Рішення

від 17.05.2013 по справі 922/1123/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,

тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" травня 2013 р.Справа № 922/1123/13

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Жельне С.Ч.

при секретарі судового засідання Федорова Т.О.

розглянувши справу

за позовом ОСОБА_2, м. Харків до 1. ОСОБА_3, м. Харків , 2. ТОВ фірми "Тур-ЛТД", м. Харків 3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: гр. ОСОБА_4, м. Харків; 3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: гр. ОСОБА_5, м. Харків про зобов'язання вчинити певні дії за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_1 за дов. б/н від 01.02.2013 р.;

1-го відповідача: ФО ОСОБА_3,особисто (після перерви не з"явився);

2-го відповідача: Шульга К.Г. за дов. б/н від 11.01.2013 р. (після перерви в судове засідання не з"явився);

3-і особи: не з"явились;

ВСТАНОВИВ:

Рішення виноситься 17.05.2013 р., оскільки в судовому засіданні 15.05.2013 р. оголошувалась перерва до 15 год. 00 хв. 17.05.2013 р.

Позивач - Фізична особа ОСОБА_2, звернулась до Господарського суду Харківської області з позовною заявою, в який просить усунути від виконання обов'язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» першого відповідача - громадянина України ОСОБА_3, та зобов'язати другого відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» внести зміни до відомостей про підприємство та доповнення до установчих документів, які відображують усунення від виконання обов'язків директора товариства ОСОБА_3.

В обґрунтування заявлених позовних вимог позивач посилається на положення ст. 124 Конституції України, ст. ст. 15, 16, 92, 98, 99, 116, 117, 145 ЦК України, ст. ст. 88, 89, 167 ГК України, ст. ст. 10, 11, 58, 60, 61 Закону України «Про господарські товариства», ст. ст. 4, 5, 6 Статуту товариства, зазначає, що перший відповідач систематично не виконує свої обов'язки та перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, також позивач зазначив про неможливість скликання загальних зборів товариства і здійснення загальними зборами товариства своїх функцій, а з цим і прийняття загальними зборами учасників рішення про усунення директора від виконання обов'язків, що перешкоджає нормальному здійсненню господарської діяльності товариства, в зв'язку з чим позивач має право захистити свої охоронювані права та інтереси учасника господарського товариства від недобросовісного директора товариства, шляхом усунення його від виконання обов'язків.

Представник позивача у судовому засіданні підтримує в повному обсязі.

Перший відповідач та представник другого відповідача, що були присутні в судовому засіданні до оголошеної перерви, проти позову заперечували в повному обсязі. Надали суду відповідні відзиви на позов. В обґрунтування заперечень вказують, що право усунення члена виконавчого органу товариства на підставі ч. 3 ст. 99 ЦК України України належить компетентному органу господарського товариства, і таке право не може бути реалізовано судом.

Треті особи правом на участь в судовому процесі не скористались. Про час та місце судового засідання повідомлялись належним чином. У відзивах на позов проти задоволення позовних вимог заперечують з підстав, що є тотожними тим, що містяться у відзивах відповідачів.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, суд встановив наступне.

07.02.2001 р. проведено державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» (другий відповідач по справі), про що свідчить виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до Статуту ТОВ фірми «ТУР-лтд» дане товариство створено громадянами України: ОСОБА_2, (позивач по справі) частка якої складає 50 відсотків статутного капіталу, ОСОБА_3, частка якого складає 30 відсотків статутного капіталу, ОСОБА_4 (3-я особа 1 по справі) частка якого складає 10 відсотків статутного капіталу, ОСОБА_5, частка якого складає 10 відсотків статутного капіталу, що є його засновниками.

Директором товариства являється ОСОБА_3, про що свідчить виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Контракт або трудовий договір з директором не укладався.

Позивач стверджує в своїй позовній заяві, що 18.12.2012 р. йому стало відомо про те, що директор товариства отримав нову печатку товариства, в подальшому, також у грудні місяці 2012 року директор Товариства в ПАТ «Укрсоцбанк» Салтівське відділення м. Харкова, МФО 300023, рах. 26003000072690, без прийняття наказу, та не довівши до відома засновників та головного бухгалтера підприємства, провів заміну електронного ключа товариства оформленого на головного бухгалтера ОСОБА_7, і став цілком одноосібним власником контролю над банківськими операціями пов'язаними з перерахуванням безготівкових грошових коштів, для того, щоб головний бухгалтер товариства не міг контролювати банківські рахунки та порядок витрат грошових коштів.

