Постанова

від 22.03.2013 по справі 5/3-12/6

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 березня 2013 року Справа № 29775/10

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі :

головуючого судді: Ліщинського А.М.,

суддів: Довгої О.І., Запотічного І.І.

при секретарі судового засідання: Губач Х.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Львові на постанову Господарського суду Львівської області від 24 червня 2010 року у справі за позовом Державної податкової інспекції у м.Львові до Львівського міського комунального підприємства «Львівтеплоенерго» про визнання суми податкового зобов'язання по податку на додану вартість в сумі 330186,00 грн. визначеного податковим органом з використанням непрямого методу,-

В С Т А Н О В И Л А:

04.01.2005 року позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до відповідача про визнання суми податкового зобов'язання по податку на додану вартість в сумі 330186,00 грн. визначеного податковим органом з використанням непрямого методу.

Позовні вимоги обґрунтовує тим, що на основі проведення комплексної планової документальної перевірки за період з 01.04.2003 року по 31.03.2004 року щодо дотримання вимог податкового та валютного законодавства ними складено акт №109/23-4/05506460 від 14.10.2004р. в якому зафіксовано ряд порушень податкового законодавства. Вважають податкове зобов'язання податку на додану вартість визначене ними з використанням непрямого методу правомірним.

Постановою Господарського суду Львівської області від 24 червня 2010 року в задоволені позовних вимог відмовлено.

Позивач постанову оскаржив, не погодившись із зазначеним судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, зазначивши, що оскаржувана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права та є незаконною, просить оскаржувану постанову скасувати та прийняти нову, якою задовольнити позовні вимоги.

В апеляційній скарзі покликається на те, що підприємством порушено п.4.1 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» чим занижено валові доходи при здійсненні операцій з продажу робіт (послуг) ТзОВ «Енергія» на суму -1 047 152,33 грн. Внаслідок порушено п.п.4.1. п.4.1, а саме підприємством включено до складу податкових зобов'язань суми ПДВ по наданих послугах ТзОВ "Енергія" без застосування звичайних цін. Враховуючи вищеописане порушення підприємством занижено податок на додану вартість в сумі - 209430,53 грн.

У ході апеляційного розгляду представник апелянта Оленюк Х.І. надала пояснення та просить задовольнити апеляційну скаргу.

Представник відповідача Негря Г.Ю. у ході апеляційного розгляду надала пояснення та просить відхилити апеляційну скаргу.

Судова колегія заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши підстави апеляційної скарги, вважає за необхідне її задовольнити з наступних підстав.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог позивача, суд першої інстанції виходив з того, що предметом оскарження по даній справі було податкове повідомлення-рішення від18.10.2004р. №1052320/0/20284.

Рішенням господарського суду Львівської області від 28.04.2005р., податкове повідомлення-рішення №1052320/0/20284 визнано недійсним.

Дане рішення господарського суду Львівської області залишено в силі ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 27.10.2005р., ухвалою Вищого адміністративного суду від 05.07.2006р..

Рішення господарського суду Львівської області по справі № 5/3122-19/374, з яким погодились і інші судові інстанції, мотивоване тим, що відповідно до підпункту 4.3.4 пункту 4.3 етапі 4 Закону України «Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами» застосування непрямих методів для визначення податкових зобов'язань платників податків у випадках, не передбачених цим пунктом, не дозволяється.

Проте, колегія суддів вважає, що даний висновок суду першої інстанції не можна визнати обґрунтованим.

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, що ДПІ у м.Львові було проведено комплексну планову документальну перевірку дотримання вимог податкового та валютного законодавства Львівського міського комунального підприємства «Львівтеплоенерго» за період з 01.04.2003р. по 31.03.2004р.

За результатами перевірки було складено акт №109/23-4/05506460 від 14.10.2004р. в якому зафіксовано ряд порушень податкового законодавства.

На підставі даного акту перевірки податковим органом було прийнято податкове- повідомлення-рішення від 18.10.2004р. № 1052320/0/20284 яким визначено податкове зобов'язання по податку на додану вартість з використанням непрямих методів на суму 330186,00 грн. ( в тому числі 220124,00 грн. основний платіж та 110062,00 грн. штрафних санкцій).

Перевіркою встановлено, що за перевіряємий період ЛМКП «Львівтеплоенерго» укладено з ТзОВ «Енергія» договір №1- ЕК 12/2 від 04.12.02р. Згідно Договору - «Замовник (ТзОВ «Енергія») доручає, а Виконавець (ЛМКП «Львівтеплонерго») зобов'язується забезпечити технічну експлуатацію і обслуговування турбогенератора станційного №2, що знаходиться в машинному залі ТЕЦ.

