Ухвала

від 07.08.2013 по справі 161/12496/13-к

ЛУЦЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 161/12496/13-к

Провадження № 1-кс/161/2891/13

У Х В А Л А

м. Луцьк 07 серпня 2013 року

Слідчий суддя Луцького міськрайонного суду Волинської області Ковтуненко В.В.,

при секретарі Акайомовій Т.В.,

з участю слідчого Зінчука В.Л.,

розглянувши у відкритому судовому засідання в залі суду м. Луцьк клопотання старшого слідчого СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області ОСОБА_1 про тимчасовий доступ до речей і документів,

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області ОСОБА_1 звернувся до суду з клопотанням, погодженим з в.о. начальника відділу прокуратури Волинської області ОСОБА_2, про тимчасовий доступ до речей і документів, які знаходяться у АТ «БМ Банк».

В обґрунтування клопотання посилається на те, що слідчим управлінням фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області проводиться досудове слідство у кримінальному провадженні № 32013020000000005 від 21.11.2012 року, щодо ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах службовими особами приватного підприємства «Хімпостачстандарт» за ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим слідством встановлено, що Державною службою фінансового моніторингу України (далі ДСФМ України) проведено аналіз фінансових операцій щодо купівлі-продажу товарно-матеріальних цінностей (тканина) та цінних паперів ПП «Хімпостачстандарт» (код ЄДРПОУ 32269931, адреса: м. Луцьк, вул. Карбишева, 2) по взаємовідносинах, проведених із ПП «Імпульсріалестейт», ПП «Альвіс», ТОВ «Енерго-Трейд», ТОВ «Лутекс», ПП «ДК Нерухомість Криму», ТОВ «Центр розвитку Бетонних Технологій», ТОВ «Тексконсалтинг Груп», ТОВ «Східноєвропейська Теплоелектрогенеруюча Компанія», ТОВ «Фаворит-Л», СП ТОВ «Шинака-Україна», ПП «Кепітал ОСОБА_3», ПП «Фортуна-Спорт» в період 2010-2011 років на загальну суму 30,6 млн. грн., із яких у вказаний період часу було знято готівкою з розрахункових рахунків підприємства 22,8 млн. грн.

Також встановлено, що одним із підприємств, яке перераховувало безготівкові кошти за нібито придбання цінних паперів та ТМЦ є ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789, м. Червоноград, вул. Богдана Хмельницького, 20а). Сума взаємовідносин встановлених ДСФМ України складає 4,9 млн. грн.

В зв'язку з викладеними обставинами є підстави вважати, що ПП «Хімпостачстандарт» і ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789, м. Червоноград, вул. Богдана Хмельницького, 20а) є учасниками налагодженої схеми руху безготівкових коштів з подальшою «конвертацією» їх в готівку.

В ході досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, з метою всебічного, повного і неупередженого дослідження всіх обставин злочину, виникла необхідність в дослідженні обставин здійснення фінансово-господарських операцій між ПП «Хімпостачстандарт» та ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789), умов та стану взаєморозрахунків між контрагентами, підтвердження або спростування імітації проведення таких розрахунків, а перевірити ці обставини можливо лише шляхом розкриття банківської таємниці ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789) та здійснення аналізу довідок про рух грошових коштів по рахунку № 260040132198, що був відкритий та обслуговувався у АТ «БМ Банк» (МФО 380913).

Враховуючи вищевикладене та приймаючи до уваги, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що інформація про рух коштів по рахунку ПП «ДК Нерухомість Криму» № 260040132198 відкритого у АТ «БМ Банк» (МФО 380913), угоди, платіжні документи, установчі документи та дані про службових осіб власників цього рахунку мають істотне значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, необхідно отримати дозвіл на тимчасовий доступ до таких документів, які перебувають у АТ «БМ Банк» (МФО 380913).

У зв'язку з тим, що вищевказані документи в даному кримінальному провадженні мають значення речових доказів, які на даний момент належним чином ще не оглянуті і наведені в них відомості не зафіксовані і тому можуть бути змінені, а самі документи можуть бути пошкодженні чи знищені, через що не зможуть бути використані як доказ факту та обставин доведення ухилення від сплати податків службовими особами ПП «Хімпостачстандарт» - існує необхідність у їх вилученні.