14.12.2012 р. директор товариства перерахував грошові кошти у розмірі 30 000 грн. на рахунок ФОП ОСОБА_8 за коштовні консультаційні послуги, які не були потрібні підприємству, чому він замовив ці послуги учасникам товариства та бухгалтеру повідомлено не було.

22.12.2012 р. Слідчим відділом Московського РВ ХМУ ГУМВС України в Харківській області по факту незаконних дій директора ТОВ фірма «ТУР-лтд» ОСОБА_3 було порушено кримінальне провадження № 120122204470001044 від 22 грудня 2012 р. за ст. 364 ч. 1 КК України.

В подальшому директор товариства, заволодівши печаткою підприємства та електронними ключами, перестав з'являтися на роботі, вивіз частину документів товариства (договори, правовстановлюючі документи на майно товариства та інше …), почав подавати від свого імені та від імені товариства, надумані та безпідставні позовні заяви (в рішеннях суду по цих заявах чітко зазначено, що в задоволенні позовних вимог відмовлено за причини відсутності спору, надуманості і недоведеності позовних вимог), почав звертатись до правоохоронних органів із надуманими заявами до засновників товариства, які в свою чергу також не підтвердилися.

З 14.12.2012 р., станом на 26.04.2013 р., директор, без відома засновників, розпорядився на власний розсуд грошовими коштами товариства у розмірі 100 600 грн. 00 коп., з яких 56 600 грн. 00 коп. перераховано ФОП ОСОБА_6, 14 000 грн. 00 коп. перераховано ФОП ОСОБА_9 та 30 000 грн. 00 коп. перераховано ФОП ОСОБА_8. Жодних договорів на підтвердження цих оплат директором не надано, і не обґрунтовано їх необхідність. На підтвердження цього факту позивач надав суду копію виписок по особовому рахунку № 26003000072690 відкритому ТОВ фірма «ТУР-лтд» в ПАТ «УКРСОЦБАНК» Салтівське відділення від 08.02.2013 р., від 27.02.2013 р., від 01.03.2013 р.та від 02.04.2013 року.

Вказані договори призвели до невиправданого витрачання грошових коштів суперечить меті та цілі створення товариства, зазначеній в п. п. 2. 1. ст. 2 «Мета та предмет діяльності товариства», де зазначено, що товариство створюється з метою отримання прибутку.

12.03.2013 року позивач надіслав директору товариства письмовий запит про надання інформації, фінансових звітів, господарських договорів, звіту про діяльність товариства за 2012 рік та інших документів підприємства для ознайомлення, і проханням пояснити директора про причини його неявки на роботу на протязі тривалого часу, але відповіді на цей запит не отримано, що є порушенням п. п. 5.1. ст. 5 Статуту товариства де зазначено, що учасники товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи загальних зборів учасників.

Вимоги позивача в частині фінансових результатів діяльності товариства зачіпають матеріальні права та охоронювані законом інтереси позивача, як учасника товариства, і підлягають захисту в суді згідно зі ст. ст. 2, 12. ГПК України.

Такі дії призвели до виникнення необхідності усунення директора товариства ОСОБА_3, від виконання обов'язків на підставі ч. 3 ст. 99 ЦК України.

В установчих документах товариства не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків, а таким чином обмежень щодо усунення директора товариства статутом не передбачено.

Позивач, відповідно до п. п. 4.10 Статуту товариства, використовуючи своє право засновника (учасника) товариства якому належить 50 відсотків статутного капіталу неодноразово проводив скликання загальних зборів учасників товариства, з повісткою дня до якої було включено питання про усунення директора товариства ОСОБА_3, від виконання обов'язків на підставі ч. 3 ст. 99 ЦК України, але проведення цих загальних зборів було блоковано іншими учасниками товариства і питання господарської діяльності товариства, що були включені до порядку денного зборів, залишилося без вирішення.

