Постанова

від 01.08.2013 по справі 34/5005/6069/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01.08.2013 року Справа № 34/5005/6069/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Вечірка І.О. (доповідач)

суддів: Науменка І.О., Тищик І.В.

При секретарі судового засідання: Ситниковій М.Ю.

Зміна складу судової колегії відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Лотоцької Л.О. від 01.08.2013 року.

Представники сторін:

від ліквідатора: Князєва Є.Г., представник, посвідчення № 68 від 08.02.13;

від ПАТ "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського: Бразалук Л.В., представник, довіреність № 22 від 04.02.13;

від ПАТ "Орджонікідзевський гірничо-збагачувальний комбінат": Касьянов О.О., представник, довіреність № 44 від 29.12.12;

від ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат": Кучерява С.О., представник, довіреність № 52-16/91 від 28.12.12;

від ПАТ КБ "Приватбанк": Блінза Ю.В., представник, довіреність № 1622-О від 12.07.11;

від ТОВ "Архон": Ангелов Є.М., представник, довіреність № 05 від 04.03.13;

інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат", м. Алчевськ Луганської області та Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року

у справі № 34/5005/6069/2012

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Архон", м. Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

З оголошеною в судовому засіданні 30.07.2013 року перервою до 01.08.2013 року.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року у справі № 34/5005/6069/2012 (суддя Примак С.А.) відмовлено у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" від 22.10.2012 року № 017/1354 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс". Відмовлено у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" від 25.10.2012 року № 026-1465 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс". Відмовлено у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" від 16.04.2013 року № 017/728 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс". Відмовлено у задоволенні скарги Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" від 22.04.2013 року № 5270/2898 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та призначення іншого ліквідатора, та зобов'язання ліквідатора Талана Л.Г. задовольнити заяву про визнання кредиторських вимог Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" від 05.11.2012 року № 52-16/1275 у розмірі 180 478 143,54 грн. Відхилено грошові вимоги Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" до Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" у розмірі 180 478 143,54 грн. Відмовлено у задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" від 21.05.2013 року про заміну ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс". Задоволено вимогу Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" від 14.06.2013 року про заміну кредитора в реєстрі вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" з вимогами у розмірі 190 400 000,00 грн. Затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ. Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ. Провадження у справі припинено.

Не погодившись з вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області подало апеляційну скаргу, в якій просить: скасувати ухвалу господарського суду від 20.06.2013 року в частині відмови в задоволенні клопотання № 017/1354 від 22.10.2012 року Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", відмови в задоволенні скарги № 017/728 від 16.04.2013 року Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та призначення іншого ліквідатора, в частині затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс"; задовольнити клопотання Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" від 22.10.2012 року № 017/1354 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс"; задовольнити скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" від 16.04.2013 року № 017/728 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс"; справу передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- господарський суд не повно з'ясував усі обставини, що мають значення для справи;

- ліквідатор не вжив вичерпних заходів щодо письмового повідомлення про визнання банкрутом відсутнього боржника всіх відомих йому кредиторів боржника;

- ліквідатором не було опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом в друкованих засобах масової інформації;

- ліквідатор не вживав заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора не були предметом розгляду у судовому засіданні 20.06.2013 року, про наявність доповнень та змін до звіту ліквідатора від 19.06.2013 року кредиторам боржника не було відомо;

- кредитор - Публічне акціонерне товариство "ЄВРАЗ - Дніпропетровський металургійний завод ім. Петровського" не був повідомлений про час та місце розгляду ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора у справі № 34/5005/6069/2012.

Не погодившись з вказаною ухвалою, Публічне акціонерне товариство "Алчевський металургійний комбінат", м. Алчевськ Луганської області подало апеляційну скаргу, в якій просить: скасувати ухвалу в частині відмови в задоволенні клопотання № 026-1465 від 25.10.2012 року Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", в частині затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", в частині прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та припинення провадження у справі; задовольнити клопотання Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" від 25.10.2012 року № 026-1465 про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс"; справу передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- господарський суд не повно з'ясував усі обставини, що мають значення для справи;

- ліквідатор не вжив вичерпних заходів щодо письмового повідомлення про визнання банкрутом відсутнього боржника всіх відомих йому кредиторів боржника;

- ліквідатором не було опубліковано оголошення про визнання боржника банкрутом в друкованих засобах масової інформації;

- ліквідатор не вживав заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора не були предметом розгляду у судовому засіданні 20.06.2013 року, про наявність доповнень та змін до звіту ліквідатора від 19.06.2013 року кредиторам боржника не було відомо.

