Постанова

від 08.04.2013 по справі 28/170пд

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 квітня 2013 року Справа № 28/170пд Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді: судді:Прокопанич Г.К., Алєєва І.В. (доповідач), Євсіков О.О. за участю представників: від позивача:не з'явився; від відповідача 1:Кривов І.І., дов. №25/152 від 25.12.2013р.; від відповідача 2:Грегуль Н.В., дов. №01-25/10 від 25.10.2012р.; Пупіна Л.О., дов. №02-01/11 від 01.11.2012р.; від третьої особи:Яржемська Є.М., дов. б/н від 25.12.2012р. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргуПриватного акціонерного товариства "Спільне Українсько-Болгарське Підприємство "Богдан" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі господарського суду№28/170пд Донецької області за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" до 1.Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ"; 2.Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" провизнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р. за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет споруПриватного акціонерного товариства "Спільне Українсько-Болгарське Підприємство "Богдан" про визнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р., виключення з Державного реєстру іпотек записів щодо обтяження іпотекою майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено, зняття заборони на відчуження майнових прав не нерухомість, будівництво якої не завершено В С Т А Н О В И В:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія", звернувся до господарського суду Донецької області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" про визнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" та Акціонерним комерційним банком "Київ", посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровим №686п.

Справа розглядалась господарськими судами неодноразово.

05.09.2012р. до господарського суду Донецької області надійшла позовна заява третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору - ПАТ "Спільне українсько-болгарське підприємство "Богдан" про визнання недійсним договору іпотеки, укладеного 13.09.2007р. між ТОВ "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна компанія" та Акціонерним комерційним банком "Київ", посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровим №686п.; виключення з Державного реєстру іпотек записів щодо обтяження іпотекою майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено квартир №№ 47, 56, 57, 67; виключення з Державного реєстру іпотек записів щодо обтяження іпотекою майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено квартир №№1, 2, 4, 6, 13, 20,30, 31, 34, 36, 37, 41, 43, 44, 48, 50, 52, 53, 58, 62, 64, 65, 69, 71, 72, 74, 76, 78, 79, 80, 81, 83, 85, 86, 87, 88, 90, 92, 93, 94, 95, 97, 98, 99, 100, 101, 102, 104, 105, 140, 143, 160, 165, 178, 193, 196, 205, 206, 212, 217, 218, 220, 221, 231, 232, 239, 244, 247, 249, 250, 253, 254, 256, 259, 296, 306, 312, 313, 320, 324, 327, 334, 357, 358, 359, 360, 368 включених до Державного реєстру іпотек в результаті укладення іпотечного договору від 31.07.2008р. за реєстровим №4181, та Договору від 11.08.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №2 від 12.08.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31 липня 2008 року за реєстровим №4181, договору №3 від 29.08.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору № 4 від 09.10.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №5 від 28.11.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим № 4181, договору №6 від 06.03.2009р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181; зняття в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна заборону відчуження майнових прав на квартири №№ 1, 2, 4, 6, 13, 20, 30, 31, 34, 36, 37, 41, 43, 44, 48, 50,52, 53, 58, 62, 64, 65, 69, 71, 72, 74, 76, 78, 79, 80, 81, 83, 85, 86, 87, 88, 90, 92, 93, 94, 95, 97, 98, 99,100, 101,102,104, 105, 140, 143,160, 165, 178, 93, 196,205,206,212,217,218,220,221,231, 232, 239, 244, 247, 249, 250, 253, 254, 256, 259, 296, 306, 312, 313, 320, 324, 327, 334, 357, 358, 359, 360, 368 включених до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна в результаті укладення іпотечного договору від 31.07.2008р. за реєстровим №4181, та Договору від 11.08.2008 р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №2 від 12.08.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №3 від 29.08.2008р. про внесення змін до Іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №4 від 09.10.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31 липня 2008 року за реєстровим №4181, договору №5 від 28.11.2008р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181, договору №6 від 06.03.2009р. про внесення змін до іпотечного договору, посвідченого Косенко Л.А., приватним нотаріусом Київського нотаріального округу 31.07.2008р. за реєстровим №4181.

Ухвалою господарського суду від 05.09.2012р. у справі №28/170пд позовну заяву третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору Приватного акціонерного товариства "Спільне українсько-болгарське підприємство "Богдан" прийнято до розгляду.