Іншим способом отримати тимчасовий доступ та вилучити вказані документи неможливо, так як відповідно до ст. 62 Закону України «Про банки та банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

Факт скоєння злочину за ч. 3 ст. 212 КК України, пов'язаного із ухиленням від сплати податків за наслідками здійснення протиправної діяльності ПП «Хімпостачстандарт» - підлягає доказуванню під час досудового розслідування і в суді, у зв'язку з чим, відомості щодо обставин здійснення такої діяльності є доказом у даному кримінальному провадженні, що в свою чергу доводить те, що саме через отримання тимчасового доступу до документів про відкриття та використання рахунку ПП «Хімпостачстандарт», зазначеного у клопотанні, може бути виконано завдання, для досягнення якого, слідчий звертається із клопотанням і, наведені в ньому доводи є підставними.

Разом з тим, з метою швидкого дослідження обставин ухилення від сплати податків ПП «Хімпостачстандарт», а також з метою уникнення розголошення відомостей про обставини та факт здійснення досудового розслідування у даному кримінальному провадженні, клопотання про тимчасовий доступ до документів про відкриття та використання рахунку у АТ «БМ Банк» (МФО 380913, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122), розглянути без виклику особи, у володінні якої знаходяться такі документи.

Просить надати тимчасовий доступ до документів про відкриття та використання рахунку ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789, м. Червоноград, вул. Богдана Хмельницького, 20а, попередня назва - ПП «Текстиль-Сервіс») № 260040132198, відкритого у АТ «БМ Банк» (МФО 380913, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122), з проведенням подальшого їх вилучення, а саме юридичну справу, в тому числі, анкети, реєстраційні документи, накази про призначення службових осіб; платіжні доручення на перерахування коштів (включаючи електронні платіжні доручення на паперових носіях); роздруківок руху грошових коштів по вказаному рахунку, які відображують надходження та списання грошових коштів по рахунку з моменту відкриття рахунку по теперішній час, із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів, прибуткової та видаткової частини, призначення платежів, дати та часу (години, хвилини та секунди) надходження коштів на рахунок та перерахування з нього, із зазначенням документів, на підставі яких проведені операції, повних назв контрагентів, які перерахували та яким перераховані кошти, їхні коди ЄДРПОУ, МФО й номерів рахунків контрагентів, з якими проведені операції на паперовому та магнітному (електронному) носіях; копії паспортів засновників та службових осіб товариства; банківські картки зі зразками підписів службових осіб та відбитками печаток; листи, заяви та інші документи надані для відкриття рахунків службовими особами товариства; банківські виписки про видачу готівки та чеки за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час; договори на встановлення системи "Банк-Клієнт», акти виконаних робіт, а також технічної документації щодо проведення працівниками банку інсталяції на комп'ютери вказаної системи, документів з даними про місце проведення вказаної інсталяції та документів, які підтверджують факт видачі та отримання ключів доступу до системи "Клієнт банк", всіх заяв та доручень від імені службових осіб товариства, а також карток зі зразками підписів службових осіб і відбитку печатки товариства; протоколи системи «Банк-Клієнт» в яких міститься дата та час з'єднання (включаючи години, хвилини та секунди з'єднання), електронне ім'я користувача, назва операції та IP -адреса клієнта; документацію, яка свідчить про отримання від працівників банку електронної картки зі зразком підпису службових осіб товариства; заявки, заяви та інші документи на купівлю та конвертацію валюти (включаючи заявки зроблені за допомогою системи «Банк-Клієнт») за період з моменту відкриття рахунків по теперішній час; угоди, договори, контракти, інвойси та інші документи, пов'язані з проведенням банківських операцій; копії записів із книги видачі перепусток, де зазначена інформація про відвідування банку службовими особами товариства; грошових чеків, заявок на отримання готівки, заявок на отримання чекових книжок, та інших документів, що підтверджують зняття грошових коштів з вказаного рахунку - з моменту відкриття рахунку по теперішній час; документів кредитної та депозитної справи товариства з наявними договорами, додатками, додатковими угодами, заявами і дорученнями, анкетами, договорами застави та інших документах кредитної та депозитної справи, документах, підтверджуючі стан проведення розрахунків за цими угодами, а також інших документах, які мають значення речових доказів у даному кримінальному провадженні; заяви про закриття рахунку (якщо він був закритий), що перебувають, або можуть перебувати у володінні АТ «БМ Банк» (МФО 380913, м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122).

В судовому засіданні слідчий підтримав своє клопотання з підстав у ньому викладених. Просив клопотання задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, дослідивши письмові матеріали клопотання, приходжу до висновку про відмову в задоволенні клопотання з наступних підстав.