Відповідно до п.З Договору Виконавець зобов'язується забезпечувати надійну і постійну подачу пари при температурі 410-435 градусах Цельсія; забезпечувати надійну і постійну подачу мережної води; здійснювати експлуатацію і обслуговування ТГ-2 спеціально підготовленим персоналом; забезпечувати експлуатацію ТГ-2 згідно режимної картки і інструкції по обслуговуванню; здійснювати запуск ТГ-2 після тимчасових зупинок згідно нормативів та інструкцій.

Дані послуги по технічній експлуатації і обслуговуванню турбогенератора станційного №2 ТзОВ «Енергія» використовує для виробництва електроенергії.

За перевіряємий період відповідно до даних бухгалтерського та податкового обліку ЛМКП «Львівтеплоенерго» встановлено, що ЛМКП «Львівтеплоенерго» надано послуг - Тзов «Енергія» згідно договору №1- ЕК 12/2 від 04.12.02р. на суму - 9,651323,83 грн.

В подальшому ТзОВ «Енергія» надало ЛМКП «Львівтеплоенерго» послуги по постачанню теплової енергії в гарячій воді і по нагріванню мережної води ( згідно договорів №1-Р02 від 10.12.2002р, №3-Р05/03 від 28.05.03р ). Нагрівання води ТзОВ «Енергія» здійснює паром попередньо отриманим від ЛМКП «Львівтеплоенерго», який використаний при виробництві електроенергії.

За перевіряємий період товариством «Енергія» надані ЛМКП «Львівтеплоенерго» послуги по постачанню теплової енергії в гарячій воді і по нагріванню мережної води на суму-10693669,59 грн.

На підставі викладеного встановлено, що ЛМКП «Львівтеплоенерго» надано послуг по обслуговуваню ТЕ-2 ТзОВ «Енергія» за перевіряємий період на суму - 9651323,83 грн. і одночасно отримано від ТзОВ «Енергії» - послуги по постачанню теплової енергії в гарячій воді і по нагріванню мережної води на суму - 10693669,59грн.

Проте, вартість послуг по нагріванню мережної води не може бути більшою від вартості послуг по обслуговуванню турбогенератора, в тому числі подачі пару 410-435 градусів Цельсія, оскільки нагрівання мережної води Тзов «Енергія» здійснює продуктом переробки, а саме паром отриманим після виробництва турбогенератором електроенергії.

Проведення даної операції заздалегідь передбачає отримання збитків ЛМКП «Львівтеплоенерго» від її проведення.

Прямий збиток отриманий підприємством від проведеної операції складає - 1042345,76грн.

Відповідно до п.1.26 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» ЛМКП «Львівтеплоенерго» і ТзОВ «Енергія» являються пов'язаними особами, оскільки ЛМКП «Львівтеплоенерго» здійснює контроль над платником податків - ТзОВ «Енергія» шляхом володіння 20% статутного фонду товариства.

Відповідно до п.1.32 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» господарська діяльність - будь-яка діяльність особи, направлена на отримання доходу в грошовій, матеріальній або нематеріальній формах, у разі коли безпосередня участь такої особи в організації такої діяльності є регулярною, постійною та суттєвою.

Враховуючи те, що ЛМКП «Львівтеплоенерго» і ТзОВ «Енергія» є пов'язані особи, то відповідно до рішення начальника ДПІ у м. Львові № 19336/23-4 від 01.10.04р. до ЛМКП «Львівтеплоенерго» застосовуються непрямі методи визначення сум податкових зобов'язань, шляхом визначення звичайних цін.

Рівень звичайних цін при здійсненні продажу робіт (послуг) ТзОВ «Енергія» визначається відповідно до пп. 1.20.9 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» а саме ціна товарів (робіт, послуг), що продаються платником податку, визначаються як сума фактичних (понесених) витрат та звичайного для даного виду діяльності прибутку.

Колегія суддів погоджується з доводами апелянта, що підприємством порушено п.4.1 ст.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» чим занижено валові доходи при здійсненні операцій з продажу робіт (послуг) ТзОВ «Енергія» на суму - 1047 152,33 грн.

Внаслідок вищенаведеного порушення, ЛМКП «Львівтеплоенерго» порушено п.п.4.1. п.4.1 ст.4 Закону України «Про податок на додану вартість» саме підприємством включено до складу податкових зобов'язань суми ПДВ по наданих послугах ТзОВ «Енергія» без застосування звичайних цін. Враховуючи вищеописане порушення підприємством занижено податок на додану вартість в сумі - 209430,53 грн.

