Рішення

від 27.02.2009 по справі 12/48 - 12/194/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

12/48 - 12/194/17

27.02.09  

                                                                     УКРАЇНА

                                                             Господарський суд

                                                            Чернігівської області

14000,   м. Чернігів                                                                             телефон канцелярії

проспект Миру, 20                                                                                         77-99-18

Іменем України

РІШЕННЯ

24 лютого  2009 року                                                                  Справа № 12/194/17 –12/48

Позивач за первісним позовом:          Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз",  вул. Шевченка, 2, м. Дніпропетровськ, 49044

Відповідач за первісним позовом:          Товариство з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед",  вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000

Предмет спору: про зобов”язання  виконати прострочене виконанням господарське зобов”язання в сумі  5278036,57 грн.  

Позивач за зустрічним позовом:   Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія ЯППІ Лімітед"  вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000

Відповідач за зустрічним позовом:  Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" вул. Шевченка, 2, м. Дніпропетровськ, 49044

Предмет спору: про прийняти на виконання зобов"язань за договором  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги 21 вексель, загальною номінальною вартістю 5 278 036 грн. 57 коп.  

   Суддя           Л.М.Лавриненко

Представники сторін:

позивач за первісним позовом (відповідач за зустрічним позовом): не з"явився   

відповідач за первісним позовом (позивач за зустрічним позовом): Родінченко М.М. - довіреність № 1 від 21.01.2009 року, представник.

СУТЬ СПОРУ:

Позивачем  було подано позов про стягнення з відповідача 5 278 036 грн. 57 коп. боргу  за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення  права вимоги.

В обгрунтування своїх позовних вимог позивач за первісним позовом посилається на залишок невиконаних відповідачем зобов'язань, передбачених Договором та змінами до п. 3.1. Договору, передбачених укладеною Додатковою угодою № 5 від 20.04.2006 року в розмірі 5 278 036 грн. 57 коп., а саме: з сум 423 454 грн. та 4 854 582 грн. 57 коп., які мали бути погашеними шляхом передачі векселів до 01.08.2006 року.

Представник відповідача за первісним позовом 16.12.2008 року в поданому відзиві на позов проти заявлених позовних вимог заперечував та зазначив, що у жовтні 2008 року відповідач з метою погашення заборгованості звернувся до позивача з листом  за вих.№ 03/10 від 20.10.2008 року, в якому запропонував позивачу прийняти виконання за договором № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги шляхом отримання від відповідача векселів в кількості 21 шт. на  суму 5 278 036 грн. 57 коп. Позивач не надав відповідачу відповіді на вказаний лист щодо прийняття виконання шляхом отримання векселів, тобто в порушення ст. 527 Цивільного кодексу України безпідставно ухиляється від прийняття належного виконання за договором.

          В судовому засіданні 16.12.2008 року також було здійснено огляд оригіналу листа від 20.10.2008 року та поштового повідомлення  №7387549 про вручення  його  позивачеві.

          В судовому засіданні 15.01.2009 року, відповідно до ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, було прийнято заяву позивача за первісним позовом  про уточнення первісних позовних вимог, відповідно до якої  позивач просив суд стягнути з ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед"  борг простроченого виконанням господарського зобов'язання в сумі 5 278 036 грн. 57 коп. за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року.  

          В поданих 15.01.2009 року додаткових письмових поясненнях позивач за первісним позовом зазначив, що листом № 03/10 від 20.10.2008 року відповідач запропонував позивачу прийняти виконання зобов'язання шляхом отримання 21 векселя терміном погашення 2012-2016 року та до моменту подання позову позивачем ним не було отримано відповідь щодо прийняття зобов'язання, що є порушенням вимог ст. 527 Цивільного кодексу України. ВАТ „Дніпропетровськгаз” вважає це твердження не вірним, оскільки відповідно до змін п. 3.1. Договору № 73/2004 від 16.06.2004 року, передбачених Додатковою угодою № 5 від 20.04.2006 року до цього Договору, передбачено  повне виконання зобов'язань відповідачем перед позивачем до 01.08.2006 року, тобто умовами Договору передбачалось, що саме граничний термін погашення векселів мав відбутися до 01.08.2006 року. Вказаний термін минув понад два роки, і відповідач за цей час не виконав свої зобов'язання з погашення боргу, хоча мав для цього всі можливості та час, що є порушенням ст. 530 Цивільного кодексу України.