Відповідно до ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ст. 84 КПК України доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.

Відповідно до ст. 85 КПК України належними є докази, які прямо чи непрямо підтверджують існування чи відсутність обставин, що підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, та інших обставин, які мають значення для кримінального провадження, а також достовірність чи недостовірність, можливість чи неможливість використання інших доказів.

Відповідно до ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню:

1) подія кримінального правопорушення (час, місце, спосіб та інші обставини вчинення кримінального правопорушення);

2) винуватість обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, форма вини, мотив і мета вчинення кримінального правопорушення;

3) вид і розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, а також розмір процесуальних витрат;

4) обставини, які впливають на ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, характеризують особу обвинуваченого, обтяжують чи пом'якшують покарання, які виключають кримінальну відповідальність або є підставою закриття кримінального провадження;

5) обставини, що є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності або покарання.

Доказування полягає у збиранні, перевірці та оцінці доказів з метою встановлення обставин, що мають значення для кримінального провадження.

Відповідно до ч. 2 ст. 99 КПК України до документів, за умови наявності в них відомостей, передбачених частиною першою цієї статті, можуть належати:

1) матеріали фотозйомки, звукозапису, відеозапису та інші носії інформації (у тому числі електронні);

2) матеріали, отримані внаслідок здійснення під час кримінального провадження заходів, передбачених чинними міжнародними договорами, згоду на обов'язковість яких надано Верховною Радою України;

3) складені в порядку, передбаченому цим Кодексом, протоколи процесуальних дій та додатки до них, а також носії інформації, на яких за допомогою технічних засобів зафіксовано процесуальні дії;

4) висновки ревізій та акти перевірок.

При розгляді клопотання встановлено, що слідчий в обґрунтування клопотання посилається на те, що Державною службою фінансового моніторингу України проведено аналіз фінансових операцій щодо купівлі-продажу товарно-матеріальних цінностей (тканина) та цінних паперів ПП «Хімпостачстандарт» (код ЄДРПОУ 32269931, адреса: м. Луцьк, вул. Карбишева, 2,) по взаємовідносинах, проведених із ПП «Імпульсріалестейт», ПП «Альвіс», ТОВ «Енерго-Трейд», ТОВ «Лутекс», ПП «ДК Нерухомість Криму», ТОВ «Центр розвитку Бетонних Технологій», ТОВ «Тексконсалтинг Груп», ТОВ «Східноєвропейська Теплоелектрогенеруюча Компанія», ТОВ «Фаворит-Л», СП ТОВ «Шинака-Україна», ПП «Кепітал ОСОБА_3», ПП «Фортуна-Спорт» в період 2010-2011 років на загальну суму 30,6 млн. грн., із яких у вказаний період часу було знято готівкою з розрахункових рахунків підприємства 22,8 млн. грн.

Також встановлено і це вбачається із змісту самого клопотання та доданих до нього письмових матеріалів, що за результатами проведеного аналізу фінансових операцій Державною службою фінансового моніторингу України взагалі не складалися будь-які документи, які підтверджують фінансові операції ПП «Хімпостачстандарт» із ПП «Імпульсріалестейт», ПП «Альвіс», ТОВ «Енерго-Трейд», ТОВ «Лутекс», ПП «ДК Нерухомість Криму», ТОВ «Центр розвитку Бетонних Технологій», ТОВ «Тексконсалтинг Груп», ТОВ «Східноєвропейська Теплоелектрогенеруюча Компанія», ТОВ «Фаворит-Л», СП ТОВ «Шинака-Україна», ПП «Кепітал ОСОБА_3», ПП «Фортуна-Спорт» в період 2010-2011 років.

Також встановлено, що стороною кримінального провадження при зверненні до суду з вказаним клопотанням, до клопотання взагалі не додано будь-яких доказів, у відповідності до вимог ст. ст. 84-91 КПК України в обґрунтування клопотання та на підтвердження фінансово-господарських операцій, які були проведені між вище зазначеними підприємствами.

При розгляді клопотання також встановлено, що долучені до клопотання копії документів про надання ПП «Хімпостачстандарт» позики фізичним особам не підтверджують ухилення ПП «Хімпостачстандарт» від сплати податків в особливо великих розмірах, проведення фінансово-господарських операцій.