Вказане призвело до порушень корпоративних прав позивача, як учасника Товариства, на участь в управлінні справами товариства, отримання прибутку за результатами діяльності товариства.

09.11.2012 р., позивач, частка якого складає 50 % статутного капіталу товариства, і який володіє 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства, на ім'я директора товариства направив вимогу про скликання загальних позачергових зборів учасників товариства, зазначена вимога була отримана товариством, і залишена його директором без виконання, в зв'язку з чим у відповідача відповідно п. п. 4.10 Статуту товариства, виникло право самостійно скликати позачергові загальні збори учасників товариства.

В зв'язку з виниклою необхідністю, та з тим, що цього вимагають інтереси товариства в цілому, керуючись ч. 4 ст. 98 Цивільного кодексу України, ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 4 п. п. 4.10 Статуту товариства, позивач, як учасник товариства, частка якого складає 50 відсотків статутного капіталу, надіслав іншим учасникам товариства повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства, які було призначено на 17.01.2013 року о (об) 14 годині, за адресою: м. Харків, проспект П'ятдесятиріччя ВЛКСМ, 57-а, в приміщенні № 3, 2-й поверх.

На зазначені загальні збори, з'явився тільки позивач, а інші учасники товариства - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 не з'явилися.

Повторні збори, позивачем, як учасником товариства, частка якого складає 50 відсотків статутного капіталу, були призначені на 01.03.2013 року, про що були надіслані повідомлення іншим учасникам товариства. На загальні збори 01.03.2013 року з'явився тільки позивач, а інші учасники товариства - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 не з'явилися.

Треті збори, позивачем, як учасником товариства, частка якого складає 50 відсотків статутного капіталу, були призначені на 16.04.2013 року, про що були надіслані повідомлення іншим учасникам товариства. На загальні збори 16.04.2013 року з'явився тільки позивач, а інші учасники товариства - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 не з'явилися.

Таким, чином учасники товариства - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 систематично не виконують свої обов'язки щодо участі у загальних зборах учасників товариства, чим перешкоджають прийняттю важливих для господарської діяльності товариства рішень за відсутності кворуму на загальних зборах його учасників, що унеможливлює нормальну діяльність товариства та виконання ним своїх статутних цілей і може призвести до виникнення значних збитків.

Повідомлення про збори, містили інформацію про час, дату, місце проведення загальних зборів товариства, та порядок денний, що відповідає вимогам статуту товариства та нормам ст. 61 Закону України «Про господарські товариства». Відправлення повідомлень підтверджується «Описом вкладенням до цінного листа» відповідно кожному із учасників товариства та повідомленнями пошти про доставку кореспонденції. Відповідно до «Описів вкладень до цінного листа» повідомлення про скликання загальних зборів товариства здійснювалося у строк не менш ніж за 30 днів до дати проведення зборів, що відповідає вимогам статуту товариства та Закону України «Про господарські товариства».

17.01.2013 р., відповідно до протоколу реєстрації учасників (їх представників) загальних зборів товариства від 17.01.2013 р., на збори з'явилася лише позивач, інші учасники - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 - не з'явилися та не забезпечили явку свого представника без повідомлення причин. Загальні збори товариства визнані неповноважними у зв'язку з відсутністю учасників, що володіють більш як 60 % голосів, та не відбулися.

Питання господарської діяльності товариства, що були включені до порядку денного зборів, залишилося без вирішення.

01.03.2013 р., відповідно до протоколу реєстрації учасників (їх представників) загальних зборів Товариства від 01.03.2013 року на збори з'явилася лише позивач, інші учасники - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 - не з'явилися та не забезпечили явку свого представника без повідомлення причин. Загальні збори товариства визнані неповноважними у зв'язку з відсутністю учасників, що володіють більш як 60 % голосів, та не відбулися.

Питання господарської діяльності товариства, що були включені до порядку денного зборів, залишилося без вирішення.

Вищезазначені дії директора товариства ОСОБА_3 та бездіяльність учасників товариства - ОСОБА_4 і ОСОБА_5, у теперішніх економічних та правових умовах ускладнюють діяльність товариства, однак, незважаючи на неодноразову ініціативу позивача щодо проведення загальних зборів учасників, товариство не забезпечило проведення загальних зборів та прийняття відповідних рішень щодо усунення директора товариства ОСОБА_3 від виконання ним посадових обов'язків.

