Постанова

від 14.02.2013 по справі 5017/2932/2012

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" лютого 2013 р.Справа № 5017/2932/2012 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Петрова М.С.

при секретарі судового засідання: Соколовій Ю.М.

за участю представників сторін:

від позивача: Булгарова М.В. (довіреність № 191/Юр-ксо від 20.09.2012 року)

від відповідача: Червінський В.І. - директор (паспорт серії КЕ № 476429 виданий 09.12.1996 року)

від третьої особи: Дементьєва О.В. (довіреність № 1023/юр від 30.08.2012 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Будпроект"

на рішення господарського суду Одеської області від „03" грудня 2012 року

по справі № 5017/2932/2012

за позовом Комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси", м.Одеса

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Будпроект" , м. Одеса

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Управління капітального будівництва Одеської міської ради, м. Одеса

про стягнення 17 424,93 грн.

В С Т А Н О В И В :

10.10.2012 року Комунальне підприємство „Капітальне будівництво міста Одеси" (далі по тексту - позивач) звернулося до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Будпроект" (далі по тексту - відповідач) про стягнення 17 424,93 грн. В якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача останнім зазначено Управління капітального будівництва Одеської міської ради (далі по тексту - третя особа).

Позовні вимоги мотивовані тим, що на теперішній час будівельні роботи з будівництва 4-х секційного 9-ти поверхового житлового будинку № 32 загальною площею квартир 9 476,36 кв.м., з вбудованими приміщеннями для роботи з дітьми, загальною площею 47,36 кв.м., з інженерними мережами в місті Одесі завершені та будинок зданий в експлуатацію, що підтверджується відповідною документацією. ТОВ „Будпроект" в порушення умов Договору не здійснило фінансування пайової участі у будівництві магістральних мереж у повному об'ємі - 978 146,80 грн. Так, фактично відповідачем фінансування пайової участі у будівництві інженерних мереж здійснено у розмірі 963 824,80 грн. (зі здійсненного фінансування 400 000,00 грн. було профінансовано грошовими коштами, а 563 824,80 грн. зараховано відповідно до акту взаємозаліку), що на 14 322,00 грн. менше за встановлений розмір у п.2.2.7 Договору. Тому сума боргу відповідача перед позивачем за договором складає 14 322,00 грн., на яку нараховані 3 % річних в сумі 1 146,54 грн. та збитки від інфляції в сумі 1 956,39 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 03.12.2012 року по справі № 5017/2932/2012 (суддя Оборотова О.Ю.) позовні вимоги КП „Капітальне будівництво міста Одеси" задоволені повністю. Стягнуто з ТОВ „Будпроект" на користь КП „Капітальне будівництво міста Одеси" суму заборгованості у розмірі 17 424,93 грн., яка складається з основного боргу у сумі 14 322 грн., 3 % річних - 1 146,54 грн., індекс інфляції - 1 956,39 грн.; витрати по сплаті судового збору в сумі 1 609,5 грн.

Такий висновок суду мотивований тим, що відповідач порушив норми чинного законодавства та умови договору, позивачем це встановлено та підтверджено відповідними доказами, а тому позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача, як основного боргу, так і штрафних санкцій, є правомірними, обґрунтованими та підлягають задоволенню в повному обсязі.

На виконання даного рішення господарським судом Одеської області 18.12.2012 року видано відповідний наказ.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, ТОВ „Будпроект" звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати повністю і прийняти нове рішення, яким відмовити КП „Капітальне будівництво міста Одеси" в задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Скаржник в своїх доводах та запереченнях посилається на те, що суд повно та всебічно не перевірив всі обставини справи, не дав належну правову оцінку доказам, порушив та невірно застосував норми чинного законодавства, в зв'язку з чим виніс незаконне і необґрунтоване рішення, яке не відповідає обставинам справи і вимогам закону.

За твердженням скаржника, будинок був зданий до експлуатації 28.12.2009 року та до теперішнього часу житловий будинок та інженерні мережі, в тому числі й магістральні, знаходяться на балансі ТОВ „Будпроект".

