Постанова

від 20.02.2013 по справі 1570/7004/2012

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 1570/7004/2012

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2013 року Одеський окружний адміністративний суд в складі:

головуючого судді Левчук О.А.,

при секретарі Васіній А.А.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі справу за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними та скасування розпоряджень № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року; зобов'язання зупинити обіг акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» та скасувати обіг акцій та анулювати свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг», -

В С Т А Н О В И В:

Позивач звернувся з даним адміністративним позовом до суду та в обґрунтування позовних вимог зазначає, що розпорядженнями Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року було відмовлено в зупиненні обігу акцій ЗАТ «Фоззі Юг» з мотивів невідповідності поданих документів вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР № 222 від 30.12.1998 року, та порушення позивачем порядку припинення діяльності закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг». Позивач зазначає, що вказані розпорядження є безпідставними, необґрунтованими та такими, що порушують права та законні інтереси товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», оскільки мотиви відмови в зупиненні обігу акцій ЗАТ «Фоззі Юг» є необґрунтованими, адже позивачем подано до відповідача заяву про зупинення обігу акцій, копію довідки депозитарію, з яким був укладений договір про обслуговування випуску цінних паперів ЗАТ «Фоззі Юг», відповідач не вказав в чому полягає невідповідність рішення акціонера № 1 та довідки про прийняття рішення про реорганізацію. На підставі вищевикладеного позивач просить суд визнати протиправними та скасувати розпорядження № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року; зобов'язати Одеське територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку зупинити обіг акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг», скасувати обіг акцій та анулювати свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг».

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав в повному обсязі, просив адміністративний позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення адміністративного позову заперечував, в обґрунтування заперечень зазначив, що 23.10.2012 року за № 94/35 до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку надійшов пакет документів на зупинення обігу акцій ЗАТ «Фоззі Юг», після розгляду якого відповідачем винесено розпорядження від 08.11.2012 року № 49-ОД-1-В про відмову в зупиненні обігу акцій ЗАТ «Фоззі Юг», у зв'язку з невідповідністю поданих документів та порушенням припинення діяльності акціонерного товариства відповідно до Порядку, а саме: у заяві про зупинення обігу акцій відсутня дата подання та вихідний номер, розмір статутного капіталу не відповідає кількості акцій, згідно зі свідоцтвом, що є порушенням вимог підпункту а) пункту 1.1 розділу III Порядку (копія додається); рішення акціонера від 25.06.2011р. № 1 про реорганізацію не затверджене печаткою товариства, що є порушенням вимог підпункту б) пункту 1.1 розділу III Порядку (копія додається); у довідці про прийняття рішенням про реорганізацію вказано про обмін акцій на частки після державної реєстрації юридичної особи-правонаступника, що є порушенням вимог підпункту б) пункту 1.1, розділу III Порядку (копія додається); відсутній оригінал довідки депозитарію про передачу реєстру власників цінних паперів, що є порушенням вимог підпункту в) пункту 1.1, розділу III Порядку.

Також, представник відповідача в обґрунтування заперечень зазначив, що 23.10.2012 року за № 94/36 до Одеського територіального управління НКЦПФР надійшов пакет документів на скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Фоззі Юг», на виконання вимог Порядку, після розгляду якого Одеським територіальним управлінням НКЦПФР винесено розпорядження від 08.11.2012 року № 50-ОД-1-В про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Фоззі Юг», у зв'язку з невідповідністю поданих документів та порушенням припинення діяльності акціонерного товариства відповідно до Порядку, а саме: у заяві про скасування реєстрації випуску акцій відсутня дата подання та вихідний номер, розмір статутного капіталу не відповідає кількості акцій, згідно зі свідоцтвом, відсутня дата видачі розпорядження про зупинення обігу акцій, що є порушенням вимог підпункту а) пункту 3.1 розділу III Порядку (копія додається); рішення акціонера від 15.09.2011р. № 02 не затверджене печаткою товариства, що є порушенням вимог підпункту б) пункту 3.1 розділу III Порядку (копія додається); передавальний акт складений на підставі рішення акціонера від 25.06.2011р. № 1 про реорганізацію, що у свою чергу є порушенням вимог підпункту ґ) пункту 3.1, розділу ІІІ Порядку (копія додається); відсутність оригіналу довідки депозитарію про передачу реєстру власників цінних паперів, що є порушенням вимог підпункту д) пункту 3.1, розділу III Порядку; відсутність оригіналу свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів ЗАТ «Фоззі Юг», що є порушенням вимог підпункту з) пункту 3.1, розділу III Порядку.

