Вирок

від 24.04.2013 по справі 361/1917/13-к

БРОВАРСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 361/1917/13-к

Провадження № 1-кп/361/107/13

24.04.2013

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

===============================================================================

« 24» квітня 2013 року Броварський міськрайонний суд Київської області

у складі:

головуючого: судді - Пошкурлат О.М.,

при секретарі - Німчук О.В.,

за участю прокурора - Ляшенка Р.О.,

захисника - ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бровари кримінальне провадження № 32012100130000016, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27.11.2012, за обвинуваченням:

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, який народився та мешкає в АДРЕСА_1, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, не працюючого, засудженого: 20.04.2012 Броварським міськрайонний судом Київської області за ч. 2 ст. 286, ч. 1 ст. 135, ч. 1 ст. 70 КК України до 4-х років 6-ти місяців позбавлення волі,

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358 КК України,

в с т а н о в и в:

ОСОБА_2, здійснюючи підприємницьку діяльність, за адресою: АДРЕСА_1, як уповноважений представник фізичної - особи підприємця (ФОП) ОСОБА_3, зареєстрованого виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області за адресою: АДРЕСА_1, в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 25.12.07 за № 2 355 000 0000 006237 згідно свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи - підприємця серія НОМЕР_2 від 25.12.07, та зареєстрованого платником податків в Броварській ОДПІ Київської області, який є платником податку на додану вартість, згідно свідоцтва № НОМЕР_3 від 26.02.08, тобто являється суб'єктом підприємницької діяльності, у період з 01.11.11 по 31.12.11 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, на загальну суму 5 169 061,85 грн., за наступних обставин.

Так, згідно довіреностей ВКС № 033873 від 30.01.08 та ВРВ № 913389 від 26.01.11 фізичної - особи підприємця ОСОБА_3, нотаріально засвідченої приватним нотаріусом Броварського районного нотаріального округу ОСОБА_4, обвинувачений ОСОБА_2 уповноважений представляти інтереси ФОП ОСОБА_3 в усіх, без винятку, установах, на підприємствах, в організаціях незалежно від форм власності та підпорядкування, а також отримав права ФОП ОСОБА_3, у тому рахунку: брати участь у будь-яких переговорах, витребувати та одержувати, а також подавати від імені ФОП ОСОБА_3 будь-які документи, знайомитися з будь-якими документами, що знаходяться в Державній податковій інспекції та інших організаціях, пов'язаних з діяльністю ФОП ОСОБА_3, заповнювати реєстраційні картки, необхідні для реєстрації платника податку, надавати як усні, так і письмові пояснення, сплачувати податки, знайомитися з матеріалами справи, брати участь у судових засіданнях та у дослідженні доказів, давати усні та письмові пояснення компетентним установам, наводити свої доводи і міркування з усіх питань, що можуть виникнути в ході реалізації повноважень за довіреністю (у тому числі, при здійсненні судочинства), звітувати перед державними органами щодо підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_3, для чого подавати від імені такого будь-які документи з метою виконання наданих цією довіреністю повноважень (серед іншого передбачену законом звітність до податкових органів, органів Пенсійного фонду, фонду соціального страхування незалежно від того, в які строки у якій формі вона має подаватися, в тому числі декларації, зобов'язання платника, тощо), заявляти клопотання та вирішувати за ними питання по суті, сплачувати нараховані ОСОБА_3, як фізичній особі - підприємцеві, податки та збори, та/чи інші обов'язкові платежі, оскаржувати дії органів і посадових осіб у позасудовому, чи судовому порядку (в тому числі, у вищому органі, у керівника, у судових органах будь - якої з ланок, з усіма правами та обов'язками, передбаченими процесуальним законодавством для будь - якого з учасників процесу), подавати на реалізацію документи, видані, та/чи оформлені на ім'я довірителя за цією довіреністю, у тому числі, органам державної виконавчої служби, відкривати та користуватися відкритим на ім'я ОСОБА_3 рахунком, знімати з нього кошти, робити перерахунки, отримувати довідки про рух коштів на цьому рахунку, отримувати готівку в касі банку, розписуватися на будь-яких документах, цивільно - правових угодах.

