Рішення

від 01.08.2013 по справі 904/4487/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

01.08.13р. Справа № 904/4487/13 За позовом: садівничого товариства "Ремонтник", с. Шульгівка Петриківського району Дніпропетровської області

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ, в особі Дніпродзержинського району електричних мереж, м. Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

про скасування оперативно-господарської санкції

Суддя: Євстигнеєва Н.М.

Представники:

Від позивача : Григоращук І.С., паспорт серія АЕ № 319514, виданий Баглійським РВ Дніпродзержинського МУ УМВС України в Дніпропетровській області 09.07.1996 року, голова садівничого товариства

Від відповідача: Коптєлова Н.Л., довіреність №764/1010 від 27.12.2012 року, заступник начальника відділу претензійно-позовної роботи

СУТЬ СПОРУ:

Садівниче товариство "Ремонтник", с. Шульгівка Петриківського району звернулося до господарського суду із позовом, яким просить:

- скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" у вигляді донарахування не облікованої електроенергії внаслідок порушення ним правил користування електричною енергії в розмірі 30 592,85грн. та за послуги у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертиз тощо - 1 029,84грн.;

- в порядку забезпечення позову заборонити відповідачеві відключати від енергопостачання садівниче товариство "Ремонтник", розташоване за адресою: с. Шульгівка, Петриківського району, Дніпропетровської області до розгляду цієї справи по суті.

Позовні вимоги мотивовані тим, що на підставі договору №643 про постачання електричної енергії від 23.06.2010р. відповідач постачає позивачу електричну енергію за адресою: Дніпропетровська область, Петриківський район, с. Шульгівка. Місцем встановлення засобів обліку є КТП-160, що належить садівничому товариству "Ремонтник", де встановлено лічильник електричної енергії №051173 типу СТ-ЭА 05. Відповідно до акта про пломбування електричної енергії від 25.04.2009р., лічильник опломбовано пломбою Держспоживстандарту та/або заводу виробника на кріпленні кожуха з відбитком тавра "ІІІ-06" та встановлено пломбу електропередавальної організації на копусі лічильника №19627964. Лічильник електричної енергії встановлено в шафу обліку, оглядове вікно якого закрите прозорим склом, а шафа опломбована, отже, доступу до лічильника не було. Крім цього, на КТП були додатково встановлені пломби електропередавальної організації: на клемник - 10424448, на ввід - 10424470, на трансформатор РУ - 100кв - 10424419, та доопломбовано пломбою - 14627964 - місце встановлення якої не вказано, про що зазначено в актах контрольного огляду засобів обліку від 19.04.2008р. та від 13.04.2009р.

03.08.2012р. працівниками відповідача проведено перевірку дотримання позивачем Правил користування електричною енергією, за наслідками якої складений акт про порушення Д №009310 від 03.08.2012 року. Зазначеним Актом встановлено порушення споживачем (позивачем) п.п.3.3, 3.31, 6.40. Правил користування електричною енергією, яке полягає:

- в пошкодженні вторинних ланцюгів підключення лічильника по ф. В, внаслідок чого похибка вузла обліку складає 27,2%;

- в пошкодженні пломби електропередавальної організації №10424470, яка встановлена на відсіку трансформаторів струму (пломба має тріщини).

Також представниками відповідача було складено акт В №020496 від 03.08.2012р. технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000 В, в якому зазначено, що ввідний кабель від межі балансової належності до місця встановлення обліку змонтовано відкрито, без скруток, без пошкоджень ізоляції, кабель в ґрунті. В акті зазначено, що лічильник встановлений в шафі обліку, оглядове вікно закрите, шафа опломбована; розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів; ланцюг обліку - пошкоджень ізоляції, скруток не має, силовий кабель - пошкоджень ізоляції, скруток не має. В п.10 зазначеного акту вказано, що похибка засобів обліку, виявлена зразковим лічильником - 27,251%. В графі "Проведені зміни в схемі включення засобів обліку" зазначено, що "виявлено обрив вторинного струмового ланцюга по фазі "В" схема відновлена". Відповідно до акту пломбування засобів обліку електричної енергії від 03.08.2012р. зняті пломби дверей №73020288, клемної кришки № 10424448, ввідного рубильника №10424470, комірки ТН-10424419. Крім цього відповідачем було складено акт про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та ПКЕЕ.

Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії відповідача по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою, про що складено протокол №108 від 31.08.2012р. Комісія прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 30.05.2012р. по 03.08.2012р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою №2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, вартості недорахованої електроенергії у сумі 30592,85грн. Зазначене рішення комісії позивач оскаржив. Комісія при виконавчій дирекції ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" по розгляду спірних питань щодо розрахунків за спожиту електроенергію, нарахування плати за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, застосування штрафних санкцій до споживачів розглянула акт про порушення Д №009310 від 03.08.2012р. Рішення комісії по розгляду акта про порушення Д №009310 від 03.08.2012р. анульовано, прийнято рішення про направлення пломби електропередавальної організації №10424470 в НДІ судових експертиз для проведення криміналістичної експертизи. Після отримання відповідачем результатів експертизи, 06.02.2013р. відбулося засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №009310 від 03.08.2012р., яка прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 30.05.2012р. по 03.08.2012р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою №2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, вартості недорахованої електроенергії у сумі 30 592,85грн.

На оплату зазначеної суми та вартості трасологічного дослідження ДНДІ судових експертиз відповідач виставив позивачу рахунки. Позивач вважає, що застосована до нього оперативно-господарська санкція у вигляді нарахування вартості недорахованої електроенергії є необґрунтованою та незаконною. Акт про порушення Д №009310 складений відповідачем не під час проведення контрольного огляду 02.08.2012р., а 03.08.2012р., що є порушенням п.6.41. Правил користування електричною енергією. Крім того, згідно з пунктом 3.3.4 ПКЕЕ роботи, які виконувались 02.08.2012р. з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації не допускаються. Також, в Акті про порушення відсутній зміст виявленого порушення, оскільки зміст пунктів 3.3., 3.31, 6.40 ПКЕЕ не вказують на порушення та не містять вихідних даних, необхідних та достатніх для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. В акті не зазначено, чи була знята пломба №10424470 запакована в пакет та опломбована, кому з посадових осіб вона передавалась на зберігання.

Відповідно, позивач вважає, що наведений акт про порушення не може вважатися дійсним як такий, що складений з порушеннями Правил КЕЕ.

Також, в матеріалах справи відсутні дані результатів повірки приладу обліку - лічильника електричної енергії №051173 типу СТ-ЭА 05, що належить позивачу. Відповідачем допущені помилки при розрахунку кількості недоврахованої електроенергії. Із вихідних для розрахунку даних вбачається, що Р (потужність) = 160кВт, соs - 0,93, але в пункті 10 акту В№020496 технічної перевірки засобів обліку електричної енергії до 1000В зазначено, що соs - 0,9.