Робота вищого органу управління - загальних зборів учасників товариства - унеможливлена через систематичне нез'явлення на збори учасників - ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5, у зв'язку із чим неможливо приймати важливі рішення щодо діяльності товариства, укладати договори та ін...

Відповідно до п. 5.2. ст. 5 чинного статуту товариства, його учасники зобов'язані додержуватися Статуту товариства і виконувати рішення Загальних зборів учасників; виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі пов'язані з майновою участю; не розголошувати комерційну та іншу конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, що передбачені законодавством України та Статутом товариства.

Позивач, як учасник товариства є носієм корпоративних прав щодо вказаного товариства. Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарського товариства, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Відповідно до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства», ч. 1 ст. 116 ЦК України, ст. 88 ГК України позивач як учасник Товариства має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Відповідно до змісту ст. 5 Статуту товариства, а також вимог ст. ст. 58, 60 Закону України «Про господарські товариства» права учасника товариства на участь в управлінні господарським товариством здійснюються шляхом участі у роботі вищого органу управління та прийнятті рішень учасником або його уповноваженим представником. При цьому учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток в статутному фонді, а вищий орган управління товариством - загальні збори учасників можуть функціонувати та вважаються повноважними приймати рішення при наявності учасників, що мають не менше 60 % голосів (кворум). За відсутності кворуму загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю неповноважні, не мають можливості приймати будь-які рішення щодо діяльності товариства, а учасники товариства, які бажають реалізувати своє право на участь в управлінні товариством, здійснювати діяльність, прийняття рішень, необхідних для здійснення товариством господарської діяльності та досягнення статутних завдань, - позбавляються можливості здійснювати свої корпоративні права, у тому числі - права на участь в управлінні товариством.

Законодавством України, а саме ст. 11 Закону України «Про господарські товариства», ст. 88 ГК України та ст. 117 ЦК України, учасники господарського товариства зобов'язані додержуватися вимог установчих документів товариства, виконувати рішення його органів управління; нести інші обов'язки, передбачені цим Кодексом, іншими законами та установчими документами товариства.

У відповідності до статуту товариства обов'язок учасників товариства ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 брати участь у діяльності зазначеного господарського товариства, виконувати вимоги установчих документів товариства та утримуватися від дій, які можуть нанести шкоду або завадити діловій репутації товариства, є прямими обов'язками учасника господарського товариства, передбаченим установчими документами товариства.

Учасники товариства ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 разом мають частку у розмірі 50 % у товаристві, і, відповідно, 50 % голосів при вирішенні питань вищим органом управління - загальними зборами учасників, систематично, три рази підряд, ухиляючись від своєї участі або забезпечення участі свого уповноваженого представника для роботи у складі вищого органу управління товариства, що призвело до неможливості здійснення учасником товариства ОСОБА_2 її корпоративних прав щодо управління товариства, адже у зв'язку з неявкою ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 загальні збори учасників відповідно до ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» визнавалися неповноважними за відсутністю кворуму і не могли відбутися та прийняти рішення щодо управління товариством. Вказані обставини унеможливили здійснення позивачем участі в управлінні товариством, що є порушенням корпоративних прав позивача як учасника та засновника Товариства.

Вищим органом товариства відповідно до п. 4.2 ст. 4 Статуту товариства, є Загальні збори учасників, до виключної компетенції яких згідно з п. 4.3. ст. 4 Статуту товариства відноситься: визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання; затвердження та внесення змін до Статуту товариства, зміна розміру статутного капіталу; обрання та відкликання членів виконавчого органу товариства і ревізійної комісії, створення та відкликання виконавчого органу товариства; визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; вирішення питання про придбання товариством частки Учасника; виключення Учасника із товариства; створення та ліквідація філій та представництв товариства, затвердження їх положень; винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариством; затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів Товариства, визначення організаційної структури товариства; визначення умов оплати праці посадових осіб товариства, його філій та представництв; встановлення розміру, форми i порядку внесення Учасниками додаткових вкладів; прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Згідно з п. 4.6. ст. 4 Статуту товариства, Про проведення Загальних зборів Учасників Учасникам надсилається письмове повідомлення з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів. Будь-хто з Учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на Загальних зборах Учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасників, Учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного. З питань не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх Учасників, присутніх на Загальних зборах Учасників.