Крім того, перевіркою правильності визначення валових витрат встановлено, що згідно договору № 31-МС від 07.11.2003 року Львівське комунальне підприємство «Львівтеплоенерго» (Покупець) та ТзОВ «Вектор» (код ЄДПУО 32537685) (Продавець) уклали договір постачання, згідно якого Постачальник зобов'язується поставити і передати у власність Покупця продукцію - «установку мікрозварювальну автоматизовану технологічну ТУ У 29.5-31756962-004-2003» в кількості 3 шт. Ціна за 1 шт. (без ПДВ).

До перевірки надано накладну № 13 від 17.11.03р.. яка видана ТзОВ «Вектор» Львівському комунальному підприємству «Львівтеплоенерго», за установку мікрозварювальну автоматизовану технологічну ТУ У 29.5-31756962-004-2003 в кількості З шт. (ціна 1 шт. (без ПДВ) 4126625,00 грн.). Загальна вартість товару 14 855 850 грн.. в тому числі ПДВ 2 475 975 грн.

В ході проведення перевірки направлено запит в ДПІ у Вишгородському районі Київської обл. на проведення зустрічної перевірки ТзОВ «Вектор», згідно отриманої відповіді постачальником ТзОВ «Вектор» є ТзОВ «Старт» (код ЄДРПОУ - 20588573, Вишгородський район, с.Ясногородка, вул.Колективна, 13). Постачальником ТзОВ «Старт», згідно довідки ДПІ у Вишгородському районі Київської області від 13.07.2004р. № 111/23-4/20588573, є ПП «Фаворит» (код ЄДРПОУ - 31756962), яке знято з обліку в ДПІ у Вишгородському районі Київської області від 18.03.2004р. у зв'язку з ліквідацією за рішенням власника. ПП «Фаворит» скасовано державну реєстрацію Розпорядженям Вишгородської РДА Київської області № 220 від 20.04.2004р. за заявою власника.

Згідно договору комісії № 12МС від 12.11.2003 року ЛМКП «Львівтеплоенерго» (Комітент) доручає, а ПП «Технопроект» (код ЄДПОУ 31081870) (Комісіонер) зобов'язується заключити угоду з продажу на експорт установки мікрозварювальні автоматизовані технологічні ТУ У 29.5-31756962-004-2003. Згідно із специфікацією від 12.07.2003 року (додаток №1 до договору комісії № 12МС від 12.11.2003 року) Комітент доручає Комісіонерові реалізувати установки мікрозварювальні автоматизовані технологічні ТУ У 29.5-31756962-004-2003 в кількості 3 шт. за ціною за 1 шт. 4151625 грн. без ПДВ.

Крім цього, до перевірки надано акт передачі товару від 17.11.03р., на виконання договору комісії № 12МС від 12.11.2003 року, де зазначено, що ЛМКП «Львівтеплоенерго» передає ПП «Технопроекту» установки мікрозварювальні автоматизовані технологічні ТУ У 29.5-31756962-004-2003 в кількості 3 шт. на загальну суму 12454875 грн. без ПДВ.

А також, надано вантажно-митну декларацію № 50004/3/030704, де відправник - ЛМКП «Львівтеплоенерго»; особа відповідальна за фінансове врегулювання - ПП «Технопроект»; одержувач НЕRCULES CORPORATION LIMITED (London). На вантажно-митній декларації зроблено відмітку Чорноморською Регіональною митницею про те, що задекларовані в цій вантажно-митній декларації товари перетнули кордон 03.12.2003 року, загальна митна вартість вивезеного товару - 12466548,49 грн.

У IV кварталі 2003 року ЛМКП «Львівтеплоенерго» включено до валових витрат ( 12 379 875 грн. - вартість установок мікрозварювальних автоматизованих технологічних ТУ У 29.5-31756962-004-2003, що відображено у звіті по господарським операціям за період з 01.04.03р. по 31.12.03р. бухгалтерським проведенням Д9022 К283.

Згідно п.п. 1.20.1 п.1.20 ст. 1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» справедлива ринкова ціна - це ціна, за якою товари (роботи, послуги) передаються іншому власнику за умови, що продавець бажає передати такі товари (роботи, послуги), а покупець бажає їх отримати за відсутності будь-якого примусу, обидві сторони є взаємно незалежними юридично та фактично, володіють достатньою інформацією про такі товари (роботи, послуги), а також ціни, які склалися на ринку ідентичних (а за їх відсутності - однорідних) товарів (робіт, послуг).

Згідно з пп.1.20.8 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» ДПІ у м.Львові було направлено запит від 06.10.04р. № 19607/23-4 ЛМКП «Львівтеплоенерго» щодо обгрунтування рівня цін товару, придбаного в ТзОВ «Вектор», який в подальшому було реалізовано на експорт. Проте, підприємство не надало розрахунку рівня договірної ціни, тобто, не обґрунтувало рівень ціни придбання установок мікрозварювальних автоматизованих технологічних ТУ У 29.5-31756962-004- 2003. В своїй відповіді № 08-2765 від 07.10.04р. ЛМКП «Львівтеплоенерго» посилається на пп. 1.20.1 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», що ціна визначена сторонами договору, та експертне заключення № Ц-519 від 19.09.03р., видане Київською торгово-промисловою палатою приватному підприємству «Фаворит».