Відповідач, заперечуючи проти позовних вимог, зазначає, що відповідно до Акту про пломбування засобів обліку електроенергії від 01.06.2007р. була встановлена пломба №10424470 на захисну панель трансформаторів струму. Дана пломба була встановлена згідно з Актом про пломбування засобів обліку електроенергії від 01.06.2007р. Наявність цієї пломби підтверджується і актом технічної перевірки схеми комерційного обліку від 01.06.2007р., в пунктах 11 і 13 якого зазначено: відсутність можливості несанкціонованого доступу до ланцюгів обліку; облік здійснено по схемі, з фазуванням і придатний для розрахунків за спожиту електроенергію. У відповідності до акту про пломбування засобів обліку від 03.08.2012р., розділ "Пломби постачальника електричної енергії встановлені", спірна пломба №10424470 знята, замість неї встановлена пломба №73020309 та в Акті про порушення Д №009310 зазначено: пошкодження пломби №10424470, яка встановлена на відсіку трансформаторів струму (має тріщини) з посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ - 3.3, 3.31, 6.40. Згідно з Актом про вилучення пломби від 03.08.2012р., який є додатком до акту про порушення Д №009310, пломба №10424470 у встановленому порядку упакована в сейф-пакет №0000019768 і направлена на експертизу до НДДІ судових експертиз м. Дніпропетровська. Відповідач заперечує проти доводів позивача щодо цілісності пломб і відсутності втручання в роботу лічильника з боку позивача, оскільки втручання в роботу лічильника відбулося іншим способом - через пошкодження вторинних ланцюгів підключення лічильника по фазі "В" (до обліку), що знаходиться у причинному зв'язку із пошкодженням пломби №10424470, яка була встановлена на відсіку трансформаторів струму. Сам факт не підписання позивачем Акту про технічну перевірку засобів обліку електроенергії №020496 і акту про невідповідність розрахункового обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та ПКЕЕ від 03.08.2012р. не свідчить про порушення з боку відповідача умов договору і ПКЕЕ. Твердження позивача щодо проведення 02.08.2012р. контрольного огляду за участю представників відповідача жодними доказами не підтверджуються. Порушення було виявлене 03.08.2013р. під час проведення технічної перевірки. Також відповідач не погоджується з доводами позивача щодо відсутності у матеріалах справи даних про результати повірки приладу обліку типу СТ-ЭА 05 №051173, оскільки в акті про порушення вказана дата повірки - ІІІ квартал 2006, а в акті технічної перевірки засобів обліку електроенергії від 03.08.2013р., в розділі 4 вказано рік випуску - 2006, дата держповірки, квартал/рік-ІІІ/2006. Відповідач погоджується з доводами позивача щодо помилки, допущеної у застосуванні під час розрахунку по формулі 2.4 пункту 2.5 Методики №562 соs - 0,93 замість соs - 0,9.

Розгляд справи було відкладено з 20.06.2013р. на 09.07.2013р., 09.07.2013р. на 23.07.2013р.

У судовому засіданні 23.07.2013р. оголошено перерву на 01.08.2013р.

У судовому засіданні 01.08.2013 року оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

23.06.2010р. між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (яке в подальшому змінило назву на публічне акціонерне товариство "ДТЕК "Дніпрообленерго") (постачальник), та садівничим товариством "Ремонтник" (споживач), був укладений договір про постачання електричної енергії №643, відповідно до пункту 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 160,0 кВт, величини якої на площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору.

Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною Договору.

Відповідно до додатку № 2 до Договору, яким є Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, постачання відповідачем позивачу електричної енергії здійснюється на об'єкт - КТП Садівниче товариство "Ремонтник", розташований за адресою: с. Шульгівка Петриківського району Дніпропетровської області.

Також, додаток № 4 до Договору "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" передбачає, що об'єктом, на який здійснюється постачання електричної енергії, є садівниче товариство "Ремонтник".

Під час виконання договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (пункт 2.1 договору).

Відповідно до підпункту 4.2.3 пункту 4.2 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, у разі таких дій споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження чи зрив пломб з засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (пункт 4.2.4 договору).

Відповідно до пункту 9.8 договору цей договір набирає чинності з дати його підписання і укладається на строк до 31.12.2008 року. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або про перегляд його умов (пункту 9.8.1 договору).

Докази розірвання договору в спірний період відсутні.

У відповідності до акту про пломбування засобів обліку від 01.06.2007р. (а.с.90) споживач приймає на відповідальне зберігання всі пломби, встановлені на перерахованих в цьому акті засобах обліку і на перерахованому обладнанні, та несе повну відповідальність згідно ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", Правил користування електричною енергією та умов Договору, а саме: за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу.

За даними зазначеного акту про пломбування на об'єкті позивача: КТП, встановлено лічильник заводський номер 051173, типу СТ-ЭА 05. Пломби електропередавальної організації встановлені на клемній кришці - 10424448, на трансформатор струму - 10424470, на трансформатор - 10424419. Наявність пломби №10424470 підтверджується Актом технічної перевірки схеми комерційного обліку від 01.06.2007р., в пунктах 11 і 13 якого зазначено про відсутність можливості несанкціонованого доступу до ланцюгів обліку та те, що облік здійснено по схемі, з фазуванням і придатний для розрахунків за спожиту електроенергію (а.с.91,92).