Оскільки вказані ксерокопії документів лише підтверджують наявність між ПП «Хімпостачстандарт» та ОСОБА_4 цивільно-правових відносин, як виникли в приводу надання ПП «Хімпостачстандарт» позики ОСОБА_4

Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи:

1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать:

1) інформація, що знаходиться у володінні засобу масової інформації або журналіста і надана їм за умови нерозголошення авторства або джерела інформації;

2) відомості, які можуть становити лікарську таємницю;

3) відомості, які можуть становити таємницю вчинення нотаріальних дій;

4) конфіденційна інформація, в тому числі така, що містить комерційну таємницю;

5) відомості, які можуть становити банківську таємницю;

6) особисте листування особи та інші записи особистого характеру;

7) інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо;

8) персональні дані особи, що знаходяться у її особистому володінні або в базі персональних даних, яка знаходиться у володільця персональних даних;

9) державна таємниця.

Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України доступ особи до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, здійснюється в порядку, визначеному законом.

Відповідно до ст. 60 Закону України «Про банки і банківську діяльність» від 07.12.2000 року, інформація щодо діяльності та фінансового стану клієнта, яка стала відомою банку у процесі обслуговування клієнта та взаємовідносин з ним чи третім особам при наданні послуг банку і розголошення якої може завдати матеріальної чи моральної шкоди клієнту, є банківською таємницею. Банківською таємницею, зокрема, є відомості про банківські рахунки клієнтів, у тому числі кореспондентські рахунки банків у Національному банку України, операції, які були проведені на користь чи за дорученням клієнта, здійснені ним угоди, фінансово-економічний стан клієнтів, інформація про організаційно-правову структуру юридичної особи - клієнта, її керівників, напрями діяльності.

Відповідно до ст. 62 Закону України «Про банки і банківську діяльність» інформація щодо юридичних та фізичних осіб, яка містить банківську таємницю, розкривається банками за рішенням суду.

При розгляді клопотання встановлено і це вбачається із змісту самого клопотання, що слідчим до клопотання не додано жодного документа, який підтверджує наявність достатніх підстав вважати, що всі необхідні документи в дійсності знаходяться у АТ «БМ Банк».

Також при розгляді клопотання встановлено, що слідчим до клопотання не додано жодного документа, який підтверджує дійсне місце реєстрації та знаходження АТ «БМ Банк» за адресою м. Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122.

Також при розгляді клопотання встановлено, що слідчий в обґрунтування клопотання посилається на те, що документи про використання ПП «ДК Нерухомість Криму» (код ЄДРПОУ 32396789) банківського рахунку належним чином не оглянуті і наведені в них відомості не зафіксовані і тому можуть бути змінені.

При цьому дане твердження слідчого взагалі не приймається до уваги, так як слідчим в порушення вимог ч. 1 ст. 92 КПК України дане твердження не доведено та не надано доказів на підтвердження того, що наведені в документах про використання банківського рахунку відомості ще не зафіксовані а тому можуть бути змінені.

Також не заслуговує на увагу і не може бути підставою для задоволення клопотання посилання слідчого на те, що самі документи можуть бути пошкодженні чи знищені, через що не зможуть бути використані як доказ факту та доведення обставин ухилення від сплати податків службовими особами ПП «Хімпостачстандарт».

Так як слідчим в обґрунтування клопотання взагалі не конкретизовано та не розмежовано, які документи можуть бути пошкодженні, а які документи можуть бути знищені. Також дане посилання та твердження не знайшло свого підтвердження в ході судового розгляду клопотання по суті.

Таким чином слідчим не мотивовано те не підтверджено належними, достатніми, достовірними та допустимими доказами відповідно до вимог ст. ст. 84 - 91 КПК України, що документи до яких він просить надати доступ, дійсно перебувають або можуть перебувати у володінні АТ «БМ Банк» самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Приймаючи до уваги викладене та враховуючи, що стороною кримінального провадження при зверненні до суду з вказаним клопотанням не виконано вимоги ст. 160 КПК України. При цьому клопотання ґрунтується на документі, який суперечить положенням ч. 2 ст. 99 КПК України. Також не доведено наявність підстав передбачених ч. 5 ст. 163 КПК України, що вказує на необґрунтованість клопотання. А тому за таких обстави, приходжу до висновку про відмову в задоволенні клопотання.

Керуючись ст. 19 Конституції України, ст. ст. 2, 84, 85, 91, 98, 99, 163, 164 КПК України,-

УХВАЛИВ:

Відмовити старшому слідчому СУ фінансових розслідувань Головного управління Міндоходів у Волинській області ОСОБА_1 в задоволенні клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя В.В. Ковтуненко