Постанова

від 10.07.2013 по справі 10/б-5022/1411/2012

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" липня 2013 р. Справа № 10/Б-5022/1411/2012

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючий суддя Желік М.Б.

Суддів Кузь В.Л.

Малех І.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера", м. Дніпропетровськ, вул. Сбінова, 1 (вих. № 1047/А13 від 21.05.2013 року)

на ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року

у справі № 10/Б-5022/1411/2012

за заявою Управління пенсійного фонду України в Шумському районі, м. Шумськ, вул. Івана Франка, 34, Тернопільської області

до Приватного підприємства "Лотос-Шумськ", с. Потуторів, Шумського району, Тернопільської області

про визнання банкрутом

за участю представників сторін :не з'явилися.

Клопотань про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід складу суду не надходило.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

19 квітня 2013 року прийнята ухвала Господарського суду Тернопільської області у справі № 10/Б-5022/1411/2012 (с. Півторак М.Є.) за заявою Управління пенсійного фонду України в Шумському районі, м. Шумськ, вул. Івана Франка, 34, Тернопільської області до Приватного підприємства "Лотос-Шумськ", с. Потуторів, Шумського району, Тернопільської області про визнання банкрутом у відповідності до якої:

- затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс у справі № 10/Б- 5022/1411/2012 по Приватному підприємству "Лотос - Шумськ", с. Потуторів Шумського району Тернопільської області , ідентифікаційний код 34043141;

- визнано погашеними вимоги кредиторів по справі: Управління Пенсійного Фонду України в Шумському районі м. Шумськ вул. І.Франка, 34 Тернопільської області на суму 28 463,11 грн.; Кременецької міжрайонної державної податкової інспекції м. Кременець вул. У. Самчука, 6 на суму 29 594,21 грн.; Шумського районного центру зайнятості Тернопільської області - робочого органу виконавчої дирекції Фонду загальнообов'язкового державного соціального страхування України на випадок безробіття, м. Шумськ в сумі 1 927,61 грн.; Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Лановецькому та Шумському районах Тернопільської області, м. Шумськ, вул. Українська, 42 в сумі 214,21 грн.; Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера", 49083, м. Дніпропетровськ, вул. Собінова,1 в сумі 1 459 752,24 грн.; Товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопіль-Агробізнес", м. Тернопіль в сумі 64 518,15 грн.

- ліквідовано як юридичну особу з 19 квітня 2013 року Приватне підприємство "Лотос - Шумськ", с. Потуторів Шумського району Тернопільської області, ідентифікаційний код 34043141;

- припинено провадження у справі № 10/Б-5022/1411/2012;

- затверджено оплату праці ліквідатора Ковальчук Наталії Іванівни м. Тернопіль вул. Л. Українки 3/23 в розмірі 8 125,74 грн.;

- стягнено з кредиторів пропорційно заявлених кредиторських вимог оплату праці арбітражного керуючого;

- зобов'язано Кременецьку міжрайонну державну податкову інспекцію (Шумське відділення), м. Шумськ зняти з обліку Приватне підприємство "Лотос - Шумськ", с. Потуторів Шумського району Тернопільської області, ідентифікаційний код 34043141, як платника податків та відомості про зняття з обліку надіслати ліквідатору Ковальчук Н.І. м. Тернопіль та органу державної реєстрації банкрута;

- зобов'язано ліквідатора подати органу реєстрації - державному реєстратору Шумської районної державної адміністрації м. Шумськ документи, необхідні для припинення державної реєстрації Приватного підприємства "Лотос - Шумськ", с. Потуторів Шумського району Тернопільської області, ідентифікаційний код 34043141.

Не погоджуючись з прийнятою місцевим господарським судом ухвалою Товариствo з обмеженою відповідальністю "Агросфера", м. Дніпропетровськ, вул. Сбінова, 1 (вих. № 1047/А13 від 21.05.2013 року) звернулося до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просило поновити строк на подання апеляційної скарги, прийняти апеляційну скаргу до розгляду, скасувати ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року в частині затвердження та стягнення з усіх кредиторів пропорційно до сум кредиторських вимог оплати праці арбітражного керуючого в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання обов'язків в загальній сумі 8 125,74 грн., затвердити та стягнути оплату праці арбітражного керуючого Ковальчук Наталії Іванівни безпосередньо з ініціюючого кредитора Управління Пенсійного фонду України в Шумському районі, за клопотанням якого і було призначено арбітражного керуючого.