Згідно п. 15.1 ст. 15 Податкового Кодексу України від 02.12.10 №2755-VI із змінами та доповненнями, платниками податків визнаються фізичні особи (резиденти і нерезиденти України), юридичні особи (резиденти і нерезиденти України) та їх відокремлені підрозділи, які мають, одержують (передають) об'єкти оподаткування або провадять діяльність (операції), що є об'єктом оподаткування згідно з цим Кодексом або податковими законами, і на яких покладено обов'язок із сплати податків та зборів згідно з цим Кодексом.

Відповідно до п.п. 47.1.2 п.47.1 ст. 47 Податкового Кодексу України, відповідальність за неподання, порушення порядку заповнення документів податкової звітності, порушення строків їх подання контролюючим органам, недостовірність інформації, наведеної у зазначених документах, несуть фізичні особи - платники податків та їх законні чи уповноважені представники у випадках, передбачених законом.

Так, ОСОБА_2, являючись уповноваженим представником платника податків ФОП - ОСОБА_3, та відповідальним за правильність нарахування і сплату податків такого, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість в сумі 5 169 061,85 грн., що є особливо великим розміром, шляхом внесення завідомо неправдивих відомостей до податкової декларації з податку на додану вартість за листопад 2011 року, розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за листопад 2011 року, реєстру виданих та отриманих податкових накладних за листопад 2011 року, податкової декларації з податку на додану вартість за грудень 2011 року, розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів за грудень 2011 року, реєстру виданих та отриманих податкових накладних за листопад 2011 року щодо нібито проведених фінансово-господарських взаємовідносин з приводу купівлі товарів (робіт, послуг) у ТОВ «РЕМ-ПРОМ» (код за ЄДПРОУ 37545769) в період листопада - грудня 2011 року, хоча реально вказаних взаємовідносин не було, в порушення п.198.6 ст.198 Податкового кодексу України, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість в сумі 5 169 061,85 грн., що підтверджується актом документальної перевірки Броварської ОДПІ Київської області ДПС № 177/17-2/НОМЕР_1 від 11.04.12.

ОСОБА_2, у період з листопада по грудень 2011 року включно, здійснював фінансово - господарську діяльність, пов'язану з придбанням та реалізацією товарів широкого асортименту, в тому рахунку, будівельних матеріалів. Закупівлю товарів здійснював у таких підприємств як: ТОВ «Імекс Люкс» (код ЄДРПОУ 25203313, м. Київ); ТОВ «Мізол» (код ЄДРПОУ 33895476, м. Львів); ТОВ «Фенікс Кологен» (код ЄДРПОУ 36356907, м. Київ); ПП «Автодор» (код ЄДРПОУ 24239562, м. Кривий Ріг); ТОВ «Зот» (код ЄДРПОУ 35021731, м. Івано - Франківськ); ТОВ «РЕМ-ПРОМ» (код за ЄДПРОУ 37545769, м. Донецьк).

Хоча, фактично фінансово-господарських взаємовідносин ФОП ОСОБА_3 з ТОВ «РЕМ-ПРОМ» не мало, що стверджується листом ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька №39822/7/22-5 від 27.12.12, згідно якого, при проведенні зустрічної звірки ТОВ «РЕМ-ПРОМ» по взаємовідносинах з ФОП ОСОБА_3 встановлено, що згідно даним додатків 5 «Розшифровки в розрізі контрагентів» до податкових декларацій з податку на додану вартість ТОВ «РЕМ-ПРОМ» за період: з січня 2010 року по січень 2012 року, податкові зобов'язання по взаємовідносинам з ФОП ОСОБА_3, не формувалися.

Дійсно, у період з листопада по грудень 2011 року, ОСОБА_2 купував за готівку товар у невстановлених досудовим розслідуванням осіб, а саме, будівельні матеріали, обладнання тощо, для подальшої реалізації суб'єктам господарської діяльності: ПП «ВКФ Ніколь Плюс», ПВКФ «Проксін», ПП «Енерго-Комплекс» та ТОВ «Алегро», за кошти, що надходили на рахунки ФОП ОСОБА_3, відкритих у банківських установах у безготівковій формі. В зв'язку з проведенням таких фінансово - господарських взаємовідносин у ФОП ОСОБА_3 у період з листопада погрудень 2011 року виникли податкові зобов'язання по сплаті податку на додану вартість. З метою ухилення від сплати податку на додану вартість (ПДВ) ОСОБА_2 умисно відніс до складу податкового кредиту суми ПДВ у вказаний період, шляхом внесення завідомо неправдивих відомостей у податкові декларації з ПДВ, розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість, затвердженої Наказом Міністерства фінансів України від 25.11.11 №1495) і реєстрів, виданих та отриманих податкових накладних, щодо нібито закупівлі товару (робіт, послуг) у ТОВ «РЕМ-ПРОМ», а саме:

- податкової декларації з податку на додану вартість за листопад 2011 року (вх. №81608 від 10.02.12), розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5) (вх. №81607 від 10.02.12), реєстру виданих та отриманих податкових накладних (вх. №69693 від 10.02.12), у яких відобразив фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ «РЕМ-ПРОМ», на загальну суму ПДВ в розмірі 1 967 878,82 грн;

- податкової декларації з податку на додану вартість за грудень 2011 року (вх. №81610 від 10.02.12), розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (Д5) (вх. №81609 від 10.02.12), реєстру виданих та отриманих податкових накладних (вх. №81611 від 10.02.12), у яких відобразив фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ «РЕМ-ПРОМ», на загальну суму ПДВ в розмірі 3 201 183,03 грн., подавши їх 10.02.12 до Броварської ОДПІ Київської області ДПС.

Всього за період з листопада по грудень 2011 року сума завданих державі збитків склала 5 169 061,85 грн.

Відповідно до п. 198.6 ст. 198 Податкового Кодексу України від 02.12.10 № 2755-VІ (із змінами та доповненнями), не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв'язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладними (або підтверджені податковими накладними, оформленими з порушенням вимог статті 201 цього Кодексу), чи не підтверджені митними деклараціями, іншими документами, передбаченими пунктом 201.11 статті 201 цього Кодексу.

Вказані підроблені податкові декларації з податку на додану вартість за листопад - грудень 2011 року, ОСОБА_2 підробив та використав шляхом подачі 10.02.2012 до Броварської ОДПІ.

У період листопада - грудня 2011 року ОСОБА_2, перебуваючи за адресою: АДРЕСА_1, маючи на меті завершення злочинного наміру направленого на ухилення від сплати податків, умисно, протиправно, переслідуючи корисливі мотиви, шляхом завищення податкового кредиту, достовірно знаючи, що операції з купівлі та продажу товарів повинні були бути відображені в податковій звітності, не маючи на це законних підстав, безпідставно вніс до податкових декларацій з податку на додану вартість, завідомо неправдиві відомості щодо операції фінансово - господарської діяльності, по закупівлі товару (робіт, послуг) у ТОВ «РЕМ-ПРОМ», а саме до:

- податкової декларації з податку на додану вартість за листопад 2011 року (вх. №81608 від 10.02.12), розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість) (вх. №81607 від 10.02.12), реєстру виданих та отриманих податкових накладних (вх. №69693 від 10.02.12), у яких відобразив фінансово-господарські взаємовідносини з ТОВ «РЕМ-ПРОМ» на загальну суму ПДВ в розмірі 1 967 878,82 грн.

Так, у рядок: 10.1 «придбання (виготовлення, будівництво, спорудження) з податком на додану вартість на митній території України товарів/послуг та необоротних активів з метою їх використання виключно у межах господарської діяльності платника податку для здійснення операцій, які підлягають оподаткуванню за основною ставкою та нульовою ставкою» вніс суму 2 040 705,00 грн., а в рядок 17 «всього податкового кредиту» - включив суму 1 967 878,82 грн. При цьому, у рядки вищевказаної податкової декларації: 18 «позитивне значення різниці між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту поточного звітного (податкового) періоду (рядки 9 - 17) (позитивне значення), 25 - «сума податку на додану вартість, яка підлягає нарахуванню та сплаті в бюджет за підсумками поточного звітного (податкового) періоду з урахуванням залишку від'ємного значення попереднього звітного періоду (рядки 18 - 21), при обрахуванні податку на додану вартість ОСОБА_2 також вніс неправдиві відомості, вказавши занижену суму в розмірі 28 717,00 грн., хоча повинен був внести та сплатити до бюджету суму податку на додану вартість в розмірі 1 996 595,82 грн. (1 967 878,82 + 28 717,00);

- податкової декларації з податку на додану вартість за грудень 2011 року (вх. №81610 від 10.02.12), розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість) (вх. №81607 від 10.02.12), реєстр виданих та отриманих податкових накладних (вх. №81611 від 10.02.12), на суму ПДВ в розмірі 3 201 183,03 грн.;

- у рядок: 10.1 «придбання (виготовлення, будівництво, спорудження) з податком на додану вартість на митній території України товарів/послуг та необоротних активів з метою їх використання виключно у межах господарської діяльності платника податку для здійснення операцій, які підлягають оподаткуванню за основною ставкою та нульовою ставкою» вніс суму 3 286 421,00 грн., а також таку в рядок 17 «усього податкового кредиту», до якої безпідставно включив суму 3 201 183,03 грн.

