Ухвала

від 26.03.2013 по справі 28/5014/2245/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251 ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ 91000, м. Луганськ, пл. Героїв ВВВ, 3а. Тел. 55-17-32

УХВАЛА

26 березня 2013 року Справа № 28/5014/2245/2012.

Суддя Семендяєва І.В., при секретарі судового засідання Мартинцевій Н.М., розглянувши заяву ТОВ «Калинівське» про заміну сторони у справі за позовом

Публічного акціонерного товариства «Лисичанська птахофабрика», с. Карпати Перевальського району Луганської області

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Калинівське», смт. Білокуракине Луганської області

про стягнення попередньої оплати у сумі 1 043 000 грн.

орган виконання судового рішення - відділ державної виконавчої служби Білокуракинського районного управління юстиції в Луганській області , смт. Білокуракине Луганської області

зацікавлена особа - Товариство з обмеженою відповідальністю «Калина Алекс», м. Луганськ

за участю представників сторін:

від позивача: Зиньковський І.С., довіреність № 3/10 від 03.10.2012, юрисконсульт;

від відповідача: Усова К.В., представник за довіреністю № 403/2013 від 04.03.2013.

від відділу державної виконавчої служби Білокуракинського районного управління юстиції в Луганській області: представник не прибув;

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Калина Алекс": представник не прибув.

в с т а н о в и в:

суть спору: розглядається заява відповідача про заміну сторони - боржника у даній справі.

Позивач - ПАТ «Лисичанська птахофабрика» звернувся до господарського суду Луганської області з позовом до ТОВ «Калинівське» про стягнення попередньої оплати у сумі 1 169 000 грн. за договором купівлі-продажу № 02102009 від 02.10.2009.

Позивач у заяві від 09.10.2012 зменшив свої позовні вимоги і просив стягнути з відповідача попередню оплату у сумі 1 043 000 грн. за договором купівлі-продажу № 02102009 від 02.10.2009.

Рішенням господарського суду Луганської області від 09.10.2012 позов задоволено повністю; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Калинівське», на користь Публічного акціонерного товариства «Лисичанська птахофабрика» попередню оплату у сумі 1 043 000 грн. 00 коп., судовий збір у сумі 20860 грн. 00 коп.

На виконання рішення суду видано наказ від 22.10.2012 № 28/5014/2245/2012.

Відповідач звернувся до суду з заявою про заміну боржника у зобов'язанні, в якому просить замінити боржника у зобов'язанні по поверненню передоплати у сумі 1 043 000 грн. за договором купівлі-продажу № 02102009 від 02.10.2009, що стягнута за рішенням суду у даній справі, а також судовий збір у сумі 20 860 грн.; зобов'язати ВДВС Білокуракинського РУЮ виконати наказ № 28/5014/2245/2012 з урахуванням цієї заміни.

Позивач просить заяву відповідача про заміну боржника залишити без задоволення, оскільки відповідач не повідомив кредитора (позивача) про передачу своїх обов'язків третій особі, боржник не повідомив позивача про здійснення процедури виділу, не отримав згоду на переведення ним боргу на іншу особу.

Орган виконання рішення просить справу розглянути без участі свого представника, у листі від 15.03.2013 № 516 повідомив про те, що станом на 15.03.2013 наказ суду № 28/5014/2245/2012 боржником не виконаний.

В судовому засіданні 21.03.2013 у відповідності до ст. 77 ГПК України оголошено перерву до 26.03.2013. Ухвала суду приймається у судовому засідання 26.03.2013.

Розглянувши заяву, суд вважає заяву відповідача такою, що підлягає до задоволення, з огляду на наступне.

У відповідності зі ст.124 Конституції України судові рішення є обов'язковими до виконання на усій території України.

Відповідно до ст.115 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Оскільки виконання судового рішення є невід'ємною стадією судового процесу, то заміна сторони на цій стадії може відбуватися не інакше, як на підставах та у порядку, визначеному Господарським процесуальним кодексом України та Законом України "Про виконавче провадження".

Відповідно до ч.5 ст.8 Закону України "Про виконавче провадження" у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, обов'язкові тією мірою, якою вони були б обов'язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

Згідно ст.25 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Рішенням господарського суду Луганської області від 09.10.2012 позов задоволено повністю; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Калинівське» на користь Публічного акціонерного товариства «Лисичанська птахофабрика» попередню оплату у сумі 1 043 000 грн. 00 коп., судовий збір у сумі 20860 грн. 00 коп.