В судовому засіданні 29.01.2009 року, позивач,  відповідно до ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, подав письмову заву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої  просить суд зобов"язати відповідача виконати прострочене виконанням господарське зобов"язання в сумі 5 278 036 грн. 57 коп., передбаченого п. 3.1. Договору № 73/2004 від 16.06.2004 року, із змінами внесеними Додатковою угодою № 4 від 20.04.2006 року до цього Договору. Представник позивача  уточнив, що він просить суд зобов"язати відповідача виконати взяте на себе зобов"язання шляхом передачі векселів.Дана заява була прийнята судом.

В судовому засіданні 29.01.2009 року відповідачем за первісним позовом -   Товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія ЯППІ Лімітед" було  подано  зустрічний позов до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про зобов"язання  Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  прийняти на виконання зобов"язань за договором  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги 21 вексель, загальною номінальною вартістю 5 278 036 грн. 57 коп.

В обґрунтування своїх зустрічних позовних вимог Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія ЯППІ Лімітед" посилається на те, що Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" безпідставно відмовляється прийняти запропоновані векселі та тим самим ухиляється від прийняття належного виконання зобов”язань за  Договором.

В судовому засіданні 29.01.2009 року було здійснено огляд оригіналів векселів, які відповідач просить суд зобов"язати позивача прийняти.

Ухвалою суду від 29.01.2009 року за клопотанням сторін було продовжено термін розгляду справи до 28.02.2009 року.

Сторони були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, але позивач за первісним позовом повноважного представника в судове засідання 24.02.09р.  не направив.

До початку розгляду справи від Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" надійшла письмова заява, в якій позивач за первісним позовом підтримує свої позовні вимоги та просить суд розглянути справу без участі повноважного представника.

Клопотання ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про розгляд справи без участі повноважного представника задоволено судом, оскільки участь в судовому засіданні є правом сторони, відповідно до ст. 22 Господарського процесуального кодексу України.

В поданому відзиві на зустрічний позов ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" не визнає зустрічні позовні вимоги, посилаючись на те, що граничний термін погашення векселів (строк платежу за векселем) мав відбутись до 01.08.2006 року. Крім того Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія ЯППІ Лімітед" визнає суму простроченого виконанням зобов'язання в сумі 5 278 036 грн. 57 коп. за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року в повному обсязі. Також ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" зазначає, що у зв”язку з тяжким фінансовим становищем підприємства, що склалося на даний час, а також порушенням господарським судом Дніпропетровської області проти відповідача провадження у справі № Б24/235/05 про банкрутство, з метою поліпшення фінансового стану і припинення банкрутства підприємства, відповідач не має можливості відстрочити розрахунки та отримання коштів у зазначений у запропонованих векселях терміном 2012-2016 роки, тому, запропоновані векселі не можуть бути прийнятими для погашення заборгованості, про що відповідач був повідомлений листом від 19.12.2008 року № 11/12-1923.

Представником відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом)  подано письмове клопотання про відмову від фіксації судового засідання технічними засобами, яке задоволено судом.

Рішення приймається за наявними у справі документами на підставі ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.

          Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважного представника відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом),  дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті,  господарський суд  доходить висновку, що  позовні вимоги ВАТ "Дніпропетровськгаз"  за первісним позовом та  позовні вимоги  ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед” за зустрічним позовом  підлягають задоволенню з наступних підстав:

          У відповідності до ч. 1 ст. 202 Цивільного кодексу України,  правочином є дія особи,  спрямована на набуття,  зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Статтею 509 Цивільного кодексу України визначено, що зобов'язанням є  правовідношення,  в  якому  одна  сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. Зобов'язання має грунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Підстави здійснення  заміни кредитора у зобов”язанні , визначені ст. 512 Цивільного кодексу України , а саме кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок:  1) передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги);  2) правонаступництва;  3) виконання обов'язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); ) виконання обов'язку боржника третьою особою.

          16.06.2004  року між сторонами було укладено договір № 73/2004 про відступлення права вимоги.

Пунктом 1.1.  договору сторони визначили ,  що кредитор (позивач за первісним позовом ) передає, а новий кредитор (відповідач за первісним позовом ) приймає на себе право вимоги до Відкритого акціонерного товариства „Дніпроенерго” за Договорами, укладеними між кредитором та боржником: договором на транспортування природного газу № 1541/24 від 03.03.1998 року., договором на транспортування природного газу № 4/1-е від 01.03.1999 року., договором № 4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 2000 році., договором на транспортування природного газу № 5/2001 від 03.01.2001 року., договором на транспортування природного газу № 011029-155-ДПО/24 від 01.01.2003 року.

Пунктом 1.2. Договору, передбачено, що до нового кредитора за цим Договором переходять права кредитора у вищевказаних зобов'язаннях в обсязі і на умовах, що існують на момент переходу цих прав, а саме: право вимоги боргу за послуги з транспортування природного газу (основне зобов'язання., права, що забезпечують виконання основного зобов'язання., право вимоги інших боргових зобов'язань, що відшкодовують витрати кредитора, пов'язані з забезпеченням виконання основного зобов'язання.

Відповідно до умов Договору (п. 1.3. Договору), новий кредитор одержує право вимагати від боржника належного виконання грошових зобов'язань  в загальній сумі 28 338 937 грн. 27 коп., у тому числі: 12 389 948 грн. 91 коп. за Договором № 1541/24 від 03.03.1998 року на транспортування природного газу в 1998 році., 2 894 626 грн. 78 коп. за Договором № 4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 1999 році.,  3 178 475 грн. 49 коп. за Договором №  4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 2000 році.,  5 864 522 грн. 14 коп. за Договором № 5/2001 від 03.01.2001 року на транспортування природного газу в 2001 році.,  4 011 363 грн. 95 коп. за Договором  №  011029-155-ДПО/24 від 01.01.2003 року на транспортування природного газу в 2003 році.

Новий кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед”, відповідно до п.2.2 договору про відступлення права вимоги, взяв на себе   зобов”язання   здійснити компенсацію на користь кредитора -  Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" в сумі 28 338 937 грн. 27 коп., в порядку та на умовах, визначених розділом 3 договору.

Розділом третім вищевказаного Договору передбачено, що новий кредитор повинен здійснити на користь кредитора компенсацію за відступлене право вимоги в сумі, що встановлена в п. 2.2. Договору, на протязі трьох місяців з моменту підписання цього Договору повноважними представниками сторін, а при невиконанні цього підпункту Договір вважається розірваним. Новий кредитор здійснює компенсацію на користь кредитора шляхом передачі векселів на суму, визначену у п. 2.2. Договору.Моментом виконання грошових зобов'язань новим кредитором, ,згідно  п.3.3 договору  ,є момент передачі векселів за відповідним актом.

Додатковою угодою № 1 від 06 серпня 2004 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги від  16.06.04р. , укладеного  між ВАТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед”, сторони  виклали п.2.2 договору  та п.3.2 розділу 3 договору  в новій редакції, а саме:  Новий          кредитор  зобов”язаний  у відповідності  до вищевказаного відступлення права  вимоги здійснити  на користь кредитора  компенсацію в сумі , що складає 90% від суми  відступленого  права  вимоги  ( п.1.3 цього договору ) та в порядку  і на умовах , визначених розділом  3 цього договору.  Новий кредитор  здійснює компенсацію  на користь кредитора  шляхом передачі векселів з понижуючим  дисконтом 10% на суму , визначену  п.2.2 цього договору.