03.08.2012р. працівниками відповідача проведено перевірку дотримання позивачем Правил користування електричною енергією, за наслідками якої складений акт про порушення Д №009310 від 03.08.2012 року.

Перевіркою встановлено, що споживач (садівниче товариство "Ремонтник") при користуванні електричною енергією порушив статтю 27 Закону України "Про електроенергетику", пункти 3.3., 3.31., 3.34., 6.40. Правил користування електричною енергією, а саме: виявлено пошкодження вторинних ланцюгів підключення лічильника по ф. В, внаслідок чого похибка вузла обліку складає 27,2% та пошкодження пломби електропередавальної організації №10424470, яка встановлена на відсіку трансформаторів струму (пломба має тріщини).

Перевірка дотримання споживачем правил користування електричною енергією, як зазначено в акті про порушення, проведена за участю представника споживача - Григорощук І.С.

Акт про порушення підписано трьома представниками постачальника електричної енергії, які проводили перевірку та представником споживача Григорощук І.С. Акт про порушення містить зауваження споживача до складеного акта такого змісту: трансформатори струму встановлені і опломбовані енергонаглядом, доступ до них відсутній. Перевірка енергонаглядом проводиться щомісячно, претензії до споживавча були відсутні. На пломбі маленька мікро тріщина від сонця.

Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії відповідача по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою, про що складено протокол №108 від 31.08.2012р. Комісія прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 30.05.2012р. по 03.08.2012р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою №2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, вартості недорахованої електроенергії у сумі 30592,85грн. Зазначене рішення комісії позивач оскаржив.

01.11.2012р. Комісія інформаційно-консультаційного центру ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" з розгляду відповідей споживачам та іншим заявникам зі спірних питань не на їх користь розглянула матеріали по зверненню голови садівничого товариства "Ремонтник" Григоращук І.С. в частині складання акту про порушення ПКЕЕ та нарахувань по ньому.

За результатами розгляду виявлено, зокрема, те, що пломба для проведення криміналістичної експертизи не направлялась, що суперечить вимогам абзацу 9 п.2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, про що складено протокол №129 від 01.11.2012р. Також, Комісії при виконавчій дирекції ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" по розгляду спірних питань щодо розрахунків за спожиту електроенергію, нарахування плати за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, застосування штрафних санкцій до споживачів рекомендовано : анулювати протокол №108 засідання комісії Дніпродзержинського РЕМ від 31.08.2012р. та розрахунок по акту; направити пломбу для проведення криміналістичної експертизи; за результатами експертизи провести повторне засідання комісії по розгляду актів.

Згідно виписки з протоколу №43 від 02.11.2012р. Комісії при виконавчій дирекції ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" по розгляду спірних питань щодо розрахунків за спожиту електроенергію, нарахування плати за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, застосування штрафних санкцій до споживачів, Комісія вирішила: анулювати протокол №108 засідання комісії Дніпродзержинських РЕМ від 31.08.2012р. з розгляду акта про порушення Д №009310 від 03.08.2012р. і нарахування за цим актом; направити пломбу №10424470 в НДІ судових експертиз для проведення криміналістичної експертизи. Після отримання відповідачем результатів експертизи провести повторне засідання комісії РЕМ з розгляду акта про порушення.

Пломба №10424470, що встановлена на відсіку трансформаторів струму, знята представником енергопостачальної організації в присутності споживача, укладена у пакет, пакет опломбований пломбою №0000019768 і направлена на експертизу до НДДІ судових експертиз м. Дніпропетровська, про що складено Акт про вилучення пломби від 03.08.2012р., який є додатком до акту про порушення Д №009310 (а.с.89).

У відповідності до Акту про пломбування засобів обліку від 03.08.2012р. пломба №10424470 знята, замість неї встановлена пломба №73020309.

На прохання Дніпродзержинського РЕМ ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" (лист №2827/0301 від 13.11.2012р.) Дніпропетровським науково-дослідним інститутом судових експертиз проведено трасологічне дослідження пломби енергопостачальної організації №10424470. Результати трасологічного дослідження оформлені Висновком №4099-12 експертного трасологічного дослідження складеного 09.01.2012р. (згідно додаткових письмових пояснень відповідача дійсною датою складання висновку є 09.01.2013р.).