Рішенням господарського суду Донецької області від 28.11.2012р. (складене 30.11.2012р.) у справі №28/170пд припинено провадження по справі на підставі п.1-1ст.80 ГПК України в частині позовних вимог ТОВ "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ", Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" про визнання недійсним іпотечного договору б/н від 13.09.2007р. в частині передачі в іпотеку майнових прав на квартиру №180 по вул. Київській, 174а в м. Обухові Київської області за відсутністю предмету спору. Відмовлено в задоволенні іншої частини позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" про визнання іпотечного договору б/н від 13.09.2007р. недійсним за недоведеністю. Відмовлено в повному обсязі в задоволенні позову Приватного акціонерного товариства "Спільне українсько-болгарське підприємство "Богдан" про визнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р. та зняття заборони на відчуження майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено за недоведеністю.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд зазначене судове рішення місцевого господарського суду скасовано в частині припинення провадження за позовними вимогами Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ", Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" про визнання недійсним договору іпотеки б/н від 13.09.2007р. в частині передачі в іпотеку майнових прав на квартиру №180 по вул. Київській, 174а в м. Обухові Київської області за відсутністю предмету спору.

Відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" у задоволенні позовних вимог до Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ", Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" про визнання недійсним договору іпотеки б/н від 13.09.2007р. в частині передачі в іпотеку майнових прав на квартиру №180 по вул. Київській, 174а в м.Обухові Київської області.

В іншій частині рішення господарського суду Донецької області від 28.11.2012р. (складене 30.11.2012р.) у справі №28/170пд залишено без змін.

Приватне акціонерне товариство "Спільне Українсько-Болгарське Підприємство "Богдан" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" з прийнятими судовими актами не погодились та звернулись до Вищого господарського суду України з касаційними скаргами, в яких просять скасувати оскаржуване судове рішення місцевого господарського суду та постанову апеляційної інстанції та прийняти нове рішення, яким визнати недійсним договір іпотеки від 13.09.2007р. посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу за реєстровим №686п.

Обґрунтовуючи підстави звернення до Вищого господарського суду України з касаційними скаргами, скаржники посилаються на порушення господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 26.03.2013р. зазначені касаційні скарги прийняті до провадження та призначені до розгляду.

Ухвалою від 01.04.2013р. Вищий господарський суд України в порядку приписів ст.ст. 77, 111 5 ГПК України відклав розгляд справи.

29.03.2013р. до Вищого господарського суду України надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" про відмову від касаційної скарги на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд.

Ухвалою від 08.04.2013р. Вищий господарський суд України прийняв відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" від касаційної скарги на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд. Касаційне провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд припинено.

Позивач та другий відповідач у письмових відзивах на касаційну скаргу третьої особи заперечували проти її задоволення та просили залишити оскаржувані судові акти без змін.

В призначене судове засідання касаційної інстанції 08.04.2013р. з'явились представники відповідачів та третьої особи. Позивач уповноваженого представника - не направив. Явка не визнавалась обов'язковою.

Перевіривши правильність застосування господарськими судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, проаналізувавши доводи з цього приводу, викладені в касаційній скарзі, Вищий господарський суд України дійшов до висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги Приватного акціонерного товариства "Спільне Українсько-Болгарське Підприємство "Богдан".

Як було встановлено господарськими судами першої та апеляційної інстанції, 29.08.2007р. між Акціонерним комерційним банком "Київ" (правонаступник - Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" укладений кредитний договір №68/07, відповідно до умов якого кредитодавець надає позичальнику кредит на поповнення обігових коштів для здійснення статутної діяльності в сумі 15962649,14грн. та 1 000 000 дол. США. Строк користування кредитом з 11.09.2007р. по 09.10.2009р. включно. Розмір плати за користування кредитом сплатою 24% річних по гривневому залишку та 17% річних по залишку в доларах США.

В якості забезпечення вимог іпотекодержателя, що випливають із кредитного договору №68/07 від 29.08.2007р., а також усіх додаткових угод до нього, які можуть бути укладені до закінчення строку дії кредитного договору, стосовно розміру кредиту, процентної ставки та терміну повернення кредитних коштів 13.09.2007р. між тими ж сторонами був укладений договір іпотеки, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровим №686п, відповідно до умов якого предметом іпотеки є майнові права на 54 квартири за адресою Київська область, м. Обухів, вул. Київська, 174а., загальною площею 3758,76м 2 , які є об'єктом інвестування в об'єкті будівництва, з урахуванням експертної оцінки сторони оцінили предмет іпотеки в сумі 21 898 761грн.