Згідно з п. 4.7. ст. 4 Статуту товариства, загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчого органу, які не є учасниками товариства. Учасники товариства, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Згідно з п. 4.9. ст. 4 Статуту товариства, загальні збори учасників скликаються не рідше двох разів на рік. Позачергові загальні збори учасників скликаються у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема - якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу товариства.

Згідно з п. 4.10. ст. 4 Статуту товариства, учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів учасників. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів учасників не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори учасників.

Статтею 1 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що господарськими товариствами цим Законом визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку. Товариства можуть займатися будь-якою підприємницькою діяльністю, яка не суперечить законодавству України, та набувати майнових та особистих немайнових прав, вступати в зобов'язання.

Статтею 67 Господарського кодексу України встановлено, що відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів. Відповідно до п. 2.1 ст. 2 Статуту товариства вказане господарське товариство створене з метою отримання прибутку.

Відповідно до п. 6.1. ст. 6 Статуту товариства, зазначене товариство для досягнення своїх цілей має право: самостійно планувати свою діяльність i визначати перспективи розвитку, виходячи з попиту на вироблену продукцію (товари), роботи, послуги та з необхідності забезпечення виробничого та соціального розвитку товариства, збільшення його прибутків; самостійно використовувати прибутки; самостійно встановлювати форми, системи та розмір оплати праці, а також інші види доходів працівників; організовувати свої відносини з іншими підприємствами, організаціями та громадянами у всіх сферах господарської діяльності на підставі договору; самостійно реалізувати свою продукцію ( товари та послуги) на території України, інших держав в порядку, передбаченому діючим законодавством; самостійно здійснювати матеріально-технічне забезпечення особистого виробництва та капітального будівництва через систему прямих угод (контрактів) або через товарні біржі та інші посередницькі організації України та інших держав; збувати та передавати іншим підприємствам, організаціям, установам, обмінювати, надавати в оренду, надавати безкоштовно, в тимчасове користування або в позику обладнання, яке належить йому, транспортні засоби, інші матеріальні цінності, а також списувати їх з балансу; продавати, передавати безкоштовно, обмінювати, надавати в оренду громадянам засоби виробництва та інші матеріальні цінності за виключенням тих, які у відповідності із законодавством України не можуть бути в їх власності; здійснювати реалізацію своєї продукції, інших матеріальних цінностей, об'єктів інтелектуальної власності на підставі прямих угод, через товарні біржі, мережу власних торгівельних підприємств; реалізовувати продукцію, майно, надавати послуги за цінами, тарифами, які встановлюються самостійно або на договірних засадах, а у випадках, передбачених законодавчими актами України, за державними цінами i тарифами. В розрахунках із закордонними партнерами застосовуються контрактні ціни; користуватися банківським кредитом на комерційних засадах; здійснювати розрахунки за своїми зобов'язаннями в безготівковому i готівковому порядку через установи банків у відповідності з правилами виконання розрахункових та касових операцій, затверджених Національним банком України; використовувати в господарському обороті векселі та інші цінні папери; підприємство має право випускати облігації, іменні та на пред'явника, процентні та безпроцентні (цільові), вільного та граничного обігу. Випуск та розповсюдження облігацій здійснюються згідно Закону України «О цінних паперів і фондової біржі» та с додержанням вимог які встановлюються Державної комісією по ЦП і ФБ.; обов'язковим реквізитом цільової облігації є найменування товару (послуги) під які вони випускаються; облігації які випускаються для відкритого продажу з вільним обігом (крім безпроцентних облігацій) мають купонній лист на виплату процентів; облігації підприємства містять слідуючи реквізити: найменування цінного паперу - «облігація», фірмове найменування та місцезнаходження підприємства; фірмове найменування чи фамілію покупця (для іменної облігації); номінальну вартість облігації, строк погашення; розмір та строки відплати процентів (для процентних облігацій); місце та дату випуску , а також серію і номер облігації; підпис директора підприємства чи уповноваженої особі, печатку підприємства; облігації не дають їх володарям права ну участь в управлінні Підприємства; створювати на території України, за її межами філії та представництва, а також підприємства згідно з чинним законодавством України; вступати в об'єднання підприємств; приймати участь у створенні господарських товариств.