Апеляційна скарга мотивована тим, що згідно вимог Закону про банкрутство оплата послуг арбітражного керуючого повинна здійснюватися за рахунок коштів ініціюючого кредитора, оскільки саме за клопотанням ініціюючого кредитора призначено ліквідатором у справі - Ковальчук Н.І., зазначене свідчить про те, що ініціюючий кредитор не скористався правом самостійно виступити ліквідатором у справі.

17.06.2013 року автоматизованою системою документообігу суду справу № 10/Б-5022/1411/2012 розподілено до розгляду судді доповідачу - Желіку М.Б. Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 20.06.2013 року в склад колегії для розгляду справи № 10/Б-5022/1411/2012 введено суддів Кузь В.Л., Малех І.Б.

20.06.2013 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду Товариству з обмеженою відповідальністю "Агросфера" поновлено строк на подання апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року у справі № 10/Б-5022/1411/2012.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 20.06.2013 року матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера" визнано достатніми для прийняття їх до провадження в апеляційній інстанції, розгляд справи призначено на 03.07.2013 року.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 03.07.2013 року розгляд справи відкладався з підстав зазначених у ній.

Учасники провадження у справі про банкрутство участі уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, причин неявки суду не повідомили, хоча були належним чином повідомленими про час та місце розгляду справи.

27.06.2013 року через канцелярію Львівського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого, ліквідатора Ковальчук Н.І. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначено, що оскільки коштів та майна у боржника немає, а процедура банкрутства порушена у відповідності до особливостей передбачених ст. 52 Закону про банкрутство, оплату послуг арбітражного керуючого згідно затвердженого звіту повинні провести усі кредитори. Відтак, просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а вимоги апеляційної скарги без задоволення.

Через канцелярію суду 10.07.2013 року надійшло заперечення від кредитора - Управління Пенсійного Фонду України в Шумському районі, в якому він зазначає, що погоджується із вимогами апеляційної скарги у зв'язку з тим, що бюджетом Пенсійного фонд України не виділяються кошти на оплату послуг арбітражних керуючих.

Колегія суддів розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дійшла висновку, що апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Aгросфера" слід задоволити частково, ухвалу господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року у справі № 10/Б-5022/1411/2012 скасувати та прийняти нове рішення, яким провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Лотос-Шумськ" припинити.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, преважають у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з статтею 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний суд за наявними у справі та додатково поданими доказами повторно розглядає справу; апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги (подання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Зазначена ухвала вказаним вимогам не відповідає.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 06.12.2012 року порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Лотос-Шумськ" на підставі ст.ст. 11, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Тернопільської області від 18.12.2012 року Приватне підприємство "Лотос-Шумськ" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Ковальчук Наталію Іванівну.

З матеріалів справи вбачається, що оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковане в газеті "Голос України", № 14 (5514) від 23.01.2013 року.

02.03.2013 року за результатами проведення ліквідаційної процедури ліквідатором подано на затвердження суду звіт та ліквідаційний баланс.

Як вбачається із поданого звіту, в процесі ліквідаційної процедури майнових активів, які включені до ліквідаційної маси боржника не виявлено, що підтверджується відповідями на запити ліквідатора, зокрема, довідкою № 104 від 26.01.2013 року Кременецького ВРЕР УДАІ УМВС в Тернопільській області, згідно якої автотранспортні засоби за боржником не зареєстровані, довідкою № 623/24 від 26.02.2013 року Держземагенства у Шумському районі Тернопільської області, згідно якої земельнi ділянки у власності та оренді боржника не облікуються, довідкою № 23 від 13.03.2013 року КП "Шумське бюро технічної інвентаризації", згідно якого право власності за боржником не зареєстроване, довідкою № 2 від 22.02.2013 року Державної інспекції сільського господарства в Тернопільській області, згідно якої сільськогосподарська техніка за боржником не зареєстрована.

За результатами проведення ліквідаційної процедури ліквідатором встановлено відсутність дебіторської заборгованості, відсутність осіб, що перебувають у трудових відносинах з боржником, відсутність боржника за юридичною адресою (що підтверджує ліквідатор з огляду на довідку "Укрпошти" від 21.01.2013 року з відміткою "за адресою не проживає" (том 1, арк. справи 121).

Окрім того, ліквідатором подано оголошення в газеті "Новини Шумщини" № 8(7396) від 22.02.2013 року про недійсність печатки, кутового штампу, установчих та реєстраційних документів, бухгалтерської документації боржника.