На думку скаржника, у відповідності до п.4.2 договору, жодна із сторін не мають права передавати свої права та обов'язки за договором іншим особам без письмової згоди другої сторони. ТОВ „Будпроект" на передачу прав та обов'язків по виконанню договору та узгодження спору за взаєморозрахунками між сторонами договору іншій особі своєї згоди не надавало. Управління комунального будівництва Одеської міської ради не ліквідований і до теперішнього часу є діючою організацією.

Позивач відзив на апеляційну скаргу ТОВ „Будпроект" до суду апеляційної інстанції не надав, але його представник в судових засіданнях просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим, відповідаючим матеріалам справи та нормам чинного законодавства.

Третя особа відзив на апеляційну скаргу ТОВ „Будпроект" до суду апеляційної інстанції також не надала, але її представник в судовому засіданні також просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін.

Розглянувши та перевіривши матеріали справи і апеляційну скаргу, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників сторін та третьої особи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України апеляційна інстанція не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі, а згідно до приписів ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна належними і допустимим доказами довести ті обставини, на які вона посилається в обґрунтування своїх вимог чи заперечень.

Як встановлено господарським судом першої інстанції та підтверджено в ході апеляційного провадження, 23.07.2004 року між УКБ Одеської міської ради та ТОВ „Будпроект" укладено договір про співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку №32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі (а.с.8-11).

20.09.2005 року УКБ Одеської міської ради та ТОВ „Будпроект" укладено додаткову угоду № 1 до договору про співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку № 32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі (а.с.12).

24.11.2005 року УКБ Одеської міської ради та ТОВ „Будпроект" укладено додаткову угоду № 2 до договору про співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку № 32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі (а.с.13).

08.12.2005 року між УКБ Одеської міської ради та ТОВ „Будпроект" укладено додаткову угоду № 3 до договору про співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку № 32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі (а.с.15).

07.08.2009 року між УКБ Одеської міської ради та ТОВ „Будпроект" укладено додаткову угоду № 4 до договору про співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку № 32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі (а.с.17).

Відповідно до Договору у редакції додаткової угоди № 4 від 07.08.2009 року ТОВ „Будпроект" здійснює фінансування пайової участі у будівництві магістральних інженерних мереж до житлового будинку № 32 мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського на загальну суму 978 146,80 грн.

Згідно з п.2.2.7 Договору у редакції додаткової угоди № 4 від 07.08.2009 року, фінансування пайової участі у будівництві магістральних мереж здійснюється відповідно до графіка фінансування пайової участі у будівництві магістральних інженерних мереж у мкр. ІП-4-1 ж/р Котовського для ж/д № 32 (буд), що є додатком №2 до Договору, де остаточне фінансування пайової участі призначено на вересень 2009 року.

Як вбачається з матеріалів справи, на теперішній час будівельні роботи з будівництва 4-х секційного 9-ти поверхового житлового будинку № 32 загальною площею квартир 9476,36 кв.м., з вбудованими приміщеннями для роботи з дітьми, загальною площею 47,36 кв.м., з інженерними мережами в місті Одесі завершені та будинок зданий в експлуатацію, що підтверджується Свідоцтвом про відповідність збудованого об'єкта проектній документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил № 15001526 від 29.12.2009 року та Актом готовності об'єкту до експлуатації від 29.12.2009 року (а.с.21-26).

Рішенням Одеської міської ради № 1057-УІ від 08.07.2011 року (а.с.30) управління капітального будівництва Одеської міської ради реорганізовано, шляхом виділення з нього комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси" та затверджено статут КП „Капітальне будівництво міста Одеси".

Відповідно до пункту 1.2 розділу 1 Статуту КП „Капітальне будівництво міста Одеси" є частково, відповідно до розподільчого балансу, правонаступником прав та обов'язків управління капітального будівництва Одеської міської ради

Рішенням Одеської міської ради №1379-VІ від 19.10.2011 року (а.с.29) затверджено розподільчий баланс, за яким управління капітального будівництва Одеської міської ради передає свої речові права та обов'язки за госпрозрахунковою діяльністю створеному шляхом виділення комунальному підприємству "Капітальне будівництво міста Одеси".