При цьому, у рядки вищевказаної податкової декларації: 18 «позитивне значення різниці між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту поточного звітного (податкового) періоду (рядки 9 - 17) (позитивне значення), 25 «сума податку на додану вартість, яка підлягає нарахуванню та сплаті в бюджет за підсумками поточного звітного (податкового) періоду з урахуванням залишку від'ємного значення попереднього звітного періоду (рядки 18 - 21), при обрахуванні податку на додану вартість ОСОБА_2 також вніс неправдиві відомості, вказавши занижену суму в розмірі 22 592,00 грн., хоча повинен був внести та сплатити до бюджету суму податку на додану вартість в розмірі 3 223 775,03 грн. (3 201 183,03 + 22 592,00).

Всього, за період листопада - грудня 2011 року сума завданих державі збитків становить 5 169 061,85 грн.

Продовжуючи свою протиправну діяльність 10 лютого 2012 року, ОСОБА_2, маючи мету завершення злочинного наміру направленого на ухилення від сплати податків, використав завідомо підроблені податкові декларації з податку на додану вартість, шляхом подачі 10.02.12 до Броварської ОДПІ податкової декларації з податку на додану вартість за листопад 2011 року, де така зареєстрована за вхідним №81608; розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість) (вх. Броварської ОДПІ №81607 від 10.02.12); реєстру виданих та отриманих податкових накладних (вх. Броварської ОДПІ №69693 від 10.02.12), на суму ПДВ в розмірі 1 967 878,82 грн.; податкової декларації з податку на додану вартість за листопад 2011 року, де така зареєстрована за вхідним №81610; розшифровок податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток 5 до податкової декларації з податку на додану вартість) (вх. Броварської ОДПІ №81609 від 10.02.12); реєстру виданих та отриманих податкових накладних (вх. Броварської ОДПІ №81611 від 10.02.12), на суму ПДВ в розмірі 3 201 183,03 грн., що призвело до ухилення від сплати податку на додану вартість в особливо великих розмірах.

Допитаний у судовому засіданні ОСОБА_2 свою вину у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212, ч.ч. 1 та 4 ст. 358 КК України, визнав, покаявся у вчиненому та суду показав, що в 2011 році, він, згідно доручення був уповноваженим представником фізичної особи підприємця ОСОБА_3, свого батька, при здійсненні підприємницької діяльності, в тому рахунку і в період з листопада по грудень 2011 року. Фінансово - господарська діяльність була пов'язана з придбанням та реалізацією товарів широкого асортименту, а також будівельних матеріалів, яку він фактично здійснював з рядом підприємств. В 2011 році, точної дати та часу вже не пам'ятає, через інтернет він дізнався про реквізити ТОВ «РЕМ-ПРОМ», які використав для внесення до податкової декларації з податку на додану вартість за листопад та грудень 2011 року включно, а також до інших податкових документів при подачі таких до Броварської ОДПІ, проте фінансово - господарської діяльності з таким не здійснював, тим самим ухилився від сплати податків, що входять в систему оподаткування.

У вчиненому кається та просить суд не суворого покарання.

На підставі ч. 3 ст. 349 Кримінального процесуального кодексу України, за згодою учасників судового провадження, судом визнано недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.

За наведених обставин суд вважає, що обвинувачення, пред'явлене ОСОБА_2, знайшло своє підтвердження в судовому засіданні в повному обсязі, а його дії органами досудового розслідування за ч. 3 ст. 212 КК України, як умисне ухилення від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах; ч. 1 ст. 358 КК України, як підроблення іншого офіційного документа, що посвідчується громадянином-підприємцем, з метою використання його підроблювачем; ч. 4 ст. 358 КК України, як використання завідомо підробленого документа, кваліфіковані правильно.

Вирішуючи питання про призначення обвинуваченому покарання, суд керується вимогами ст.ст. 65-67 КК України та роз'ясненнями Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», зі змінами та доповненнями, виходить з принципів законності, справедливості, обгрунтованності та індивідуалізації покарання.