Ухвалами Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.07.2013 року апеляційні скарги прийнято до розгляду, розгляд справи призначено у судовому засіданні на 30.07.2013 року.

29.07.2013 року до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" надійшла телеграма про відкладення розгляду апеляційних скарг на іншу дату у зв'язку з відрядженням повноважного представника.

Розглянувши вказане клопотання в судовому засіданні 30.07.2013 року, колегія суддів вирішила залишити заявлене клопотання без задоволення та розпочати розгляд апеляційних скарг по суті, оскільки кредитором не надано доказів в обґрунтування заявленого клопотання. Крім цього, відповідно до частин 2, 3 статті 28 Господарського процесуального кодексу України, представниками юридичної особи можуть бути керівник підприємства, а також інші особи, повноваження яких підтверджуються довіреністю від імені підприємства, організації.

30.07.2013 року в судовому засіданні оголошено перерву до 01.08.2013 року.

Згідно з розпорядженням секретаря судової палати Лотоцької Л.О. від 01.08.2013 року № 917 справу за апеляційними скаргами передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Вечірко І.О. (доповідач), суддів Науменко І.М., Тищик І.В.

Представники учасників провадження у справі в судовому засіданні 01.08.2013 року надали пояснення по апеляційним скаргам.

Представник скаржника - Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" в засіданні суду просив апеляційні скарги задовольнити.

Представник Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" підтримав доводи апеляційних скарг та просив апеляційні скарги задовольнити.

Представники ліквідатора боржника, Публічного акціонерного товариства "Орджонікідзевський гірничо-збагачувальний комбінат", Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Приватбанк" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Архон" просили відмовити в задоволенні апеляційних скарг та залишити ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року без змін.

Інші учасники провадження у справі наданими їм процесуальними правами не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Беручи до уваги, що неявка інших учасників провадження у справі не перешкоджає перегляду справи по суті, матеріали справи є достатніми для розгляду апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про розгляд справи по суті у відсутності вказаних учасників.

Заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи судова колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково, виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.07.2012 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Архон", м. Дніпропетровськ на підставі статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (т. 1, а. с. 1).

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 3 місяці. Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Талана Л.Г., м. Дніпропетровськ. Постановлено передати текст даної постанови для офіційного оприлюднення на офіційному веб-сайті судової влади України. З метою виявлення кредиторів, перевірки наявності грошових коштів на всіх рахунках, відкритих банкрутом, у банківських установах, зобов'язано Державну податкову інспекцію у Жовтневому районі м. Дніпропетровська у строк до 26.08.2012 року надати господарському суду та ліквідатору дані про рахунки, відкриті банкрутом, та наявність податкового боргу. Зобов'язано ліквідатора вжити вичерпних заходів щодо письмового повідомлення про визнання відсутнього боржника банкрутом господарським судом всіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута; розглянути питання щодо опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом в друкованих засобах масової інформації; вжити заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; у випадку виявлення майна, його реалізацію та задоволення вимог кредиторів провести з дотриманням положень статей 26-31 Закону; після завершення заходів ліквідаційної процедури подати на затвердження до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс. Вирішено копію цієї постанови направити до органу державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута для розгляду питання щодо проведення позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов'язкових платежів). Матеріали за результатами перевірки направити для долучення до справи про банкрутство (т. 1, а. с. 37-39).

22.10.2012 року до господарського суду Дніпропетровської області від Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" надійшло клопотання про усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків (т. 2, а. с. 128-131).

29.10.2012 року до господарського суду Дніпропетровської області від Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" надійшло клопотання про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання ним своїх обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та заміну його на іншого ліквідатора (т. 2, а. с. 137-139).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.11.2012 року постанову господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року скасовано. Провадження у справі припинено як неправомірно порушене (т. 2, а. с. 84-87).

Постановою Вищого господарського суду України від 06.03.2013 року постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.11.2012 року скасовано. Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 08.04.2013 року продовжено ліквідаційну процедуру та повноваження ліквідатора Талана Л.Г. до 01.06.2013 року. Зобов'язано ліквідатора надати суду до 01.06.2013 року звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс. Призначено розгляд клопотань Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" та Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання ним своїх обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" на 23.04.2013 року (т. 3, а. с. 148-149).