На виконання рішення суду видано наказ від 22.10.2012 № 28/5014/2245/2012, який позивачем був пред'явлений до виконання. Постановою ВДВС Білокуракінського РУЮ ВП № 35207007 від 16.11.2012 відкрито виконавче провадження по виконанню цього наказу суду.

Рішенням № 2 від 05.02.2013 засновника ТОВ «Калина Алекс», виділеного з ТОВ «Калинівське» з метою одержання прибутку, створено ТОВ «Калина Алекс» шляхом виділу прав та обов'язків ТОВ «Калинівське» на підставі розподільчого балансу, затвердженого 01.02.2013.

Актом прийому-передачі кредиторської заборгованості № 1 від 01.03.2013 ТОВ «Калинівське» передало, а ТОВ «Калина Алекс» прийняло на себе заборгованість за рішенням господарського суду Луганської області у справі № 28/5014/2245/2012 у сумі 1 063 860 грн.

Згідно Статуту ТОВ «Калина Алекс» останнє створено як корпоративне підприємство шляхом виділу за розподільчим балансом прав та обов'язків ТОВ «Калинівське». ТОВ «Калина Алекс» є правонаступником в частині виділених прав та обов'язків ТОВ «Калинівське» згідно розподільчого балансу від 01.02.2013.

У п. 3.7 Статуту ТОВ «Калина Алекс» зазначено, що воно є правонаступником ТОВ «Калинівське» відносно кредиторської заборгованості перед ПАТ «Лисичанська птахофабрика» у сумі 1 064 000 грн.

За розподільчим балансом ТОВ «Калина Алекс» є правонаступником кредиторської заборгованості перед ПАТ «Лисичанська птахофабрика» у сумі 1 064 000 грн.

Також ТОВ «Калина Алекс» є правонаступником дебіторської заборгованості ПП «Машінвест» у сумі 848 000 грн., ПП «Алтер» у сумі 200 000 грн., ФГ «Альфа К» у сумі 16 000 грн. (п. 3.7 Статуту ТОВ «Калина Алекс»).

На підставі викладеного, відповідач просить замінити боржника у виконавчому провадженні.

Відповідно до ст. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Після прийняття рішення про виділ учасники юридичної особи або орган, що прийняв рішення про виділ, складають та затверджують розподільчий баланс. Суд, що прийняв рішення про виділ, у своєму рішенні визначає учасника юридичної особи або вищий орган юридичної особи (власника), який зобов'язаний скласти та затвердити розподільчий баланс. Юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями, які згідно з розподільчим балансом перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Якщо юридичних осіб, що утворилися внаслідок виділу, дві або більше, субсидіарну відповідальність вони несуть спільно з юридичною особою, з якої був здійснений виділ, солідарно. Якщо після виділу неможливо точно встановити обов'язки особи за окремим зобов'язанням, що існувало у юридичної особи до виділу, юридична особа, з якої здійснено виділ, та юридичні особи, що були створені внаслідок виділу, несуть солідарну відповідальність перед кредитором за таким зобов'язанням.

Відповідно до п. 8 Інформаційного листа ВГСУ від 20.10.2006 № 01-8/2351 «Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році та в першому півріччі 2006 року» процесуальне правонаступництво за змістом статті 25 ГПК можливе внаслідок реорганізації підприємства чи організації, внаслідок чого господарський суд здійснює заміну відповідної сторони у справі її правонаступником.

Згідно з частиною четвертою статті 59 Господарського кодексу України у разі виділення одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки реорганізованого суб'єкта. Отже, у наведеному випадку допускається процесуальне правонаступництво.

Судом прийнято до уваги те, що при виділенні із складу ТОВ «Калинівське» частки його прав та обов'язків ТОВ «Калина Алекс» була передана як кредиторська заборгованість у сумі 1 064 000 грн., так і дебіторська заборгованість на загальну суму 1 064 000 грн., що надасть можливість новоствореному підприємству отримати від ПП «Машінвест», ПП «Алтер», ФГ «Альфа К» суму, якої достатньо для погашення суми боргу кредитору ПАТ «Лисичанська птахофабрика».