У зв'язку з вищевикладеним представник відповідача зазначив, що оскаржувані розпорядження № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року прийняті правомірно та у відповідності до вимог чинного законодавства України, а тому просив суд у задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Вислухавши пояснення представника позивача та представника відповідача, дослідивши та проаналізувавши надані сторонами докази, суд встановив наступне.

Судом встановлено, що згідно протоколу № 02/2011 Загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» від 24 січня 2011 року акціонери закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» на Загальних зборах вирішили, крім іншого, здійснити реорганізацію Товариства шляхом виділу з нього на підставі ст. 109 Цивільного кодексу України нових юридичних осіб - товариства з обмеженою відповідальністю «Сільпо Реал Естейт» та товариства з обмеженою відповідальністю «Експансія Реал Естейт»; здійснити емісію акцій Товариства, у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу з Товариства юридичних осіб; затвердити протокол Рішення про емісію акцій ЗАТ «Фоззі Юг», у зв'язку з реорганізацією шляхом виділу з Товариства юридичних осіб (Додаток № 1 до цього Протоколу); з 24 січня 2011 року по 24 березня 2011 року здійснити обмін простих іменних акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг», що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу часток в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Сільпо Реал Естейт» та товариства з обмеженою відповідальністю «Експансія Реал Естейт», що створюються шляхом виділу (а.с. 19-26).

Відповідно до протоколу № 03-2011 Загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» від 11 квітня 2011 року, акціонерами закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» на засіданні Загальних зборів прийнято рішення, крім іншого, привести діяльність Товариства у відповідність із Законом України «Про акціонерні товариства», визначити тип Товариства - приватне акціонерне товариство, змінити найменування Товариства з закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» на приватне акціонерне товариство «Фоззі Юг»; затвердити нову редакцію Статуту Товариства, у зв'язку із зменшенням статутного капіталу Товариства до розміру 397 000, 00 грн., внаслідок реорганізації шляхом виділу з Товариства юридичних осіб - товариства з обмеженою відповідальністю «Сільпо Реал Естейт» та товариства з обмеженою відповідальністю «Експансія Реал Естейт», а також приведенням діяльності Товариства у відповідність до вимог Закону України «Про акціонерні товариства» (а.с. 29-38).

Згідно рішення № 1 від 25 червня 2011 року акціонера приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» - товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд», акціонером приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» прийнято рішення, крім іншого, здійснити припинення діяльності приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» шляхом його перетворення (зміни організаційно правової форми), на підставі ст. ст. 104-108 Цивільного кодексу України, в товариство з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» з передачею всього майна, прав та обов'язків Товариства юридичній особі - правонаступнику; припинити обіг акцій приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» та встановити наступний порядок обміну акцій приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» на частки в статутному капіталі ТОВ «Фоззі Юг»: обмін акцій приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», що припиняється шляхом перетворення у ТОВ «Фоззі Юг», здійснюється пропорційно на частки учасників у Статутному капіталі ТОВ «Фоззі Юг» у відношенні 1 акція = 1 гривні статутного капіталу. Строк обміну акцій приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» на письмові зобов'язання про видачу часток в статутному капіталі ТОВ «Фоззі Юг» - 2 (два) місяці з моменту прийняття рішення про припинення приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», а саме з 25 червня 2011 року по 25 серпня 2011 року (включно). Після державної реєстрації ТОВ «Фоззі Юг», що створюється в результаті реорганізації, здійснюється обмін письмових зобов'язань про видачу часток в статутному капіталі на частки в статутному капіталі ТОВ «Фоззі Юг», що буде створено в результаті реорганізації (а.с. 41-42).

Порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, від 30.12.1998 року № 222, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 року за № 180/3473 (далі - Порядок).

Відповідно до п. п. 3, 7 Розділу І Порядку припинення діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду. Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Судом встановлено, що 23 жовтня 2012 року голова Комісії з припинення (реорганізації) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» (вх. № 94/35) звернувся до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з заявою від 2012 року (без зазначення номеру та повної дати подання заяви) про зупинення обігу акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» (ІК 30890464) (а.с. 165).