Додатковою угодою № 2 від 07 вересня 2004 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги, укладеного  між від  16.06.04р. ВАТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед”, сторони  п.3.1  виклали в новій редакції , визначивши, що новий кредитор повинен здійснити  на користь кредитора компенсацію  за відступлене право вимоги  в сумі , що  встановлена  в п.2.2 цього договору  до 31 грудня 2004р. повноважними представниками  сторін . При невиконанні  цього пункту Договір вважати розірваним.

Додатковою угодою № 3 від 06 грудня  2004 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги, укладеного  між від  16.06.04р. ВАТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед”, сторони  п.1.3 договору  виклали в новій редакції та визначили, що  новий кредитор одержує право вимагати від боржника належного виконання грошових зобов'язань  в загальній сумі 27992013 грн. 81 коп., у тому числі: 12 389 948 грн. 91 коп. за Договором № 1541/24 від 03.03.1998 року на транспортування природного газу в 1998 році., 2 894 626 грн. 78 коп. за Договором № 4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 1999 році.,  3 178 475 грн. 49 коп. за Договором №  4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 2000 році.,  5 864 522 грн. 14 коп. за Договором № 5/2001 від 03.01.2001 року на транспортування природного газу в 2001 році.,  366440 грн. 49 коп. за Договором  №  011029-155-ДПО/24 від 01.01.2003 року на транспортування природного газу в 2003 році. Пункт 3.1  також було викладено в новій редакції: : новий кредитор повинен здійснити  на користь  кредитора  компенсацію за право вимоги, відступлене за  цим договором, наступним чином: суму 1304 100 грн. шляхом перерахування  грошових коштів  до 06.12.04р.; суму 996000 грн. шляхом перерахування  грошових коштів  до 06.01.05р.; суму  компенсації, що залишилась  непогашеною  перед кредитором   після  сплати шротових коштів,шляхом передачі  векселів до 31.05.05р. Сторони  прийшли до згоди , що за відступлене  кредитором  станом на 06.12.2004р. право  вимоги до боржника  в сумі 17813639 грн 85 коп  Новий кредитор  повинен здійснити компенсацію  в сумі 16087854 грн 85 коп , наступним чином :  в сумі 1304100 грн. шляхом перерахування  грошових коштів   в строк, встановлений  в п.3.1 договору; в сумі 14783754 грн. 85 коп.  шляхом передачі векселів  в строк, встановлений  в п.3.1. договору.

Додатковою угодою № 4 від 25 серпня   2005 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги, укладеного  між від  16.06.04р. ВАТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед”, сторони  п.1.3 договору  виклали в новій редакції та визначили, що  новий кредитор одержує право вимагати від боржника належного виконання грошових зобов'язань  в загальній сумі 25323573 грн. 32 коп., у тому числі: 12 389 948 грн. 91 коп. за Договором № 1541/24 від 03.03.1998 року на транспортування природного газу в 1998 році., 2 894 626 грн. 78 коп. за Договором № 4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 1999 році.,  3 178 475 грн. 49 коп. за Договором №  4/1-е від 01.03.1999 року на транспортування природного газу в 2000 році.,  5 864 522 грн. 14 коп. за Договором № 5/2001 від 03.01.2001 року на транспортування природного газу в 2001 році.,  996 000 грн. 00 коп.