Експертизою встановлено, що:

- на тілі пломби №10424470 ЭК ДОЭ, знятої з приладу обліку електричної енергії типу СТ-ЭА 05, заводський №051173, присутні сліди механічного впливу для розкриття та повторного навішування (питання перше);

- поверхневі сліди на корпусі пломби №10424470 ЭК ДОЭ, знятої з приладу обліку електричної енергії типу СТ-ЭА 05, заводський №051173, виявлені при детальному дослідженні поверхні пломби, візуально та за допомогою мікроскопа СЛМ Regula 5001М. Сліди, які свідчать про розкриття та повторне навішування пломби №10424470 ЭК ДОЭ, описані в розділі "Дослідження", виявлені при детальному огляді внутрішньої поверхні корпуса пломби та її якоря, за допомогою спектрального люмінесцентного мікроскопа (СЛМ) "Regula 5001М" в режимі коаксідного світла (а.с.93-96).

06.02.2013р. відбулося засідання комісії по розгляду акта про порушення Д №009310 від 03.08.2012р., яка прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 30.05.2012р. по 03.08.2012р. згідно з пунктом 2.5 та за формулою №2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією, вартості недорахованої електроенергії у сумі 30 592,85грн.

Рішення комісії оформлене протоколом засідання комісії №16 від 06.02.2013р.

Засідання комісії проведене за участю представника споживача.

Відповідачем складено розрахунок по Акту про порушення, яким визначена кількість та вартість недоврахованої електричної енергії, - 30 592,85грн. (а.с.56).

На оплату вартості недоврахованої електричної енергії споживачу (позивачу) виставлений рахунок від 06.02.2013р. № 6643/2/Д 009310 на суму 30 592,85грн. (а.с.57).

Також споживачу виставлений рахунок №85/643 від 06.02.2013р. на оплату суми 1 029,84грн. - вартість послуг у випадку пошкодження та/або несправності приладу обліку, позапланової технічної перевірки, експертиз, тощо (а.с.58).

Позивач не погоджується з тим, що допустив порушення Правил користування електричною енергією, з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, що і є причиною спору.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за № 417/1442, у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України № 910 від 17.10.2005р., зареєстровано в Міністерстві юстиції України 18.11.2005р. за № 1399/11679, які регулюють взаємовідносини, що виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), а їх дія поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення), встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Також, відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною першою статті 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких, зокрема, встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною другою вищезазначеної статті Господарського кодексу України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного позивачем з відповідачем Договору вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у загальній сумі 30 592,85грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (ч. 2 ст. 237 ГК України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Згідно з п. 3.3. Правил користування електричною енергією відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації. Пломби з тавром електропередавальної організації мають бути встановлені також на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, приводи і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, лінії зв'язку автоматизованих систем обліку та всі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку (п.3.31. ПКЕЕ).

При пломбуванні оформляється акт про пломбування. У акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні обліку (п.3.32. ПКЕЕ).

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до акту про пломбування від 01.06.2007р. пломба була встановлена у тому числі і на відсіку трансформаторів струму - №10424470, який закриває доступ до первинних та вторинних кіл живлення, та передана на збереження позивачу (а.с.90).

Актом про порушення від 03.08.2012р. встановлено пошкодження вторинних ланцюгів підключення лічильника по ф. В, внаслідок чого похибка вузла обліку складає 27,2% та пошкодження пломби електропередавальної організації №10424470, яка встановлена на відсіку трансформаторів струму (пломба має тріщини).

Пошкодження пломби підтверджується висновком експертного трасологічного дослідження згідно якого на тілі пломби №10424470 ЭК ДОЭ присутні сліди механічного впливу для розкриття та повторного навішування.