До заяви про зупинення обігу акцій товариством з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» було додано рішення акціонера № 1 приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» від 25 червня 2011 року про реорганізацію, засвідчене підписом голови комісії та печаткою товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі-Фуд»; довідку, яка містить відомості про: загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; розмір статутного капіталу; мету та предмет діяльності; розміщення раніше випущених в обіг цінних паперів (перелік і результати попередніх випусків цінних паперів із зазначенням свідоцтв про реєстрацію випусків цінних паперів та органів, що видали відповідні свідоцтва /із зазначенням за кожним випуском кількості іменних акцій, простих та привілейованих акцій, процентних та безпроцентних облігацій, номінальної вартості та загальної суми випуску, форми випуску/); кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про реорганізацію і призначення комісії; порядок голосування; відомості щодо реорганізації товариства (із зазначенням інформації про товариство, що реорганізовується, форму його реорганізації та інформації про товариства, що створюються під час реорганізації; порядок та умови обміну акцій у статутному капіталі акціонерного товариства, що реорганізовується, на частки у статутному капіталі товариств, що створюються внаслідок реорганізації; строк оцінки та викупу акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою; лист (без номеру та дати) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», яке є правонаступником приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому позивач повідомив відповідача про відсутність можливості надати оригінал довідки Всеукраїнського депозитарію цінних паперів, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів, оскільки оригінал зазначеного свідоцтва було подано до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України, та копію довідки Всеукраїнського депозитарію цінних паперів приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг»; лист від 10 жовтня 2012 року (без номеру) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, в якому позивач повідомив Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку про те, що товариством з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» не надається копія опублікованого згідно з вимогами ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», на яких прийнято рішення про припинення (реорганізацію) приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» шляхом його перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», що засвідчені підписом та печаткою товариства, оскільки, 100 % акцій приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», що на момент прийняття рішення про припинення (реорганізацію) шляхом перетворення, належали одному акціонеру, то положення законодавства про опублікування повідомлення про проведення загальних зборів та персональне повідомлення акціонера про проведення цих загальних зборів до товариства з одним акціонером не застосовуються; довіреність від 15 жовтня 2012 року (а.с. 166-177).

08 листопада 2012 року Одеським територіальним управлінням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку постановлено розпорядження № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року (а.с. 10).

В розпорядженні № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року зазначено, що відповідно до наданих документів закритим акціонерним товариством «Фоззі Юг» для скасування реєстрації випуску акцій у зв'язку з реорганізацією, встановлено, що , у зв'язку з чим та на підставі п. 8 Порядку, а саме п. а - невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства та п. б - порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства, постановлено відмовити в зупиненні обігу акцій закритому акціонерному товариству «Фоззі Юг».

Відповідно до п.п. 1.1. п.п. 1 п. 2 Розділу ІІІ Порядку у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій включає таку послідовність: зупинення обігу акцій у разі припинення діяльності акціонерного товариства шляхом його реорганізації на підставі рішення органів, зазначених у пунктах 3, 4 розділу I, здійснюється у такому порядку: протягом семи робочих днів після прийняття рішення про реорганізацію товариство повинно подати до реєструвального органу такі документи: а) заяву про зупинення обігу акцій (додаток 2); б) рішення про реорганізацію і призначення комісії, що засвідчується головою комісії та печаткою товариства. У разі, якщо рішення про реорганізацію і призначення комісії прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про: загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; розмір статутного капіталу; мету та предмет діяльності; розміщення раніше випущених в обіг цінних паперів (перелік і результати попередніх випусків цінних паперів із зазначенням свідоцтв про реєстрацію випусків цінних паперів та органів, що видали відповідні свідоцтва /із зазначенням за кожним випуском кількості іменних акцій, простих та привілейованих акцій, процентних та безпроцентних облігацій, номінальної вартості та загальної суми випуску, форми випуску/); кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про реорганізацію і призначення комісії; порядок голосування; відомості щодо реорганізації товариства (із зазначенням інформації про товариство, що реорганізовується, форму його реорганізації та інформації про товариства, що створюються під час реорганізації. Інформація про товариства, що створюються під час реорганізації, повинна включати дані про організаційно-правову форму, найменування, місцезнаходження товариств, розмір статутного капіталу, кількість учасників); порядок та умови обміну акцій у статутному капіталі акціонерного товариства, що реорганізовується, на частки у статутному капіталі товариств, що створюються внаслідок реорганізації; строк оцінки та викупу акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою; в) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження. Довідка також повинна містити дані щодо наявності державної частки у статутному капіталі емітента на дату прийняття рішення про реорганізацію; г) копію опублікованого згідно з вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про реорганізацію, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення усіх акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчені підписом та печаткою товариства.