19.04.2013 року до господарського суду Дніпропетровської області від Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" надійшла скарга на бездіяльність арбітражного керуючого Талана Л.Г. при виконанні обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" з клопотанням про усунення Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора під час провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та про заміну його іншою особою (т. 3, а. с. 184-190).

22.04.2013 року ліквідатором подано на затвердження суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута (т. 4, а. с. 1-230; т. 5, а. с. 1-235; т. 6, а. с. 1-230; т. 7, а. с. 1-225; т. 8, а. с. 1-92).

23.04.2013 року до господарського суду Дніпропетровської області від Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" надійшла скарга на дії арбітражного керуючого Талана Л.Г. з клопотанням про усунення його від виконання своїх обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", заміну його на іншого ліквідатора та задоволення грошових вимог кредитора у розмірі 180 478 143,54 грн. (т. 3, а. с. 219-221).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013 року призначено розгляд скарги Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на дії арбітражного керуючого Талана Л.Г. на 21.05.2013 року (т. 3, а. с. 242-243).

Іншою ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2013 року призначено розгляд клопотань Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського" та Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" на 21.05.2013 року (т. 3, а. с. 244-246).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.04.2013 року призначено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на 06.06.2013 року (т. 8, а. с. 93).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 06.06.2013 року відкладено розгляд звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу на 18.06.2013 року.

18.06.2013 року до господарського суду Дніпропетровської області від ліквідатора надійшло доповнення до звіту ліквідатора.

У судовому засіданні 18.06.2013 року оголошено перерву до 20.06.2013 року.

За результатами підсумкового засідання господарським судом 20.06.2013 року винесена ухвала про затвердження ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора, ліквідацію юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", а також припинення провадження у справі (т. 10, а. с. 146-156). Крім цього, ухвалою відмовлено у задоволенні клопотань та скарг Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського", Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат", Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання ним обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс".

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість ухвали господарського суду від 20.06.2013 року, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень (Х розділ) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон) (в редакції, що діє з 19.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Оскільки, провадження у даній справі було порушено 18.07.2012 року, то при розгляді справи судом застосовуються норми Закону в редакції, що діяла станом на 18.01.2013 року.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Згідно з частиною 1 статті 5 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Відповідно до статті 32 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавцем передбачено подання за наслідком проведеної ліквідаційної процедури повного звіту ліквідатора про всі дії, вчинені ліквідатором в ході процедури ліквідації, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом, та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками всієї ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів).

Таким чином, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію і припинення провадження у справі.

Як вбачається з матеріалів справи, провадження у даній справі порушено ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.07.2012 року в порядку статті 52 Закону.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року боржника визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Талана Л.Г.

Слід зазначити, що частиною 5 статті 52 Закону передбачено обов'язок ліквідатора письмово повідомляти про визнання господарським судом боржника банкрутом всіх відомих йому кредиторів, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направляти ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Матеріали справи свідчать, що ліквідатором було направлено повідомлення про визнання боржника банкрутом Державній податковій інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська (т. 4, а. с. 24), Управлінню Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м. Дніпропетровська (т. 4, а. с. 26), Центру зайнятості Жовтневого району м. Дніпропетровська (т. 4, а. с. 27), Відділенню виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Дніпропетровську (т. 4, а. с. 28), Жовтневій районній виконавчій дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності (т. 4, а. с. 29), Публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Приватбанк" (т. 4, а. с. 30).

Вищий господарський суд України у своїй постанові від 29.09.2011 року у справі № 29/5009/495/11 звернув увагу на те, що письмове повідомлення кредиторів не звільняє ліквідатора від обов'язку опублікувати відомості про відкриття ліквідаційної процедури відсутнього боржника в офіційних друкованих органах.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року було зокрема, зобов'язано ліквідатора вжити вичерпних заходів щодо письмового повідомлення про визнання відсутнього боржника банкрутом господарським судом всіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника; розглянути питання щодо опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом в друкованих засобах масової інформації.

Матеріали справи свідчать про те, що ліквідатор не виконав обов'язку щодо публікації оголошення про визнання боржника банкрутом в друкованих засобах масової інформації, покладеного на нього постановою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2012 року.

В письмових поясненнях на апеляційні скарги ліквідатор посилався на відсутність грошових коштів для здійснення публікації оголошення. Проте, в матеріалах справи відсутні докази звернення ліквідатора до ініціюючого кредитора та повідомлення інших кредиторів про необхідність виділення грошових коштів для виконання вимог постанови господарського суду від 26.07.2012 року щодо публікації оголошення про визнання боржника банкрутом.

