суму 196 873, 10грн., в тому числі податок на додану вартість - 32 812, 20грн.; № 17 від 01.02.2006 року на суму 150 499, 44грн., в тому числі податок на додану вартість - 25 083, 24 грн.; № 19 від 01.02.2006 року на суму 145 050, 14грн., в тому числі податок на додану вартість - 24 175, 02 грн.; № 21 від 17.02.2006 року на суму 7 107грн., в тому числі податок на додану вартість - 1 184, 50 грн.; № 23 від 27.02.2006 року на суму 4 708грн., в тому числі податок на додану вартість - 784, 67грн.; № 25 від 02.03.2006 року на суму 165 854, 19грн., в тому числі податок на додану вартість - 27 642, 36грн.; № 29 від 03.04.2006 року на суму 211 266, 20грн., в тому числі податок на додану вартість - 35 211, 03грн.; № ЗО від 10.04.2006 року на суму 15 400грн., в тому числі податок на додану вартість - 2 566, 67грн., для безпідставного внесення сум податку на додану вартість та податкового кредиту до офіційних документів - документів податкової звітності, податкових декларацій з податку на додану вартість, а саме: податкових деклараціях з податку на додану вартість ПІТ "Галсервіспостач", ПП "Галартикулпостач" за: вересень, жовтень, грудень 2005 року , січень, лютий, березень, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2006 року, січень 2007 року.

Підроблені офіційні документи - податкові декларації з податку на додану вартість ПП "Галсервіспостач", ПП "Галартикулпостач", які містили недостовірні дані щодо сум податкового кредиту, податку на додану вартість, ОСОБА_1, в період часу з вересня 2005 року по січень 2007 року, подавав до контролюючого органу - ДШ у Галицькому районі м.Львова, розташованій за адресою: м.Львів, вул. Стрийська, 35.

В результаті злочинної діяльності ОСОБА_1, безпідставно включено до складу податкового кредиту суми податку на додану вартість по податкових накладних отриманих від ТОВ БП "Авангард", а саме: по ПП "Галартикулпостач" за період часу з вересня 2005 року по червень 2006 року податок на додану вартість у сумі 407 740, 34грн.; по ПП "Галсервіспостач" - за період часу з квітня 2006 року по І квартал 2007 року податок на додану вартість у сумі 331 621, 55грн., чим заподіяно тяжкі наслідки державним інтересам.

Відповідно до висновку криміналістичної (почеркознавчої) експертизи № 371 від 20.05.2009 року , всі документи по взаєморозрахунках між ПП "Галсервіспостач" та ТзОВ "Багатопрофільне підприємство "Авангард" від імені директора ПП "Галсервіспостач" ОСОБА_1 підписано ним особисто, від імені директора ТзОВ "БП "Авангард" ОСОБА_4 підписано не ОСОБА_4, а іншою особою.

Крім того, безпідставність включення ОСОБА_1 до складу податкового кредиту сум податку на додану вартість по податкових накладних отриманих ПП "Галартикулпостач" та ПП "Галсервіспостач" від ТОВ БП "Авангард" підтверджено даними висновків експерта № 1801 від 17.07.2009 року та додатку № 2 до нього; № 2624 від 25.08.2009 року, акту перевірки № 735/23- 209/31804443 від 14.04.2009 року ДПІ у Галицькому районі м.Львова.

У поданій апеляції та доповненнях до неї прокурор, не погоджуючись з вироком суду, вважає його незаконним і таким, що підлягає скасуванню у зв'язку з тим, що судом при призначенні покарання не враховано ступінь тяжкості вчиненого злочину та особу винного. При цьому, покликається на те, що вчинені ОСОБА_1 злочини відносяться до категорії середньої тяжкості та тяжких злочинів; в ході досудового так і судового слідства підсудний ОСОБА_1 вини в інкримінованих йому злочинах не визнав, перешкодив встановленню істини по справі, що, з точки зору прокурора, свідчить про відсутність у останнього належної оцінки вчиненого кримінально-караного діяння та усвідомлення вини у скоєному. Просить вирок суду скасувати у зв'язку з невідповідністю призначеного покарання ступені тяжкості злочину та особі засудженого, постановивши новий вирок, яким призначити ОСОБА_1 покарання за ст.ст. 27 ч.5, 205 ч.1 КК України - штраф у розмірі 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, за ч.3 ст.212 КК України - штраф у розмірі 20 000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати певні посади строком на 2 роки, за ч.2 ст.366 КК України - 4 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади строком на 3 роки, за ст.70 КК України -4 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати певні посади строком на 3 роки та на підставі ст.75 КК України звільнити ОСОБА_1 від відбування основного покарання з випробуванням із застосуванням 3 років іспитового строку.

У змінах до апеляції, поданих в порядку ст.355 КПК України, прокурор, підтримуючи подану ним апеляцію та доповнення до неї в частині м'якості призначеного засудженому ОСОБА_1 покарання, вказує на те, що додатковими обставинами, що свідчать про незаконність постановленого вироку, є неправильне застосування кримінального закону, яке, на думку апелянта, полягає у тому, що на час постановлення оскаржуваного вироку з часу скоєння ОСОБА_1 злочинів, передбачених ч.5 ст.27, ч.1 ст.205; ч.2 ст.366 КК України прийшло більше 5 років ( з урахуванням зупинення перебігу давності та відновлення -т.38 а.с.332; т.38 а.с.314; т.38 а.с.354). Відповідно до вимог ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули 2 роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості та 5 років -у разі вчинення злочину середньої тяжкості. Тому, з точки зору апелянта, суду 1-ї інстанції необхідно було вирішити питання щодо звільнення ОСОБА_1 від призначеного покарання за ч.5 ст.27, ч.1 ст.205; ч.2 ст.366 КК України. Недотримання вимог кримінального закону, як вважає прокурор, потягнуло за собою безпідставне застосування ст.70 КК України та призначення покарання за сукупністю злочинів. Просить оскаржуваний вирок скасувати у зв'язку із неправильним застосуванням кримінального закону, невідповідністю призначеного судом покарання тяжкості злочину та особі засудженого, а справу скерувати на новий судовий розгляд.