Пунктом 8 Розділу І Порядку передбачено, що відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі: невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства; порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства; виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

Судом встановлено, що заява про зупинення обігу акцій, подана головою Комісії з припинення (реорганізації) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» (вх. № 94/35) до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку не відповідає вимогам п.п. а) п.1.1 Розділу III Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій затверджений рішенням ДКЦПФР № 222 від 30.12.1998 року, оскільки не містить усіх необхідних реквізитів згідно Додатку № 2 до Порядку (дати подання та номеру); рішення акціонера № 1 про реорганізацію не відповідає вимогам п.п. б) п. 1.1 розділу III Порядку, оскільки вказане рішення не засвідчено печаткою приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг»; довідка про прийняття рішення про реорганізацію не відповідає вимогам п.п. б) п. 1.1 розділу III Порядку та п. 7 розділу І Порядку, оскільки акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства, що створюється під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації, проте приватним акціонерним товариством «Фоззі Юг» зазначених дій вчинено не було; довідка про передачу реєстру власників іменних цінних паперів не відповідає вимогам п.п. в) п.1.1 розділу III Порядку, оскільки товариство повинно подати довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження, проте до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку не було подано оригінал вказаної довідки.

Враховуючи вищевикладене, приймаючи до уваги те, що подані головою Комісії з припинення (реорганізації) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» документи не відповідають вимогам чинного законодавства, а також, що приватним акціонерним товариством «Фоззі Юг» порушено встановлений законодавством порядок припинення діяльності акціонерного товариства; та порядок скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства, суд дійшов до висновку, що відповідачем правомірно відмовлено в зупиненні обігу акцій закритому акціонерному товариству «Фоззі Юг», а тому позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» про визнання протиправним та скасування розпорядження № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Крім цього, судом встановлено, що голова комісії з припинення (реорганізації) ТОВ «Фоззі Юг» звернувся до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з заявою від 2012 року (без зазначення номеру та повної дати подання заяви) про скасування реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» (ІК 30890464) (а.с. 178).

До заяви про скасування реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» було додано довідку від вересня 2011 року, засвідчену підписами генерального директора ТОВ «КУА «Фоззі Капітал» та голови кмісії з припинення (реорганізації) ПАТ «Фоззі Юг» та печаткою ТОВ «КУА «Фоззі Капітал» та ПАТ «Фоззі Юг», яка має містить відомості про: загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; розмір статутного капіталу; кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу; порядок голосування; звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», що реорганізується на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», що створюються внаслідок реорганізації, від 2011 року, засвідчений підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми) ПП «Аудит Прайс»; рішення № 02 акціонера приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» (ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 30890464, місцезнаходження: м. Одеса, вул. Середня, 83-а) від 15 вересня 2011 року, яким затверджено передавальний акт приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» щодо передачі всього майна, прав та обов'язків (активів та пасивів) Товариства юридичній особі - правонаступнику - товариству з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», засвідчене підписом акціонера ПАТ «РІТЕЙЛ КАШТАЛ», від імені, в інтересах та за рахунок якого, діє ТОВ «КУА «Фоззі Капітал», в особі генерального директора ОСОБА_3, печаткою ТОВ «КУА «Фоззі Капітал», а також підписом голови комісії з припинення ОСОБА_1 та печаткою приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг»; передавальний акт від 15 вересня 2011 року, затверджений рішенням № 02 акціонера приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг» (ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 30890464, місцезнаходження: м. Одеса, вул. Середня, 83-а) від 15 вересня 2011 року, та засвідчений підписом голови комісії з припинення ПАТ «Фоззі Юг», печаткою приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», та підписом члена комісії з припинення ПАТ «Фоззі Юг»; фотокопії статуту приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг»; копію довідки, засвідченої підписами та печаткою реєстратора про передачу реєстру власників іменних цінних паперів депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження; копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства; виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», щодо товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг»; копію свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів закритим акціонерним товариством «Фоззі Юг», лист про неможливість надати оригінал свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується (а.с. 178-241).

08 листопада 2012 року Одеським територіальним управлінням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку постановлено розпорядження № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року (а.с. 9).