На основі вищенаведених рішень та у відповідності із статтями розподільчого балансу між управлінням капітального будівництва Одеської міської ради та КП „Капітальне будівництво міста Одеси" були складені та підписані акти від січня 2012 року.

Управлінням капітального будівництва Одеської міської ради передано, а КП „Капітальне будівництво міста Одеси" прийнято:

- за кодом 20 розподільчого балансу „незавершені капітальні інвестиції" -рахунок 15110 „НЗП" - об'єкти, у тому числі й ж/д 32 ІІІ-4-1 ж/р Косовського.

- за кодом 420 розподільчого балансу „цільове фінансування" -рахунок 481 „цільове фінансування" - фінансування об'єктів, у тому числі й фінансування відповідно довідок про надходження інвестицій ж/д 32 ІІІ-4-1 ж/р Косовського;

- за кодом 510 розподільчого балансу „поточна заборгованість за довгостроковими зобов'язаннями" - рахунок 6851 „інвестування будівництва об'єктів" фінансування об'єктів, у тому числі й фінансування ж/д 32 ІІІ-4-1 ж/р Косовського;

Таким чином, КП „Капітальне будівництво міста Одеси" є правонаступником управління капітального будівництва Одеської міської ради у відносинах з ТОВ „Будпроект".

Рішення щодо реорганізації Управління шляхом виділення з нього Комунального підприємства „Капітальне будівництво м. Одеси", відповідно до Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" та п.п. 5, 6 ст. 26 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні" приймалося Одеської міською радою, так як відноситься до її виключної компетенції.

У відповідності до законодавства КП „Капітальне будівництво м. Одеси" було наділено часткою майна Управління капітального будівництва, Управління для його повноцінного та ефективного існування. Рішенням Одеської міської ради № 1379- від 19.10.2011 року затверджено розподільчий баланс, яким Управління капітального будівництва передає свої права та обов'язки створеному комунальному підприємству „Капітальне будівництво м. Одеси".

Розподільчий баланс є основним документом підприємства всіх прав і обов'язків реорганізуємо установи. Він містить положення про перехід всіх прав і обов'язків реорганізуємо юридичної особи щодо кредиторів та боржників.

Таким чином, на підставі рішень ОМР № 1057-VІ від 19.10.2011 року та 1379-VІ від 19.10.2011 року, Розподільчого балансу, Статуту КП „Капітальне будівництво м.Одеси", КП „Капітальне будівництво м.Одеси", є правоприємником Управління капітального будівництва.

КП „Капітальне будівництво міста Одеси" вважає, що ТОВ „Будпроект" в порушення умов Договору, не здійснило фінансування пайової участі у будівництві магістральних мереж у повному об'ємі - 978 146,80 грн.

Так, на думку, КП „Капітальне будівництво міста Одеси", фактично ТОВ „Будпроект" фінансування пайової участі у будівництві інженерних мереж здійснено у розмірі 963 824,80 грн., що підтверджується довідкою про залучення коштів від ТОВ „Будпроект" на пайову участь у будівництві інженерних мереж до об'єкту „Житловий будинок № 32 мкр. ІІІ-4-1 ж/р Косовського" (а.с.27), де зазначається, що зі здійсненного фінансування 400 000,00 грн. було профінансовано грошовими коштами, а 563 824,80 грн. зараховано відповідно до акту взаємозаліку від 28.02.2010 року, що на 14 322,00 грн. менше за встановлений розмір у п.2.2.7. Договору, що підтверджується Актом звірки взаємних розрахунків від 28.02.2010 року (а.с.28).

Враховуючи порушення відповідачем взятих на себе зобов'язань, позивач звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою, згідно якої просив стягнути з ТОВ „Будпроект" заборгованість у розмірі 17 424,93 грн., яка складається з основного боргу у сумі 14 322 грн., 3 % річних - 1 146,54 грн., індекс інфляції - 1 956,39 грн.