У відповідності до ст. 66 КК України, суд вважає за можливе визнати як обставину, що пом'якшує покарання за скоєне - щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину.

В ході досудового розслідування та судового розгляду, обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого, не встановлено.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_2, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу обвинуваченого, соціальне становище, відсутність даних про перебування його на профілактичному обліку у лікаря психіатра та нарколога, те, що він раніше не засуджений, посередню характеристику за місцем реєстрації, має на утриманні батьків похилого віку.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 65 КК України, особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для виправлення та попередження нових злочинів, а згідно ч. 2 ст. 50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених.

Суд, детально проаналізувавши поведінку обвинуваченого після вчиненого кримінального правопорушення, його щире каяття, наслідки суспільно - небезпечного діяння, відсутність будь-яких намірів уникнути кримінальної відповідальності, зважив на всі обставини кримінального провадження в їх сукупності, прийшов до переконання, що необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним правопорушень буде достатнім призначити покарання у виді штрафу.

Речові докази по кримінальному провадженню та витрати, пов'язані з залученням експертів, відсутні.

Заявлений у кримінальному провадженні цивільний позов про стягнення з ОСОБА_2 в користь держави в особі Броварської ОДПІ Київської області ДПС матеріальних збитків, завданих неправомірними діями, необхідно залишити без розгляду, в зв'язку з неприбуттям в судове засідання представника цивільного позивача (Броварської ОДПІ Київської області ДПС), який був належним чином повідомлений про день та час судового розгляду даного кримінального провадження, у відповідності до вимог ст. 326 КПК України.

Керуючись ст.ст. 368, 370, 374 Кримінального процесуального кодексу України, суд, -

з а с у д и в:

ОСОБА_2 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212, ч. 1 ст. 358, ч. 4 ст. 358 КК України та призначити йому покарання: за ч. 3 ст. 212 КК України у виді штрафу, в розмірі 15 000 (п'ятнадцяти тисяч) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 255 000 (двісті п'ятдесят п'ять тисяч) гривень, з позбавленням його права займатися підприємницькою діяльністю строком на 2 (два) роки, з конфіскацією всього належного йому майна;

- за ч. 1 ст. 358 КК України - у виді штрафу, в розмірі 100 (ста) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 1 700 грн.;

- за ч. 4 ст. 358 КК України - у виді штрафу, в розмірі 50 (п'ятдесяти) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн.;

В силу ч. 1 ст. 70 КК України, призначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим у виді штрафу в розмірі 15 000 (п'ятнадцяти тисяч) неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 255 000 (двісті п'ятдесят п'ять тисяч) гривень, з позбавленням його права займатися підприємницькою діяльністю строком на 2 (два) роки, з конфіскацією всього належного йому майна.

У відповідності до ч. 4 ст. 70 КК України, призначити остаточне покарання шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим, призначеного вироком Броварського міськрайонного суду від 20.04.2012 за вчинений злочин, передбачений ч. 2 ст. 286, ч. 1 ст. 135, ч. 1 ст. 70 КК України, у виді позбавлення волі строком на 4-и (чотири) роки 6-ть (шість) місяців, з позбавленням його права займатися підприємницькою діяльністю строком на 2 (два) роки, з конфіскацією всього належного йому майна, вираховуючи строк відбування покарання з 25.04.2012, тобто з часу його затримання.

До набрання вироком законної сили обрати засудженому запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в СІЗО № 13 м. Києва та Київської області.

Речові докази по кримінальному провадженню та витрати, пов'язані з залученням експертів, відсутні.

Цивільний позов Броварської ОДПІ Київської області ДПС про стягнення з ОСОБА_2 в користь держави в особі Броварської ОДПІ Київської області ДПС матеріальних збитків, завданих неправомірними діями - залишити без розгляду, в зв'язку з неприбуттям в судове засідання представника цивільного позивача.

Вирок може бути оскаржено до апеляційного суду Київської області через Броварський міськрайонний суд протягом 30 днів з моменту його проголошення.

Учасники судового провадження мають право отримати у суді копію вироку. Копію вироку негайно після його проголошення вручити засудженому та прокурору.

Копію вироку не пізніше наступного дня після ухвалення надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми в судовому засіданні під час проголошення вироку.

Суддя; О.М. Пошкурлат