Крім цього, ліквідатором не було вжито вичерпних заходів щодо виявлення кредиторів та повідомлення їх про визнання боржника банкрутом.

Відповідно до статті 25 Закону ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу.

При винесенні оскаржуваної ухвали місцевий господарський суд виходив з того, що під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор здійснив всі заходи з ліквідації банкрута. Взявши до уваги, що у банкрута відсутні активи, необхідні для задоволення вимог кредиторів, суд першої інстанції дійшов висновку про необхідність затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу.

Однак, такий висновок суду не можна вважати законним та обґрунтованим, виходячи з наступного.

Здійснення ліквідаційної процедури у справі про банкрутство відсутнього боржника передбачає насамперед виявлення документів фінансово-господарської діяльності підприємства, що зумовлює з'ясування місцезнаходження керівника, головного бухгалтера та інших посадових осіб.

У зв'язку з відсутністю боржника ліквідатор здійснює розшук документів для з'ясування активу і пасиву боржника шляхом направлення відповідних запитів до явних та потенційних кредиторів боржника, а також до відповідних державних органів.

Згідно із Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 27.06.2012 року керівником Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" є Винник Андрій Володимирович (т. 1, а. с. 11-12).

Як вбачається з матеріалів справи, представник Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" Бороденко А.В. після порушення справи про банкрутство, а саме 13.09.2012 року та 25.09.2012 року приймав участь у судових засіданнях Дніпропетровського апеляційного господарського суду у справі № 16/5005/1983/2012 (т. 1, а. с. 82-85, 133, 135; т. 2, а. с. 21-22). У справі № 21/5005/3743/2012 за позовом Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" до Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" боржник користувався процесуальними правами сторони у процесі, заявляючи різні клопотання, про що свідчить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.06.2012 року (т. 1, а. с. 76-79, 121-124). Крім того, боржник за своєю юридичною адресою після визнання його банкрутом отримував від Дніпропетровського апеляційного господарського суду процесуальні документи (т. 1, а. с. 132).

Матеріали справи свідчать, що ліквідатором не вжито вичерпних заходів для виявлення документів фінансово-господарської діяльності підприємства, не зважаючи на те, що підприємство здійснювало підприємницьку діяльність у значних обсягах.

В процесі здійснення ліквідаційної процедури ліквідатором зроблено запити та отримано відповіді від Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська № 25099/10/19-019 від 06.09.2012 року (т. 4, а. с. 32-33), Управління Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м. Дніпропетровська № 8467/09-29 від 14.08.2012 року (т. 4, а. с. 46), Жовтневого районного центру зайнятості м. Дніпропетровська № 01-13/1068 від 07.08.2012 року (т. 4, а. с. 47), Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Дніпропетровську Дніпропетровської області (т. 4, а. с. 48), Жовтневої районної виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності Дніпропетровського обласного відділення (т. 4, а. с. 50), які свідчать про відсутність заборгованості банкрута перед вищенаведеними органами.

В ході ліквідаційної процедури до ліквідатора надійшли заяви кредиторів банкрута. В результаті їх розгляду ліквідатором визнано вимоги наступних кредиторів (т. 10, а. с. 120-121):

- Товариства з обмеженою відповідальністю "Архон" у розмірі 465 976,80 грн. (4 черга);

- Публічного акціонерного товариства "Приватбанк" у розмірі 448 763 433,70 грн. (4 черга), 18 293,34 грн. (6 черга);

- Публічного акціонерного товариства "Орджонікідзевський гірничо-збагачувальний комбінат" у розмірі 182 054,82 грн. (4 черга);

- Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат" у розмірі 2 007 770,48 грн. (4 черга);

- Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" у розмірі 31 765 935,53 грн. (4 черга);

- Відкритого акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" у розмірі 190 735 083,56 грн. (4 черга);

- Публічного акціонерного товариства "ЄВРАЗ - Дніпропетровський металургійний завод ім. Петровського" у розмірі 5 402,74 грн. (4 черга).

Усього ліквідатором визнано вимоги кредиторів на загальну суму 673 943 950,97 грн.