За даними реєстраційної служби Шумського районного управління юстиції Тернопільської області у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно щодо боржника записи про право власності, інші речові права, іпотеки, обтяження відсутні.

Колегія суддів зазначає, що відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Відповідно до ст. 2 Господарського процесуального кодексу України та ч.2 ст. 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд порушує справу про банкрутство за письмовою заявою кредитора чи боржника.

Згідно частини 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. При цьому безспірність вимог кредитора повинна підтверджуватись документами, які кредитор зобов'язаний додати до заяви про порушення справи про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань боржником.

З матеріалів справи вбачаться, що 29.11.2012 року до господарського суду Тернопільської області звернулося Управління пенсійного фонду України в Шумському районі з заявою про визнання Приватного підприємства "Лотос-Шумськ" банкрутом в порядку вимог ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Підставою для звернення було те, що станом на 29.11.2012 року згідно картки особового рахунку за боржником рахується заборгованість по страхових внесках та фінансових санкціях у сумі 28 463,11 грн.

В підтвердження безспірності вимог заявником додано постанову Тернопільського окружного адміністративного суду у справі № 2-а-1083/09/1970 та постанову про відкриття виконавчого провадження.

Колегія суддів звертає увагу на те, що згідно ч. 2 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" в Єдиному державному реєстрі містяться відомості щодо юридичної особи, зокрема, відомості про місцезнаходження юридичної особи.

Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. (ч. 1 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців").

Відповідно до положень ст. 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" юридична особа зобов'язана подавати (надсилати) щороку протягом місяця, що настає за датою державної реєстрації, починаючи з наступного року, державному реєстратору для підтвердження відомостей про юридичну особу реєстраційну картку про підтвердження відомостей про юридичну особу.

У разі ненадходження в установлений строк реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу державний реєстратор зобов'язаний надіслати поштовим відправленням протягом п'яти робочих днів з дати, встановленої для подання реєстраційної картки, юридичній особі повідомлення щодо необхідності подання державному реєстратору зазначеної реєстраційної картки.

У разі неподання юридичною особою протягом місяця з дати надходження їй відповідного повідомлення реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про відсутність підтвердження зазначених відомостей датою, яка встановлена для чергового подання реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу.

Якщо державному реєстратору повернуто поштове відправлення, державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням.

Відтак, враховуючи положення ч.5 ст.17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" колегія суддів приходить до висновку, що законодавець чітко розділяє поняття відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням та відомості про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу.

Так, з матеріалів справи вбачається, що заявником до заяви про порушення провадження у справі надано Довідку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 17.10.2012 року № 14917533, з якої вбачається, що 24.09.2012 року державним реєстратором внесено інформацію щодо відсутності підтвердження відомостей про юридичну особу. (том 1 арк. справи 24-26).

Виходячи з вимог ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Колегія суддів зазначає, що, відповідно до вимог ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника.

Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої статті 80 Господарського процесуального кодексу України (за відсутністю предмету спору), як це передбачено п. 36 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство".

Враховуючи вищезазначене, а також те, що заявником не було надано переконливих доказів, які б підтверджували необхідні факти для застосування до боржника процедури банкрутства передбаченої ст. 52 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме доказів відсутність боржника за місцезнаходженням та не здійснення боржником господарської діяльності колегія суддів вважає, що суд першої інстанції передчасно дійшов висновку про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу банкрута та ліквідацію юридичної особи - боржника.

Аналогічної позиції дотримується Вищий господарський суд України висвітленої у справі № 11/Б-1186 (постановa від 03.04.2013 року).

Враховуючи зазначене, та на підставі повноважень наданих суду апеляційної інстанції згідно п. 3 ч. 1 ст. 103 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів приходить до висновку про те, що ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року у справі № 10/Б-022/1411/2012 слід скасувати, вимоги апеляційної скарги задоволити частково, та прийняти нове рішення, яким провадження у справі про банкрутство - припинити.

На підставі наведеного та відповідно до вимог п. 1 ч.1 ст 80, ст. ст. 99, 101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Агросфера", м. Дніпропетровськ, вул. Сбінова, 1 (вих. № 1047/А13 від 21.05.2013 року) задоволити частково.

2. Ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 19.04.2013 року у справі № 10/Б-5022/1411/2012 скасувати.

3. Провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Лотос-Шумськ" (код ЄДРПОУ 34043141) припинити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 12.07.2013 року

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Кузь В.Л.

суддя Малех І.Б.