В розпорядженні № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року зазначено, що відповідно до наданих документів закритим акціонерним товариством «Фоззі Юг» для скасування реєстрації випуску акцій у зв'язку з реорганізацією, встановлено, що у заяві про скасування реєстрації випуску акцій відсутня дата подання та вихідний номер, розмір статутного капіталу не відповідає кількості акцій, згідно зі свідоцтвом, відсутня дата видачі розпорядження про зупинення обігу акцій, що є порушенням вимог підпункту а) пункту 3.1 розділу III Порядку (копія додається); рішення акціонера від 15.09.2011р. № 02 не затверджене печаткою товариства, що є порушенням вимог підпункту б) пункту 3.1 розділу III Порядку (копія додається); передавальний акт складений на підставі рішення акціонера від 25.06.2011р. № 1 про реорганізацію, що у свою чергу є порушенням вимог підпункту ґ) пункту 3.1, розділу ІІІ Порядку (копія додається); відсутність оригіналу довідки депозитарію про передачу реєстру власників цінних паперів, що є порушенням вимог підпункту д) пункту 3.1, розділу III Порядку; відсутність оригіналу свідоцтва про реєстрацію випуску цінних паперів ЗАТ «Фоззі Юг», що є порушенням вимог підпункту з) пункту 3.1, розділу III Порядку, у зв'язку з чим та на підставі п. 8 Порядку, а саме п.п. а - невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства та п. б - порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства, постановлено відмовити в скасуванні реєстрації випуску акцій закритому акціонерному товариству «Фоззі Юг».

Згідно до п. 3.1 Розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства здійснюється у такому порядку: протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників): а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5); б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства. У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про: загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; розмір статутного капіталу; кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу; порядок голосування; в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію: фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну; кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; кількість акцій, що були викуплені в акціонерів. Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми); г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів; ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства; д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження; е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства; є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України; ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства; з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

Як вбачається з вищевикладених вимог Порядку, подані головою комісії з припинення (реорганізації) ТОВ «Фоззі Юг» до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з метою скасування реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» (ІК 30890464) документи не відповідають вимогам п. 3.1 Розділу ІІ Порядку, а саме: заява про скасування обігу акцій не відповідає вимогам п.п. а) п. 3.1. розділу III Порядку, оскільки не містить усіх необхідних реквізитів згідно Додатку № 6 до Порядку (дати подання та номеру; рішення акціонера № 02 не відповідає вимогам п.п. б) п. 3.1, розділу III Порядку, оскільки розмір статутного капіталу не відповідає кількості акцій, згідно зі свідоцтвом, відсутня дата видачі розпорядження про зупинення обігу акцій; звіт про наслідки обміну акцій у статутному фонді приватного акціонерного товариства «Фоззі Юг», що реорганізується на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг», що створюються внаслідок реорганізації, не відповідає вимогам п.п. в) п. 3.1, розділу III Порядку, оскільки не засвідчений печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію; передавальний акт не відповідає вимогам п.п. ґ) п. 3.1 розділу III Порядку, оскільки складений на підставі рішення акціонера від 25.06.2011р. № 1 про реорганізацію; довідка про передачу реєстратором системи реєстру емітенту не відповідає вимогам п.п. д) п. 3.1, розділу III Порядку, оскільки відсутній оригінал вказаної довідки. Крім цього, позивачем не надано до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується, чим порушено вимоги п.п. з) п. 3.1 розділу III Порядку.

Враховуючи вищевикладене, приймаючи до уваги те, що подані головою Комісії з припинення (реорганізації) товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» документи для скасування реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» не відповідають вимогам чинного законодавства, суд дійшов до висновку, що відповідачем правомірно відмовлено в скасуванні реєстрації випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг», а тому позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» про визнання протиправним та скасування розпорядження № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Відповідно до частини 3 статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); добросовісно; розсудливо.

З урахуванням встановлених у судовому засіданні фактів, суд дійшов до висновку, що відповідач при прийнятті оскаржуваних розпоряджень № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року діяв у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому в задоволенні адміністративного позову товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» слід відмовити.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 8, 9, 11, 86, 159 - 163, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

У задоволенні адміністративного позову товариства з обмеженою відповідальністю «Фоззі Юг» до Одеського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправними та скасування розпоряджень № 49-ОД-1-В від 08.11.2012 року та № 50-ОД-1-В від 08.11.2012 року; зобов'язання зупинити обіг акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг» та скасувати обіг акцій та анулювати свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Фоззі Юг», відмовити в повному обсязі.

Постанову може бути оскаржено в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд у строки та в порядку встановлені ст. 186 КАС України.

Постанова набирає законної сили в порядку передбаченому статтею 254 КАС України.

Повний текст постанови складено та підписано 20 лютого 2013 року.

Суддя /підпис/ О.А. Левчук

Повний текст постанови складено 20 лютого 2013 року.