Згідно довідок Комунального підприємства "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" № 11698 від 03.09.2012 року (т. 4, а. с. 62), Відділу реєстраційно-екзаменаційної роботи з обслуговування м. Дніпропетровськ та Солонянського району № 1 УДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області № 14/1РЕР-3935 від 10.08.2012 року (т. 4, а. с. 61), Дніпропетровської регіональної філії Державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" Державного агентства земельних ресурсів України № Ц/7879-10 від 09.08.2012 року (т. 4, а. с. 63), Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України № 20.19-10252 від 09.10.2012 року за боржником автотранспортних засобів і механізмів та іншого рухомого або нерухомого майна не зареєстровано.

Інспекція державного технічного нагляду Дніпропетровської обласної державної адміністрації листом № 1717-02-13 від 10.08.2012 року повідомила ліквідатора банкрута про те, що запити щодо наявності сільськогосподарської техніки необхідно надсилати до Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області (т. 4, а. с. 60). Докази звернення ліквідатора до Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області з запитом та отримання відповіді в матеріалах справи відсутні.

Відповідно до Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 17.08.2012 року на все нерухоме майно боржника накладено арешт на підставі постанови ВДВС ГУ юстиції у Дніпропетровській області про арешт майна боржника АА № 932337 від 05.04.2011 року (запис № 11035817) та на підставі постанови Підрозділу примусового виконання рішень ВДВС ГУ юстиції у Дніпропетровській області про арешт майна боржника № 30748615 від 17.01.2012 року (запис № 12086551) (т. 4, а. с. 66-70).

Наявність зазначених вище довідок, які свідчать про вжиття заходів по розшуку майна Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" не свідчить про те, що ліквідатором вчинені всі необхідні дії по розшуку майна боржника.

Згідно з частиною 1 статті 25 Закону ліквідатор, зокрема, пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Матеріали справи свідчать про те, що за кілька місяців до порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" були прийняті наступні судові рішення:

- рішення господарського суду Закарпатської області від 14.02.2012 року у справі № 5008/19/2012 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" до Приватного підприємства "Весна" про спонукання поставити на користь позивача 410 543,765 тон руди марганцевої на суму 221 669 000,00 грн.;

- рішення господарського суду Хмельницької області від 19.03.2012 року у справі № 15/5025/9/12 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" до Приватного підприємства "ДЕМОЛ-СЕРВІС" про спонукання поставити на користь позивача 710 473,3 тон коксового дріб'язку на суму 451 008 456,25 грн.

За вказаними рішеннями на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" було стягнуто майнові активи (майно та грошові кошти) на загальну суму 672 677 456,25 грн.

На час подання до господарського суду звіту ліквідатора 22.04.2013 року ліквідатором не було вжито будь-яких заходів для з'ясування питання про можливість виконання рішень про стягнення майна на користь банкрута та включення його до ліквідаційної маси.

17.05.2013 року ліквідатором направлено запити керівникам Приватного підприємства "Весна" та Приватного підприємства "ДЕМОЛ-СЕРВІС" про виконання судових рішень (т. 10, а. с. 82-85).

Ліквідатору було повернуто запит до керівника Приватного підприємства "ДЕМОЛ-СЕРВІС" з поштовою відміткою про те, що за зазначеною адресою підприємство відсутнє (т. 10, а. с. 92).

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 23.05.2013 року Приватне підприємство "ДЕМОЛ-СЕРВІС" знаходиться в стані припинення підприємницької діяльності за судовим рішенням (т. 4, а. с. 100-101).

Докази направлення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" претензій до ліквідаційної комісії Приватного підприємства "ДЕМОЛ-СЕРВІС" в матеріалах справи відсутні.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 23.05.2013 року дані про перебування Приватного підприємства "Весна" в стані припинення відсутні (т. 10, а. с. 98-99).

Відповідно до статті 21 Закону України "Про виконавче провадження" на відділ примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України покладається виконання рішень, за якими сума зобов'язання становить десять та більше мільйонів гривень або еквівалентну суму в іноземній валюті.

Матеріали справи свідчать, що ліквідатор 24.05.2013 року, тобто в процесі розгляду звіту ліквідатора господарським судом звертався до Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України з запитом про наявність виконавчих проваджень відкритих відносно Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" (т. 10, а. с. 90).

Проте, відповідь Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України в матеріалах справи відсутня.

Наведене свідчить, що ліквідатором не у повній мірі вжито заходи щодо повернення дебіторської заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс".

В матеріалах справи міститься платіжне доручення № 302 від 28.12.2011 року, з якого вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" сплатило Товариству з обмеженою відповідальністю "Техенергопостачання" 478 144 110,00 грн. за прості іменні акції згідно договору № 1256-Б від 27.12.2011 року (т. 4, а. с. 110).