У поданій апеляції засуджений ОСОБА_1, не погоджуючись з вироком районного суду, вважає його незаконним, таким, що підлягає скасуванню. При цьому, покликається на те, що доказів його вини у злочинах по яких він засуджений в ході судового слухання не здобуто, а ті, що викладені у вироку суду, з точки зору апелянта, лише формально скопійовані з обвинувального висновку. Зокрема, зазначає, що станом на 23 серпня 2012р. не існує жодних податкових зобов'язань фірм ПП «Галсервіспостач»та ПП «Галартикулпостач»перед державою в обсязі коштів перед якими його засуджено, а викладені у вироку обставини як докази його вини, на думку апелянта, базуються на припущеннях та без документального підтвердження. Вказує апелянт і на те, що рішення суду про стягнення з нього коштів у розмірі 1 628 913,78 грн. не відповідає закону, оскільки, будь-які фінансові податкові зобов"язання на 23 серпня 2012 року являються неузгодженими, а тому їх немає, а при наявності повинні пред'являтись до ПП «Галсервіспостач»та ПП «Галартикулпостач». Просить скасувати оскаржуваний вирок суду та закрити кримінальну справу.

Заслухавши доповідача, позицію прокурора, яка повністю підтримала апеляцію прокурора у справі, просить її задоволити у повному об'ємі, вважає, що апеляція, подана засудженим ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню лише у частині необхідності скасування вироку з підстав, наведених прокурором у справі, а не засудженим ОСОБА_1 у поданій ним апеляції, позицію засудженого ОСОБА_1 та його захисника -адвоката ОСОБА_2, які повністю підтримали подану засудженим апеляцію, клопочуть про її задоволення, при вирішенні долі апеляції, поданої прокурором, покладаються на розсуд суду, вивчивши матеріали кримінальної справи та проаналізувавши доводи поданих учасниками судового розгляду апеляцій, Колегія Суддів вважає, що апеляція прокурора у справі підлягає до задоволення, апеляція засудженого -до часткового задоволення.

До даного висновку Колегія Суддів приходить, виходячи із наступного.

ОСОБА_1 засуджений за ч. 5 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України та ч. 2 ст. 366 КК України, які відносяться до злочинів невеликої та середньої тяжкості, а також за ч. 3 ст. 212 КК України, який є тяжким злочином.

Матеріали справи вказують на те, що злочинна діяльність ОСОБА_1 тривала по І квартал 2007 року, відповідно з цього періоду почався перебіг строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

На час постановлення оскаржуваного вироку з часу скоєння ОСОБА_1 злочинів, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 1 ст. 205, ч. 2 ст. 366 КК України пройшло більше 5 років (з врахуванням зупинення перебігу давності 22.05.2009 року на підставі п. 1 ст. 206 КПК (т. 38 а.с. 332) відновлений 27.05.2009 року та знову зупинення 29.05.2009 року (т. 38 а.с. 314) відновлений 25.06.2009 року (т. 38 а.с. 354).

Відповідно до вимог ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули 2 роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання менш суворе, ніж обмеження волі та 5 років - у разі вчинення злочину середньої тяжкості.

Враховуючи наведене, районному суду слід було вирішити питання, щодо звільнення ОСОБА_1 від призначеного покарання за вказаними статтями, а саме ч.5 ст.27, ч.1 ст.205, ч.2 ст.366 КК України.

З урахуванням викладеного, Колегія суддів приходить до висновку про те, що у наведеній частині районним судом допущено неправильне застосування вимог кримінального закону, що потягнуло за собою безпідставне застосування вимог ст.70 КК України та призначення покарання за сукупністю злочинів.

Наведене, на думку Колегії Суддів, є підставою для скасування постановленого судом 1-ї інстанції вироку.

У зв'язку із скасуванням вироку через неправильне застосування вимог кримінального закону, Колегія Суддів позбавлена процесуальної можливості перевірити доводи апеляції засудженого ОСОБА_1 та доводи апеляції прокурора в частині м'якості, на його думку, призначеного ОСОБА_1 покарання за вироком суду.

Керуючись ст.ст.362; 366; 367; 371; 377; 379 КПК України (в ред. 1960 року), Колегія Суддів, -

у х в а л и л а :

апеляцію прокурора у справі задоволити, апеляцію засудженого ОСОБА_1 задоволити частково, вирок Галицького районного суду м.Львова від 23 серпня 2012 року відносно ОСОБА_1 за ч.5 ст.27, ч.1 ст.205; ч.3 ст.212; ч.2 ст.366 КК України -скасувати, а справу скерувати у Галицький районний суд м.Львова на новий судовий розгляд в іншому складі суду.

Ухвала виготовлена у нарадчій кімнаті у єдиному примірнику.

С у д д і :

Н.М.Валько М.М.Волинець В.П.Тенюх