Згідно з Актом №020496 технічної перевірки засобів обліку електроенергії до 1000В від 03.08.2012р. у схему обліку підключені 3 вимірювальних трансформатори по кожній з фаз - "А", "В", "С" по двом колам живлення засобу обліку первинному і вторинному. Ланцюги живлення цих трансформаторів закриті захисною панеллю від доступу до струмоведучих частин і опломбовано пломбою №10424470 відповідно до вимог п.3.34 ПКЕЕ. Ця пломба розміщена поза приладом обліку електроенергії типу СТ-ЭА 05 заводський №051173, та поза шафою обліку, в якому він розміщений. При перевірці, після зняття пломби і захисної панелі, виявлено обрив вторинного струмового ланцюга по фазі "В". Так як прилад обліку типу СТ-ЭА 05 є трифазним, то обрив хоча б однієї із фаз має наслідком недостовірність показів лічильника електроенергії. Перевірка зразковим лічильником PWS 2.3 + інв. №41923, дата повірки ІІІ кв. 2011р. виявила похибку лічильника і засобів обліку - 27,251%.

За наведеного, є встановленим, що втручання в роботу лічильника відбувалося через пошкодження вторинних ланцюгів підключення лічильника по фазі "В" (до обліку), що не спростовано позивачем.

Згідно п. 6.40 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів , перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за №782/12656.

Відповідно підпункту 2 п. 2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, Методика застосовується в разі виявлення пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

В п. 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, зазначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 п. 2.1 Методики, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу визначається за формулою W = P · t · K (2.4), де P - потужність 160 кВт відповідно п. 1 договору; t - тривалість роботи обладнання відповідно п. 2.3.2 договору - цілодобово; Кв - коефіцієнт використання струмоприймачів - 0,5. Отже, W доб = 1 728,0 кВт/г (160, 0 кВа х 0,9 х 24год. х 0,5). Кількість днів в розрахунку становить 65 днів - за період з 30.05.2012р. по 03.08.2012р.

Відповідач не заперечує, що при проведенні розрахунку вартості недорахованої електроенергії допустив помилку, зазначивши в розрахунку cos - 0,93, а необхідно зазначити 0,9 та надав уточнений розрахунок недорахованої енергії. За вказаний вище період вартість недорахованої енергії становить 29 227,04грн., яка і є остаточною сумою до сплати.

Відповідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Згідно ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на те, що садівничим товариством "Ремонтник" не надано беззаперечних та неспростовних доказів щодо безпідставного нарахування оперативно-господарської санкції, позовні вимоги підлягають задоволенню частково - підлягає задоволенню вимога про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" у вигляді донарахування не облікованої електроенергії внаслідок порушення позивачем правил користування електричною енергії в частині нарахованої суми 1 365,81 грн. В іншій частині позовні вимоги задоволенню не підлягають.

Суд відхиляє посилання позивача на те, що Акт про порушення Д №009310 складений відповідачем не під час проведення контрольного огляду 02.08.2012р., а 03.08.2012р., оскільки належних доказів на підтвердження цієї обставини позивачем не надано. Згідно наданих представниками відповідача - інженером Іщенко В.О., Яненко Я.О., Бабич Р.А. пояснень (а.с.145-147) перевірка споживача проводилась саме 03.08.2012р., усі роботи проводились у присутності голови садівничого товариства "Ремонтник", заперечень щодо зняття пломби не 03.08.2012р., а 02.08.201р. акт про порушення, складений 03.08.2012р., не містить. Також позивачем не надано доказів виконання відповідачем 02.08.2012р. робіт з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії тощо. Акт про порушення складений відповідачем відповідно до вимог чинного законодавства.

Щодо тверджень позивача про відсутність документів, які б свідчили, чи була пломба №10424470 знята та упакована в пакет, опломбована і кому із посадових осіб вона була передана на зберігання слід зазначити наступне. Згідно з актом про вилучення пломби від 03.08.2012р., який є додатком до Акту про порушення Д №009310, пломба №10424470 у встановленому порядку упакована в сейф-пакет №0000019768 і направлена на експертизу до ДНДІ судових експертиз. Зазначена пломба була надана експерту у сейф-пакеті, пломба доставлена відповідачем, цілісність пакування не порушено, про що зазначено у висновку судового експерта.