Додатковими угодами до договору іпотеки сторони вносили зміни в предмет іпотеки, вартість предмету іпотеки та інші умови договору.

Відповідно до договору про відступлення права вимоги б/н від 21.08.2009р. Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" передає, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Київщина-Капітал" приймає всі права вимоги за договором іпотеки, укладеним 13.09.2007р. між Публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" та ТОВ "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія", який посвідчений 13.09.2007р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровим № 686п та договорами про внесення змін до іпотечного договору від 13.09.2007р., посвідченими 11.12.2007р., 25.06.2008р., 28.11.2008р. та 03.03.2009р. та 28.11.2008р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровими № № 984п, 3597, 7382 та 1064, за якими забезпечуються виконання зобов'язань іпотекодавця за кредитним договором №68/07 від 29.08.2007р. та усіх додатків і додаткових угод до нього.

Згідно зі ст. 627 ЦК України відповідно до ст. 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Статтею 215 ЦК України визначено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою ст. 203 цього Кодексу, зокрема: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Статтею 575 ЦК України визначено, що іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до ч. 1 ст. 576 ЦК України предметом застави може бути будь-яке майно (зокрема річ, цінні папери, майнові права), що може бути відчужене заставодавцем і на яке може бути звернене стягнення.

Відповідно до ч. 2 ст. 5 Закону України "Про іпотеку" (в редакції чинній на час укладення оспорюваного договору) предметом іпотеки також може бути об'єкт незавершеного будівництва або інше нерухоме майно, яке стане власністю іпотекодавця після укладення іпотечного договору, за умови, що іпотекодавець може документально підтвердити право на набуття ним у власність відповідного нерухомого майна у майбутньому. Обтяження такого нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації у встановленому законом порядку незалежно від того, хто є власником цього майна на час укладення іпотечного договору.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог щодо визнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р. господарські суди попередніх інстанцій при новому розгляді справи вірно визначились, що зазначений договір відповідає вимогам ст. 18 Закону України "Про іпотеку".

Беручи до уваги вищевикладене, судова колегія касаційної інстанцій погоджується з висновками господарських судів першої та апеляційної інстанції щодо відмови у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним договору іпотеки від 13.09.2007р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Якименко В.О. за реєстровим №686п з заявлених в позовах підстав.

Крім того, апеляційний господарський суд дійшов до вірного та обґрунтованого висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог Приватного акціонерного товариства "Спільне українсько-болгарське підприємство "Богдан" про виключення з Державного реєстру іпотек записів щодо обтяження іпотекою та зняття в Єдиному реєстрі заборон відчуження, майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено, оскільки останні стосуються майнових прав на квартири, які були передані в іпотеку за іпотечним договором від 31.07.2008р., посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Косенко Л.А. за реєстровим № 4181, який не є предметом розгляду в даній справі.

Щодо скасування рішення місцевого господарського суду в частині припинення провадження щодо позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Перша Українська Індустріально-Інвестиційна Компанія" про визнання недійсним договору іпотеки б/н від 13.09.2007р. в частині передачі в іпотеку майнових прав на квартиру №180 по вул. Київській, 174а в м. Обухові Київської області та прийняттям в цій частині нового рішення, яким відмовлено у задоволенні зазначеної частини позовних вимог, судова колегія касаційної інстанції погоджується з мотивами та підставами відхилення останніх з яких виходив апеляційний господарський суд.

Відповідно до ст. 111 5 ГПК України у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням.

Касаційна інстанція використовує процесуальні права суду першої інстанції виключно для перевірки юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення у рішенні або постанові господарського суду.

Приписами ст. 111 7 ГПК України встановлено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої та апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Щодо викладених в касаційній скарзі інших доводів, то вони вже були обґрунтовано спростовані судом апеляційної інстанції, і колегія суддів касаційної інстанції погоджується з викладеними в оскаржуваній постанові мотивами відхилення доводів скаржника, у зв'язку з чим підстави для скасування постанови Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд відсутні.

З огляду на приписи ст. 49 ГПК України, судові витрати за подання касаційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 -111 12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі №28/170пд - залишити без змін, а касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Спільне Українсько-Болгарське Підприємство "Богдан" - без задоволення.

Головуючий суддя Г.К. Прокопанич Суддя (доповідач) І.В. Алєєва Суддя О.О. Євсіков