Судова колегія суду апеляційної інстанції не погоджується з позовними вимогами КП „Капітальне будівництво міста Одеси" та висновками місцевого господарського суду про їх задоволення та вважає, що позовні вимоги КП „Капітальне будівництво міста Одеси" не підлягають задоволенню, апеляційна скарга ТОВ „Будпроект" підлягає задоволенню, а рішення місцевого господарського суду підлягає скасуванню, виходячи з наступного.

Положення ст.ст. 173, 193, 198, 199 Господарського кодексу України визначають, що господарськими зобов'язаннями, включаючи виконання грошових зобов'язань, визначаються зобов'язання, що виникають між суб'єктами господарювання та іншими учасниками відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, які можуть виникати безпосередньо із закону, іншого нормативно-правового акту, що регулює господарську діяльність договору. При цьому, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, у встановлений строк, відповідно до закону, інших правових актів, статуту, Цивільного кодексу України. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим кодексом, іншими законами, договорами, статутними та уставними документами. Зобов'язана сторона має право відмовитися від виконання зобов'язання в разі неналежного виконання другою стороною обов'язків, що є необхідною умовою виконання.

Відповідно до ст.ст. 509. 510. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язанням з правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматись від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Загальними умовами зобов'язання є те, що зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, статуту товариства, Закону України „Про господарські товариства", інших законодавчих актів.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. (статті 525, 625 Цивільного кодексу України).

Отже, як встановлено під час розгляду даної справи, у відповідності із цими нормами чинного законодавства, між сторонами - УКБ Одеської міської ради (правоприємником якого є КП „Капітальне будівництво міста Одеси") та ТОВ „Будпроект" склалися правовідносини пов'язані з співпрацю по залученню інвестицій в будівництво житлового будинку №32 з інженерними мережами у мкр. ІІІ-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі, про що 23.07.2004 року було укладено відповідний договір та подальші додаткові угоди до цього договору № 1 від 20.09.2005 року, № 2 від 24.11.2005 року, № 3 від 08.12.2005 року, № 4 від 07.08.2009 року.

Як встановлено матеріалами справи, договір від 23.07.2004 року виконаний ТОВ „Будпроект" в повному обсязі. Так, будівельні роботи з будівництва 4-х секційного 9-ти поверхового житлового будинку № 32 загальною площею квартир 9476,36 кв.м., з вбудованими приміщеннями для роботи з дітьми, загальною площею 47,36 кв.м., з інженерними мережами в місті Одесі завершені та будинок зданий в експлуатацію, що підтверджується Свідоцтвом про відповідність збудованого об'єкта проектній документації, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил № 15001526 від 29.12.2009 року та Актом готовності об'єкту до експлуатації від 29.12.2009 року.

УКБ Одеської міської ради, підписавши без будь-яких зауважень та заперечень Акт готовності об'єкту до експлуатації від 29.12.2009 року, визнало той факт, що ТОВ „Будпроект", як генеральний підрядник будівництва 4-х секційного 9-ти поверхового житлового будинку № 32 мкр. ІІІ-4-1 ж/р Косовського", свої обов'язки за договором від 23.07.2004 року виконало в повному обсязі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 31.01.2013 року по справі № 5017/2932/2012 було зобов'язано КП „Капітальне будівництво міста Одеси" надати до суду:

- акт приймання-передачі виконаних робіт за лютий 2010 року форми КБ-3 до договору № 34-04 від 17.09.2004 року;

- докази виконання будівельних робіт магістральних електричних мереж до житлового будинку № 32 у мкр. Ш-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі іншою будівельною організацією, яка виконала ці роботи на суму 14 322 грн.;

- докази передання грошового зобов'язання в розмірі 14 322 грн. від Управління капітального будівництва Одеської міської ради до Комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси".