Додатковою угодою № 5 від 20.04.2006 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги від 16.06.04р,, укладеного між ВАТ "Дніпропетровськгаз" та ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед” сторони виклали п. 2.2. розділу 2 Договору в слідуючій редакції: новий кредитор  зобов'язаний у відповідності до вищевказаного відступлення права вимоги здійснити на користь кредитора компенсацію в сумі 23 597 788 грн. 32 коп., в порядку та на умовах, визначених розділом 3 цього Договору. Також викладено п. 3.1. розділу 3 „Порядок розрахунків” Договору в наступній редакції: новий кредитор повинен здійснити на користь кредитора компенсацію за право вимоги, відступлене за цим Договором, наступним чином:

-          суму 1 304 100 грн., шляхом перерахування грошових коштів до 06.12.2004 року.,

-          суму 14 360 300 грн. 85 коп., шляхом передачі векселів до 29.12.2004 року.,

-          суму 996 000 грн., шляхом перерахування грошових коштів до 06.01.2005 року.,

-          суму 423 454 грн., шляхом передачі векселів до 01.08.2006 року.,

-          суму 4 854 582 грн. 57 коп., шляхом передачі векселів до 01.08.2006 року.,

-          суму 1 659 350 грн. 90 коп., шляхом передачі векселів до 01.08.2006 року.

У разі невиконання новим кредитором своїх зобов'язань за цим Договором щодо порядку і термінів розрахунків (п. 2.2., п. 3.1. Договору) кредитор має право відмовитись від прийняття виконання (повністю або частково в залежності від ступеня виконання грошових зобов'язань новим кредитором) і на підставі ст. 612, ст. 615 Цивільного кодексу України вимагати в односторонньому порядку припинення зобов'язань за даним Договором в частині невиконаних грошових зобов'язань з обов'язковим повідомленням про це нового кредитора.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України , суб»єкти господарювання  та інші учасники господарських відносин  повинні виконувати  господарські зобов»язання належним чином  відповідно  до закону, інших правових  актів , договору, а за відсутності  конкретних вимог  щодо виконання зобов»язання  - відповідно до вимог , що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно з ч.ч 2,3 ст. 193 Господарського кодексу України кожна сторона  має вжити усіх  заходів, необхідних  для належного  виконання нею зобов»язання , враховуючи інтереси  другої сторони  та забезпечення загальногосподарського інтересу . За ч.1 ст.193 Господарського кодексу України до виконання господарських договорів застосовуються відповідні  положення  Цивільного кодексу України  з урахуванням особливостей передбачених  цим Кодексом.

          Так відповідно до  ст.  526 Цивільного кодексу України,  зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України , інших  актів цивільного законодавства , а за відсутності  таких умов  та вимог –відповідно до звичаїв ділового обігу  або інших вимог , що звичайно ставляться.

Як вбачається із наданих ВАТ "Дніпропетровськгаз" документів, а саме  договорів про відступлення права вимоги  № 04-12\04  від 17.12.04р.,  № 04-12\05 від 27.12.04р., листа від 05.03.04р.,  протоколу заліку  зустрічних однорідних вимог від 07.12.04р.,  актів приймання –передачі векселів  від 02.08.04р.,09.08.2004р., протоклу  заліку зустрічих однорідних вимог  від 10.01.2005р.,  ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед” взяті на себе зобов”язання по договору № 73/2004 про відступлення права вимоги  від 16.06.2004  року та Додатковій угоді № 5 від 20.04.2006 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги виконало частково  в частині перерахування 1304100 грн та  часткової передачі векселів.

Таким чином, ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед” не  виконало взяте на себе зобов”язання по договору № 73/2004 про відступлення права вимоги  від 16.06.2004  року та Додатковій угоді № 5 від 20.04.2006 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги в частині  передачі векселів  на суму 5 278 036 грн. 57 коп., а саме: 423 454 грн. та 4 854 582 грн. 57 коп., які мали бути переданими  в строк до 01.08.2006 року.

           ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" звернувся до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  листом вих.№ 03/10 від 20.10.2008 року з пропозицією прийняти виконання за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги шляхом отримання від позивача векселів в кількості 21 шт., з наступними номерами бланків: № 3209958411, № 3209959105, № 3209959713, № АА 1171146, № АА 1171147, № АА 1171148, № АА 1171149, № АА 1171150, № АА 1171151, № АА 1171152, № АА 1171153, № АА 1171154, № АА 1171155, № АА 1171156, № АА 1171157, № АА 1171158, № АА 1171159, № АА 1171160, № АА 1171161, № АА 1171162, № АА 1171163, на загальну суму 5 278 036 грн. 57 коп.

ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" своїм листом  вих. № 11/12-1923 від 19.12.2008 року відмовився прийняти векселі запропоновані ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" в кількості 21 шт. на загальну суму 5 278 036 грн. 57 коп. в погашення заборгованості за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги з посиланням на ту обставину, що відповідно до Додаткової угоди № 5 від 20.04.2006 року до Договору  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги виконання зобов'язань повинно було відбутись до 01.08.2006 року, строк погашення векселів становить 2012-2016 рр., але відстрочка розрахунків на вказані у векселях строки платежу неможлива через тяжкий фінансовий стан ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз".

В судовому засіданні  було здійснено  огляд оригіналів векселів № 3209958411, № 3209959105, № 3209959713, № АА 1171146, № АА 1171147, № АА 1171148, № АА 1171149, № АА 1171150, № АА 1171151, № АА 1171152, № АА 1171153, № АА 1171154, № АА 1171155, № АА 1171156, № АА 1171157, № АА 1171158, № АА 1171159, № АА 1171160, № АА 1171161, № АА 1171162, № АА 1171163, на загальну суму 5 278 036 грн. 57 коп.

У відповідності до ст. 15 Цивільного кодексу України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Статтею 16 Цивільного кодексу України  визначено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Одним із способів захисту , визначених ст. 16 Цивільного кодексу України , примусове виконання обов'язку в натурі.

Приймаючи до уваги, що   в порушення  п.3.1 укладеного між  сторонами договору  про відступлення  права  вимоги   № 73\2004 від 16.06.04р, в редакції  додаткової угоди № 5 від 20.04.06р., ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед"  на момент розгляду справи  не виконало взяті на себе зобов”зання щодо фактичної  передачі  в строк до 01.08.06р.  векселів на суму  5278036 грн 57 коп , а тому  суд доходить висновку , що   позовні вимоги позивача за первісним позовом  ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" щодо зобов”язання   ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед"    виконати  прострочене  виконанням господарське зобов”язання  в сумі 5278036 грн 57 коп, передбаченого  пунктом 3.1 договору № 73\2004 від 16 червня 2004р. , із змінами внесеними  додатковою  угодою № 5  від 20.04.2006р. до цього договору , а саме щодо передачі векселів на  суму 5278036 грн 57 коп,  підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального  кодексу України витрати по сплаті державного мита в сумі 25 500 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового  процесу в сумі 118 грн. за первісним  позовом підлягають відшкодуванню ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  за рахунок    ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед".

Позовні  вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія ЯППІ Лімітед" до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" про зобов"язання  Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  прийняти на виконання зобов"язань за договором  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги 21 вексель, загальною номінальною вартістю 5 278 036 грн. 57 коп., також є обгрунтованими і  підлягають задоволенню з наступних підстав.

Частиною першою ст. 527 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок, а кредитор - прийняти  виконання  особисто,  якщо інше не встановлено договором або законом,  не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.

Відповідно до частини 3 ст. 4 Закону України „Про обіг векселів в Україні” умова щодо  проведення  розрахунків із застосуванням векселів обов'язково   відображається   у   відповідному   договорі,   який укладається  в  письмовій  формі. У разі видачі (передачі) векселя відповідно  до  договору  припиняються  грошові  зобов'язання щодо платежу  за  цим  договором та виникають грошові зобов'язання щодо платежу  за  векселем.