Аналіз вищенаведених норм законодавства України та установчих документів Товариства свідчить, що в основу господарської діяльності покладено набуття суб'єктом господарської діяльності певних господарських прав та зобов'язань на підставі укладених господарських договорів. Важливим та необхідним елементом господарської діяльності товариства є прийняття відповідних рішень щодо розробки та затвердження планів діяльності, прийняття та внесення змін до установчих документів.

Відповідно до ч. 1 ст. 92 ЦК України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Отже, здійснення господарської діяльності товариством, досягнення ним мети, для якої воно створене, здійснюється через роботу органів управління товариством.

Відповідно до ст. 89 ГК України, ст. 145 ЦК України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Згідно зі ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Статтею 60 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що збори учасників ТОВ вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що мають у сукупності більш як 60 % голосів. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник.

У зв'язку з викладеними обставинами, неможливість здійснення загальними зборами товариства виконання своїх функцій - прийняття важливих рішень щодо господарської діяльності товариства згідно з компетенцією, передбаченою установчими документами, перешкоджають нормальному здійсненню господарської діяльності товариства та досягненню ним статутних цілей. Неможливість прийняття загальними зборами учасників відповідного рішення, може негативно вплинути на імідж та ділову репутацію товариства, суттєво погіршити відносини з контрагентами.

Таким чином, учасники товариства ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 систематично не виконували свої обов'язки, передбачені установчими документами товариства, а саме - ст. 4 та ст. 5 чинного Статуту товариства, та вимогами ст. 11 Закону України «Про господарські товариства», ст. 88 ГК України та ст. 117 Цивільного кодексу України, що призвело до унеможливлення функціонування вищого органу товариства, унаслідок чого унеможливлено здійснення позивачем його корпоративних прав - на участь в управлінні товариством, унеможливлено прийняття товариством важливих рішень щодо здійснення господарської діяльності, що перешкоджало нормальній діяльності товариства та досягненню ним статутних цілей.

Усунення членів виконавчого органу товариства від виконання обов'язків на підставі ст. 99 ЦК України за своєю правовою природою, предметом регулювання правовідносин і правовими наслідками відрізняється від відсторонення працівника від роботи на підставі ст. 46 КЗпП України. Саме тому, можливість уповноваженого органу товариства усунути члена виконавчого органу від виконання ним обов'язків міститься не в приписах КЗпП України, а у ст. 99 ЦК України, тобто не є предметом регулювання нормами трудового права.

У зв'язку із цим, усунення або відсторонення члена виконавчого органу товариства від виконання повноважень є дією уповноваженого органу товариства, спрямованою на унеможливлення здійснення ним у межах корпоративних відносин з товариством повноважень у сфері управлінської діяльності.

Тобто, право компетентного (уповноваженого) органу товариства усунути члена виконавчого органу треба розуміти як його право усунути члена виконавчого органу від виконання обов'язків, які він йому визначив, у будь-який час, на свій розсуд, з будь-яких підстав за умови, якщо в установчих документах товариства не були зазначені підстави усунення.

Така форма захисту є специфічною дією носіїв корпоративних прав у відносинах з особою, якій вони довірили здійснювати управління товариством, і не може розглядатися в площині трудового права, зокрема в аспекті ст. 46 КЗпП України.

Згідно з ч. 3 ст. 99 ЦК члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.

Конституційний Суд України у Рішенні від 12 січня 2010 р. № 1-рп/2010 у справі за конституційним зверненням товариства з обмеженою відповідальністю «Міжнародний фінансово-правовий консалтинг» про офіційне тлумачення ч. 3 ст. 99 ЦК роз'яснив, що реалізація учасниками товариства корпоративних прав на участь у його управлінні шляхом прийняття компетентним органом рішень про обрання (призначення), усунення, відсторонення, відкликання членів виконавчого органу цього об'єднання стосується також наділення або позбавлення їх повноважень на управління товариством. Такі рішення уповноваженого на це органу мають розглядатися не в межах трудових, а корпоративних правовідносин, що виникають між товариством і особами, яким довірено повноваження з управління ним. У зв'язку з цим «усунення» відповідно до ч. 3 ст. 99 ЦК є дією уповноваженого органу товариства, спрямованою на унеможливлення здійснювати членом його виконавчого органу в межах корпоративних відносин з товариством повноважень у сфері управлінської діяльності.