Між тим, КП „Капітальне будівництво міста Одеси" вимоги ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 31.01.2013 року по справі №5017/2932/2012 не виконало витребувані судом документи не надало.

Таким чином, судова колегія вважає, що КП „Капітальне будівництво міста Одеси" не довело належним чином та відповідними доказами того, що:

- по-перше, будівельні роботи магістральних електричних мереж до житлового будинку № 32 у мкр. Ш-4-1 ж/р Котовського в м. Одесі на суму 14 322 грн. були виконані якоюсь іншою будівельною організацією, у зв'язку з чим такий борг існує у відповідача перед позивачем;

- по-друге, Управління капітального будівництва Одеської міської ради у відповідності до ст.514 ЦК України передало до Комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси" грошове зобов'язання в розмірі 14 322 грн.

Крім того, ні УКБ Одеської міської ради, ні КП „Капітальне будівництво міста Одеси" не представило до суду доказів, які б свідчили про те, що при будівництві 4-х секційного 9-ти поверхового житлового будинку № 32 мкр. ІІІ-4-1 ж/р Косовського" були проведені будь-які додаткові роботи, вартість яких склала саме 14 322 грн.

Враховуючи зазначене, судова колегія вважає, що у КП „Капітальне будівництво міста Одеси" відсутні будь-які правові підстави вимагати стягнення з ТОВ „Будпроект" як основного боргу в сумі 14 322 грн. за неналежне виконання умов договору від 23.07.2004 року, так і нарахованих на цей борг штрафних санкцій в сумі 3 102,93 грн. (3 % річних - 1 146,54 грн., збитки від інфляції - 1 956,39 грн.)

Судова колегія також вважає, що усі доводи та вимоги КП „Капітальне будівництво міста Одеси", викладені позовній заяві, є необґрунтованими, безпідставними та підлягають відхиленню з підстав, викладених в мотивувальній частині постанови.

КП „Капітальне будівництво міста Одеси" ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти позивачем під час розгляду апеляційної скарги ТОВ „Будпроект" та справи в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які позивач посилався як на підставу своїх вимог, доводів і заперечень.

Вищезазначене повністю спростовує доводи КП „Капітальне будівництво міста Одеси", викладені в позовній заяві, на підставі чого судова колегія дійшла до висновку про неправомірність, безпідставність та необґрунтованість винесеного місцевим господарським судом рішення про задоволення позовних вимог КП „Капітальне будівництво міста Одеси".

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Одеської області від 03.12.2012 року по справі № 5017/2932/2012 не відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, а тому підлягає скасуванню, апеляційна скарга ТОВ „Будпроект" - задоволенню, а в задоволенні позовних вимог КП „Капітальне будівництво міста Одеси" слід відмовити.

Відповідно до статті 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на позивача - КП „Капітальне будівництво міста Одеси".

Керуючись статтями 49, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Будпроект" задовольнити.

2. Рішення господарського суду Одеської області від „03" грудня 2012 року по справі № 5017/2932/2012 скасувати.

В задоволенні позовних вимог Комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси" відмовити.

3. Стягнути з Комунального підприємства „Капітальне будівництво міста Одеси" (65091, м. Одеса, вул. Комітетська,10-А, код ЄДРПОУ 37947653) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Будпроект" (65031, м. Одеса, вул. Промислова,25, код ЄДРПОУ 03059123) витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги в сумі 804,75 грн. (вісімсот чотири гривні сімдесят п'ять копійок).

4. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю „Будпроект" (65031, м. Одеса, вул. Промислова,25, код ЄДРПОУ 03059123) надлишково сплачений судовий збір за розгляд апеляційної скарги в сумі 45,75 грн. (сорок п'ять гривень сімдесят п'ят копійок), згідно платіжного доручення № 2236 від 21.12.2012 року.

5. Видачу наказу за постановою та в порядку статті 122 Господарського процесуального кодексу України доручити господарському суду Одеської області.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови

складено „18" лютого 2013 року.

Головуючий суддя С.І. Колоколов

Суддя Г.П. Разюк

Суддя М.С. Петров