В ході проведення перевірки ДПІ у м.Львові було направлено запит № 14944/10/35-1 від 19.08.04р. в Львівську Торгово-Промислову палату щодо визначення рівня цін на «установку мікрозварювальну автоматизовану технологічну ТУ У 29.5-31756962-004- 2003».

Згідно отриманої відповіді з Львівської Торгово-промислової палати № 19-09/265 від 23.09.03р. «верхня межа вартості установки мікрозварювальної автоматизованої технологічної ТУ У 29.5-31756962-004-2003 визначена на основі пропозицій ринку обладнання мікроелектроніки та електроніки може становити 200 тис. дол. США без ПДВ». Враховуючи курс НБУ станом на 20.11.2003р. дол. США = 5,332 грн., верхня межа вартості установки мікрозварювальної автоматизованої технологічної ТУ У 29.5-31756962- 004-2003 може становити 1066400 грн.

Колегія суддів погоджується з доводами апелянта, оскільки ЛМКП «Львівтеплоенерго» придбано в ТзОВ «Вектор» установки в кількості 3 шт. по ціні за 1 шт. 4126625 грн., а звичайна ціна товару згідно довідки Львівської Торгово-Промислової палати № 19-09/265 від 23.09.03р. складає за 1 шт. 1066400 грн., то вартість придбаного Львівським міським комунальним підприємством «Львівтеплоенерго» у ТзОВ «Вектор» товару - установки мікрозварювальної автоматизованої технологічної ТУ У 29.5-31756962-004-2003 - завищена на 30602°5 грн., тобто в 3,9 раз. (4126625 грн. - 1066400 грн. = 3060225 грн.; 4126625 : 1066400 = 3,9).

Отже, відповідно до п.п. 1.20.1 п.1.20 ст.1 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» справедливою ринковою ціною, тобто звичайною ціною установки мікрозварювальної автоматизованої технологічної ТУ У 29.5-31756962-004-2003, придбаної ЛМКП «Львівтеплоенерго» в ТзОВ «Вектор», є ціна, яка склалася на ринку ідентичних товарів - 1066400 грн.. визначена Львівською торгово-промисловою палатою.

Колегія суддів не погоджується з покликанням суду першої інстанції на ухвалу ВАСу від 05.07.2006 р., оскільки така в матеріалах справи відсутня, та сторона таку не представила. Згідно а.с.169 в матеріалах справи є ухвала ВАСу від 13.10.2009 року, згідно якої предметом розгляду є податкове повідомлення-рішення №512630/0/20283 від 18.10.2004 року ДПІ м.Львова.

За таких обставин справи, колегія суддів приходить до переконання, що суд першої інстанції прийшов до помилкового висновку, оскільки ЛМКП «Львівтеплоенерго», порушивши вимоги п.5.1 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», завищено валові витрати У IV кварталі 2003р. на суму 9180675 грн., тобто на суму, що перевищує рівень звичайної ціни придбаного товару, а тому відповідно до пп. 19.3.6. п.19.3 ст.19 Закону України «Про порядок погашання зобов'язань платників податків перед бюджетом та державними цільовими фондами», до 1 січня 2005 року діє правило, за яким якщо платник податків відмовляється узгодити податкове зобов'язання, нараховане податковим органом з використанням непрямого методу, податковий орган зобов'язаний звернутися до суду з позовом про визнання такої суми податкового зобов'язання. При цьому обов'язок доведення того, що таке нарахування було зроблено належним чином, покладається на податковий орган.

Відповідно до ст. 202 КАС України суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення та ухвалює нове, коли має місце неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність таких обставин, невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи чи питання.

Судова колегія вважає, що доводи апеляційної скарги являються суттєвими і складають підстави для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, які призвели до неправильного вирішення справи.

Керуючись статтями 160 ч.3, 195, 196, 198 п.3, 202, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів,-

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у м.Львові задовольнити, а постанову Господарського суду Львівської області від 24 червня 2010 року у справі №5/3-12/6 скасувати та прийняти нову, якою позов задовольнити.

Визнати правомірним податкове зобов'язання №1052320/0/20284 від 18.10.2004 року з податку на додану вартість в сумі 330186.00 грн. визначене ДПІ м.Львова з використанням непрямих методів.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий суддя А.М.Ліщинський

Судді О.І. Довга

І.І.Запотічний