        Судом встановлено факт невиконання ТОВ  "Компанія ЯППІ Лімітед” взятого на себе зобов”язання по договору № 73/2004 про відступлення права вимоги  від 16.06.2004  року та Додатковій угоді № 5 від 20.04.2006 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги в частині  передачі векселів в строк до 01.08.2006 року на суму 5 278 036 грн. 57 коп, та факт направлення  ТОВ  Компанія ЯППІ Лімітед" Відкритому акціонерному товариству по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" листа вих.№ 03/10 від 20.10.2008 року з пропозицією прийняти виконання за Договором № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги шляхом отримання від позивача векселів в кількості 21 шт., з наступними номерами бланків: № 3209958411, № 3209959105, № 3209959713, № АА 1171146, № АА 1171147, № АА 1171148, № АА 1171149, № АА 1171150, № АА 1171151, № АА 1171152, № АА 1171153, № АА 1171154, № АА 1171155, № АА 1171156, № АА 1171157, № АА 1171158, № АА 1171159, № АА 1171160, № АА 1171161, № АА 1171162, № АА 1171163, на загальну суму 5 278 036 грн. 57 коп. Але   в порушення  ст. 527 Цивільного кодексу України ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  не прийняло виконання зобов”язання ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" .

          Посилання ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"  на те, що  граничний термін погашення векселів (строк платежу за векселем) мав відбутись до 01.08.2006 року, та у зв”язку з тяжким фінансовим становищем він не може  прийняти векселі зі строком платежу 2012-21016 роки  судом до уваги не можуть бути прийняті, оскільки  у відповідності до  частин 1, 3 ст.14 Цивільного кодексу України цивільні  обов'язки  виконуються  у  межах,   встановлених договором або актом цивільного законодавства. Виконання цивільних обов'язків забезпечується засобами заохочення та відповідальністю, які встановлені договором або актом цивільного законодавства.

Статтею  627 Цивільного кодексу України,  визначено, що відповідно  до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з   урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. В силу  ст.629 Цивільного кодексу України , договір є обов'язковим для виконання сторонами.

            Пунктом  3.1 додаткової угоди № 5 від 20.04.2006 року до договору № 73/2004 про відступлення права вимоги від 16.06.04р. сторони визначили 01.08.06р. як кінцевий строк   виконання ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" взятих на себе зобов”язань  щодо передачі  саме векселів,  а  не здійснення  платежів по переданих векселях. Сторонами в договорі № 73/2004 про відступлення права вимоги від 16.06.04р. та додатковій угоді № 5 від 20.04.2006 року до цього договору , не було обумовлено, які  саме  конкретно  векселі зобов”язане  було передати ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" і з якими  строками платежів, та не передбачено  погодження  цих векселів  з  ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз".

          У відповідності до  ч. 4 ст.631 Цивільного кодексу України, закінчення  строку договору  не звільняє  сторони від  відповідальності  за його порушення, яке мало місце під час  дії договору.

В силу  ст. 622 Цивільного кодексу України   боржник,  який  сплатив  неустойку  і  відшкодував збитки, завдані порушенням зобов'язання, не звільняється від обов'язку виконати зобов'язання в натурі, якщо інше не встановлено договором або законом.

З аналізу вищевказаних норм, суд доходить висновку , що ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед"  не позбавлено права виконати взяте на себе зобов”язання в натурі  після    прострочення строку  його виконання.

Частиною 3 ст.612 Цивільного кодексу України  визначено, що якщо    внаслідок    прострочення    боржника    виконання зобов'язання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків.

 ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"   не скористалось  наданим йому ч. 3 ст.612 Цивільного кодексу України  правом, та не відмовилось від прийняття  виконання зобов”язання боржником, якщо  внаслідок    прострочення    боржника    виконання зобов'язання втратило інтерес для   нього.