У відповідності до Статті 124 Конституції України, правосуддя в Україні здійснюється виключно судами. Делегування функцій судів, а також привласнення цих функцій іншими органами чи посадовими особами не допускаються. Юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі. Судочинство здійснюється Конституційним Судом України та судами загальної юрисдикції.

Отже, законодавством передбачено захист прав учасників господарського товариства від недобросовісного директора Товариства, який систематично не виконує обов'язки та перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, шляхом усунення членів виконавчого органу товариства від виконання обов'язків.

Учасниками товариства є: позивач - ОСОБА_2, яка володіє 50% статутного капіталу товариства, перший відповідач - ОСОБА_3, який володіє 30 % статутного капіталу товариства, треті особи: ОСОБА_4, який володіє 10 % статутного капіталу товариства та ОСОБА_5 який володіє 10 % статутного капіталу товариства. Згідно із ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що мають більше ніж 60 % голосів.

Таким чином, позивач позбавлений можливості вирішити питання про усунення директора товариства від виконання обов'язків шляхом проведення загальних зборів товариства, оскільки рішення зборів, на яких присутній лише один учасник, що має 50 % голосів, є неправомочним та буде визнано недійсним. Неможливість скликання загальних зборів товариства і здійснення загальними зборами товариства своїх функцій, а з цим і прийняття загальними зборами учасників рішення про усунення директора від виконання обов'язків, перешкоджає нормальному здійсненню господарської діяльності товариства, в зв'язку з чим позивач має право захистити свої охоронювані права та інтереси учасника господарського товариства від недобросовісного директора товариства, шляхом усунення його від виконання обов'язків.

Вищевикладені обставини, свідчать про наявність порушень прав позивача, передбачених чинним законодавством України, і установчими документами товариства та свідчать про наявність підстав для захисту прав та охоронюваних інтересів позивача шляхом усунення директора товариства від виконання обов'язків.

Усунення директора товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» - ОСОБА_3 призведе до зміни відомостей про товариство, у зв'язку з чим обґрунтованими є позовні вимоги також і про зобов'язання товариства внести відповідні зміни та доповнення до статуту товариства.

Відповідно до вимог ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Таким чином, корпоративні права позивача підлягають судовому захисту.

Враховуючи викладене суд дійшов висновку, що позовні вимоги нормативно та документально обґрунтовані та підлягають задоволенню.

Відповідно до вимог ст. 49 ЦК України судові витрати підлягають покладенню на відповідачів порівну.

Керуючись ст. ст. 1, 12, 22, 32-34, 43, 44, 75, 82-85, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Усунути ОСОБА_3 (паспорт серія НОМЕР_3, виданий фрунзенським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 28 квітня 1998 року, що проживає за адресою: АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) від виконання обов'язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» (ідентифікаційний код товариства - 31342198).

Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» (ідентифікаційний код товариства - 31342198) внести зміни до відомостей про підприємство та доповнення до установчих документів, які відображають усунення від виконання обов'язків директора товариства ОСОБА_3.

Стягнути з ОСОБА_3 (паспорт серія НОМЕР_3, виданий фрунзенським РВ ХМУ УМВС України в Харківській області 28 квітня 1998 року, адреса: АДРЕСА_1, ідент. № НОМЕР_1) на користь ОСОБА_2 витрати (ідент. № НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_2) - 1147 грн. витрат по сплаті судового збору.

Товариства з обмеженою відповідальністю фірма «ТУР-лтд» (код в ЄДРПОУ 31342198, адреса: м. Харків, вул. Велозаводська, б. 38-А, п.р. № 26003000072690 в ПАТ «Укрсоцбанк», МФО 300028) на користь ОСОБА_2 витрати (ідент. № НОМЕР_2, адреса: АДРЕСА_2) - 1147 грн. витрат по сплаті судового збору.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 22.05.2013 р.

Суддя Жельне С.Ч.