Крім того, листом № 516 від 15.03.2013 ВДВС Білокуракінського РУЮ у Луганській області повідомило, що станом на 15.03.2013 накладено арешт на рухоме майно боржника та 7 одиниць техніки передано на реалізацію для подальшого погашення боргу (комбайн зернозбиральний, 2 трактори «Беларус - 1025», трактор МТЗ - 80 «Беларус», причіп 2ПТС-4, трактор типа ХТЗ Т-150К, трактор МТЗ - 82 «Беларус» на загальну суму 1 449 470 грн.) і після реалізації цього майна буде проведене погашення боргів ТОВ «Калинівське».

Доводи позивача про те, що заявником не було надано суду доказів повідомлення кредитора про здійснення процедури виділу та не дотримано приписів ч. 1, 2, 4 ст. 105 «Виконання рішення про припинення юридичної особи», ст. 106 «Злиття, приєднання, поділ та перетворення юридичної особи», ст. 107 «Порядок припинення юридичної особи шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення» Цивільного кодексу України судом не приймаються, оскільки вищезазначені норми стосуються порядку проведення виділу частки прав та обов'язків боржника, дотримання якого повинно бути враховано при реєстрації створеної шляхом виділу юридичної особи. Статут ТОВ «Калина Алекс» був зареєстрований у встановленому законом порядку 26.03.2013 (а.с. 42, том № 2), що дає підставу вважати правомірним виділ частки прав та обов'язків ТОВ «Калинівське» та створення ТОВ «Калина Алекс».

ТОВ «Калина Алекс» зареєстрований у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, відомостей щодо скасування державної реєстрації про скасування державної реєстрації ТОВ «Калина Алекс» суду не надано.

Також не може бути застосований у даному випадку п. 2 ч. 1 ст. 512 ЦК України, оскільки він стосується заміни кредитора у зобов'язанні внаслідок правонаступництва (у даному випадку здійснюється заміна боржника). Ст. 520 ЦК України, на яку посилається позивач (стягувач) у запереченні на заяву, дійсно передбачає, що боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом.

В даному випадку ТОВ «Калинівське» звернулось з заявою про заміну боржника саме на стадії виконавчого провадження, тому можливість такої заміни регулюється ст. 25 ГПК України, яка не вимагає згоди стягувача (кредитора) у випадку заміни боржника його правонаступником.

Як зазначено вище, ТОВ «Калина Алекс» від боржника ТОВ «Калинівське» отримало не тільки кредиторську, а і дебіторську заборгованість на суму 1 064 000 грн., що дозволить ТОВ «Калина Алекс» сплатити стягувачу - ПАТ «Лисичанська птахофабрика» отриману від його дебіторів (боржників) суму боргу 1 064 000 грн.

Враховуючи викладені приписи законодавства та обставини справи, суд дійшов висновку про можливість заміни сторін у виконавчому провадженні з примусового виконання наказу господарського суду Луганської області від 22.10.2012 №28/5014/2245/2012 боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю «Калинівське» на Товариство з обмеженою відповідальністю «Калина Алекс».

Керуючись ч.5 ст.8 Закону України "Про виконавче провадження", ст.ст.25, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд Луганської області, -

У Х В А Л И В:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Калинівське» від 04.03.2013 про заміну сторони (боржника) задовольнити.

2. Замінити відповідача (боржника) -Товариство з обмеженою відповідальністю «Калинівське» (Луганська область, Білокуракинський район, с. Гладкове, ідентифікаційний код 31783472) на Товариство з обмеженою відповідальністю «Калина Алекс» (м. Луганськ, вул. Мира, 30, ідентифікаційний код 38616306) у виконавчому провадженні за наказом господарського суду Луганської області від 22.10.2012 №28/5014/2245/2012.

3. Виконання наказу господарського суду Луганської області від 22.10.2012 №28/5014/2245/2012 здійснювати з урахуванням даної ухвали.

Суддя І.В. Семендяєва

Надр. 5 прим.

1-до справи

2- позивачу: Луганська область, Перевальський район, сел. Карпати, вул. Щорса, 1б,

3- відповідачу - смт. Білокуракіне, вул. Чапаєва, 66/212

4- ВДВС Білокуракінського РУЮ - смт. Білокуракіно, вул. Базарна, 13 - реком. з повід.

5- ТОВ «Калина Алекс» - м. Луганськ, вул. Мира, 30 - реком. з повід.

Вих. № 252

4 прим.

29.03.2013