Лист    ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"    вих. № 11/12-1923 від 19.12.2008 року не може бути розцінений судом як  відмова  ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"    від виконання зобов”язання боржником внаслідок прострочки , оскільки  вказаним листом  ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз" відмовився від прийняття  саме векселів  зі строком платежу  2012-2016  та повідомив про  згоду розглянути інші  пропозиції щодо погашення боржником боргу.

          Запропоновані ТОВ "Компанія ЯППІ Лімітед" ВАТ по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз"   векселі  на виконання зобов'язань за договором  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги , відповідають вимогам  щодо простих векселів, визначених  Уніфікованим Законом про переказні векселі та прості векселі.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті державного мита в розмірі 25 500 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 118 грн.  за зустрічними позовними вимогами  підлягають стягненню з відповідача за зустрічним позовом на користь позивача за зустрічним позовом.

          Керуючись ст. 4 Закону України „Про обіг векселів в Україні”,  ст.ст.20, 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 13, 14, 15, 16, 202, 509, 512, 525, 526, 527, 612, 622, 627,629, 631 Цивільного кодексу України, ст.ст. 49,  82-85  Господарського  процесуального кодексу України,  господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позовні вимоги за первісним позовом задовольнити повністю.

2. Зобов”язати   Товариство з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед" (вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000 )   виконати  прострочене  виконанням господарське зобов”язання  в сумі 5278036 грн 57 коп, передбаченого  пунктом 3.1 договору № 73\2004 від 16 червня 2004р. , із змінами внесеними  додатковою  угодою № 5  від 20.04.2006р. до цього договору , а саме щодо передачі векселів на  суму 5278036 грн 57 коп

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед",  вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000 (р/р 26006176 в ЧФ ВАТ „Мегабанк” м. Чернігова, МФО 353616, код ЗКПО 14252797) на користь Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз",  вул. Шевченка, 2, м. Дніпропетровськ, 49044 (р/р 26000108979081 в КБ „Приватбанк”, МФО 305299, код ЗКПО 03340920) 25 500 грн. державного мита та  118  грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

      Наказ видати після набрання судовим рішенням законної сили.

3. Позовні вимоги за зустрічним позовом задовольнити повністю.

4. Зобов'язати Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз",  вул. Шевченка, 2, м. Дніпропетровськ, 49044 (р/р 26000108979081 в КБ „Приватбанк”, МФО 305299, код ЗКПО 03340920) прийняти від Товариства з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед",  вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000 (р/р 26006176 в ЧФ ВАТ „Мегабанк” м. Чернігова, МФО 353616, код ЗКПО 14252797) 21 вексель, загальною номінальною вартістю 5 278 036 грн. 57 коп., на виконання зобов'язань за договором  № 73/2004 від 16.06.2004 року про відступлення права вимоги, з наступними номерами бланків: № 3209958411, № 3209959105, № 3209959713, № АА 1171146, № АА 1171147, № АА 1171148, № АА 1171149, № АА 1171150, № АА 1171151, № АА 1171152, № АА 1171153, № АА 1171154, № АА 1171155, № АА 1171156, № АА 1171157, № АА 1171158, № АА 1171159, № АА 1171160, № АА 1171161, № АА 1171162, № АА 1171163.

5. Стягнути з Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Дніпропетровськгаз",  вул. Шевченка, 2, м. Дніпропетровськ, 49044 (р/р 26000108979081 в КБ „Приватбанк”, МФО 305299, код ЗКПО 03340920) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю  "Компанія ЯППІ Лімітед",  вул. Коцюбинського, 39а, оф. 1, м. Чернігів, 14000 (р/р 26006176 в ЧФ ВАТ „Мегабанк” м. Чернігова, МФО 353616, код ЗКПО 14252797) 25 500 грн. та 118 грн.  витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі.

       Накази видати після набрання судовим рішенням законної сили.

           СУДДЯ                                                    Л.М. Лавриненко

Рішення оформлено  відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України та підписано 27.02.09р.

           СУДДЯ                                                    Л.М. Лавриненко