Згідно Кредитного договору № 4Р11560И від 28.12.2011 року, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Приватбанк" отримання Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" кредиту на суму 500 000 000,00 грн. забезпечується договором застави майнових прав на грошові кошти, договорами застави акцій (частки).

Зазначені документи свідчать про укладення боржником за кілька місяців до порушення справи про його банкрутство угод та вчинення дій з іншими юридичними особами на значні фінансові суми. В зв'язку з цим, обставини, пов'язані з укладенням відповідних угод, а також місцезнаходженням придбаних боржником акцій підлягали обов'язковому з'ясуванню ліквідатором.

Таким чином, ліквідатором не вжито всіх необхідних заходів в межах ліквідаційної процедури згідно із вимогами Закону.

Зазначені обставини не були з'ясовані судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали.

Розглядаючи питання щодо обґрунтованості скарг кредиторів на дії ліквідатора банкрута Талана Л.Г. та вимог про усунення його від виконання обов'язків ліквідатора, апеляційний господарський суд враховує наступне.

Відповідно до частини 6 статті 3-1 Закону при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Згідно із частиною 9 статті 3-1 Закону невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків.

Матеріали справи свідчать про те, що вжиті ліквідатором заходи були недостатніми для виявлення майнових активів банкрута з метою задоволення вимог кредиторів.

Разом з тим, апеляційний господарський суд вважає за можливе погодитися з ухвалою суду першої інстанції щодо відмови у задоволенні клопотань та скарг про усунення арбітражного керуючого Талана Л.Г. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс". При цьому, апеляційний господарський суд враховує і ту обставину, що в період з 22.11.2012 року по 06.03.2013 року провадження у справі було припинено на підставі постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.11.2012 року і були відсутні правові підстави для проведення в цей період ліквідаційної процедури.

Із матеріалів справи вбачається, що 20.06.2013 року, тобто в день проведення судового засідання, ліквідатором подано до господарського суду доповнення та зміни до звіту № 2. При цьому кредитори не були ознайомлені із вказаним доповненням до звіту. В протоколі судового засідання від 20.06.2013 року не відображено факт надходження до господарського суду доповнення до звіту ліквідатора. Крім того, протоколи судових засідань від 18.06.2013 року та 20.06.2013 року не містять відомостей про заслуховування в судовому засіданні звіту ліквідатора та пояснень кредиторів щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Матеріалами справи підтверджується також, що один з кредиторів - Публічне акціонерне товариство "ЄВРАЗ - Дніпропетровський металургійний завод ім. Петровського" взагалі не був повідомлений про час та місце розгляду судом звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута.

Отже, затверджуючи звіт ліквідатора боржника, ліквідаційний баланс та припиняючи провадження у справі, судом першої інстанції не було належним чином досліджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, не було заслухано думку всіх кредиторів боржника стосовно поданого звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу та доповнень і змін до звіту ліквідатора.

За наведених обставин, судом першої інстанції було прийнято передчасне рішення про припинення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс", м. Дніпропетровськ.

Враховуючи наведене, апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат", м. Алчевськ Луганської області та Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області підлягають частковому задоволенню.

За таких умов, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду вважає що ухвала господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року підлягає скасуванню в частині затвердження ліквідаційного балансу і звіту ліквідатора, ліквідації юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та припинення провадження у справі. В іншій частині ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року слід залишити без змін. Справу необхідно передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області на стадію ліквідаційної процедури.

Керуючись статтями 99, 101, 103-105, 106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат", м. Алчевськ Луганської області та Публічного акціонерного товариства "Дніпровський металургійний комбінат ім. Ф.Е. Дзержинського", м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року у справі № 34/5005/6069/2012 скасувати в частині затвердження ліквідаційного балансу і звіту ліквідатора, ліквідації юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" та припинення провадження у справі.

В іншій частині ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 20.06.2013 року залишити без змін.

Справу № 34/5005/6069/2012 передати на розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Копію постанови направити державному реєстратору для здійснення реєстраційних дій щодо Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія "Ресурс" (49100, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, буд. 120, код за ЄДРПОУ 31076200).

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 05.08.2013 року.

Головуючий суддя І.О. Вечірко

Суддя І.М. Науменко

Суддя І.В. Тищик

З оригіналом згідно

Помічник судді О.В. Заболотна

05.08.2013