Також є необґрунтованими посилання позивача на відсутність у матеріалах справи даних про результати повірки приладу обліку типу СТ-ЭА 05 №051173. Про повірку приладу обліку зазначено в акті про порушення Д №009310 від 03.08.2013р., в розділі 1 якого "Відомості про прилади обліку електроенергії споживача на дату складання акта" зазначено, що датою повірки є ІІІ квартал 2006 року. Актом технічної перевірки засобів обліку електроенергії від 03.08.2012 року, в розділі 4 якого "Основні паспортні дані і експлуатаційні дані лічильника" зазначено: рік випуску - 2006, дата держповірки, квартал/рік -ІІІ/2006.

Не підлягає задоволенню клопотання позивача викладене в позовній заяві про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони відповідачеві відключати від енергопостачання садівниче товариство "Ремонтник", розташоване за адресою: с. Шульгівка, Петриківського району, Дніпропетровської області до розгляду цієї справи по суті, як таке, що не обґрунтоване та не підтверджене відповідними доказами.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, позивачем не подано доказів сплати судового збору за розгляд заяви про забезпечення позову.

Підпунктом 3 пункту 2 частини другої статті 4 Закону України "Про судовий збір" передбачено справляння судового збору за подання до господарського суду заяви про забезпечення позову.

Водночас Господарським процесуальним кодексом України не передбачено наслідків неподання доказів сплати названого збору в установленому порядку і розмірі. Відтак господарський суд повинен розглянути зазначену заяву й за відсутності таких доказів, а розподіл відповідних сум судового збору здійснити між сторонами за правилами статті 49 ГПК України у залежності від результатів розгляду заяви про вжиття заходів до забезпечення позову. Про такий розподіл може бути зазначено в рішенні (постанові) господарського суду або в ухвалі, якою закінчується розгляд справи.

Враховуючи те, що в задоволенні заяви про забезпечення позову було відмовлено, суд вважає за необхідне сплату судового збору за розгляд заяви про забезпечення позову покласти на позивача, стягнувши судовий збір в сумі 1 720, 50 грн. в доход державного бюджету.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.1, 33, 34, 49, 66, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану рішенням публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, ідентифікаційний номер 23359034) в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (51931 Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, вул. Васильєва,43, ідентифікаційний код 34367351), оформленого протоколом №16 від 06.02.2013р. засідання комісії з розгляду акта Д №009310 від 03.08.2012р. про порушення Правил користування електричною енергією споживачем-юридичною особою, в частині донарахування садівничому товариству "Ремонтник" (51810, Дніпропетровська область, Петриківський район, с. Шульгівка, ЄДРПОУ 23643321) недоврахованої електричної енергії у сумі 1 365,81 грн. (одна тисяча триста шістдесят п'ять грн. 81 коп.).

В решті позовних вимог - відмовити.

Стягнути з садівничого товариства "Ремонтник" (51810, Дніпропетровська область, Петриківський район, с. Шульгівка, ЄДРПОУ 23643321) в доход Державного бюджету України в особі Управління Державної Казначейської Служби України у Жовтневому районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області (49027, м. Дніпропетровськ, пл. Шевченка, 7, ідентифікаційний код 37989269, рахунок 31214206783005 в ГУ ДКСУ у Дніпропетровській області (Головне управління Державної казначейської служби України у Дніпропетровській області, код банку за ЄДРПОУ 37988155), МФО 805012, КБКД 22030001, код ЄДРПОУ господарського суду Дніпропетровської області 03499891, КБКД 22030001) 1 720,50 грн. (одна тисяча сімсот двадцять грн. 50 коп.) судового збору за розгляд заяви про забезпечення позову.

Стягнути з публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, вул. Запорізьке шосе, 22, ідентифікаційний номер 23359034) в особі Дніпродзержинського району електричних мереж (51931, Дніпропетровська область, м. Дніпродзержинськ, вул. Васильєва,43, ідентифікаційний код 34367351) на користь садівничого товариства "Ремонтник" (51810, Дніпропетровська область, Петриківський район, с. Шульгівка, ЄДРПОУ 23643321) витрати по сплаті судового збору у розмірі 51,21 грн., про що видати наказ.

Суддя Н.М.Євстигнеєва

Повне рішення складено, - 02.08.2013 року