Постанова

від 15.08.2013 по справі 904/1219/13-г

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.08.2013 року Справа № 904/1219/13-г

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді :Крутовських В.І. - доповідач ,

суддів : Дарміна М.О., Кузнецова В.О.

при секретарі судового засідання Лазаренко П.М.,

За участю представників сторін:

від позивача: Черноколенко О.В., довіреність №179 юр від 15.02.13, представник;

Представник відповідача у судове засідання не з"явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м. Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2013р . у справі №904/1219/13-г

за позовом публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м. Дніпропетровськ

до товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський тепличний комбінат", смт. Ювілейне, Дніпропетровського району, Дніпропетровської області

про визнання типового договору від 01.01.2013р. №2013/П-ПР-10004-136265 на постачання природного газу за регульованим тарифом укладеним в редакції позивача,

ВСТАНОВИВ :

У лютому 2013 року публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз", м. Дніпропетровськ звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський тепличний комбінат", смт. Ювілейне, Дніпропетровської області про визнання укладеним договору в редакції Позивача .

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2013р. по справі №904/1219/13-г (суддя - Загинайко Т.В.) позов публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" задоволено частково.

Не погодившись з рішенням господарського суду Дніпропетровської області, публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить:

- прийняти апеляційну скаргу Скаржника до провадження;

- за результатами розгляду справи прийняти нове рішення, яким рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2013 року по справі №904/1219/13-г скасувати, позовні вимоги публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" задовольнити у повному обсязі шляхом визнання типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №2013/П-ПР-10004/136265 від 01.01.2013 року укладеним в редакції позивача.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.06.2013 року у справі №904/1219/13-г прийнято до свого провадження та призначено апеляційну скаргу до розгляду колегією суддів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І., судді Дмитренко А.К., Прокопенко А.Є..

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.07.2013 року розгляд апеляційної скарги публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" відкладено на 18.07.2013 року.

На підставі розпорядження голови суду Величко Н.Л. від 17.07.2013 року справа передана на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І. (доповідач), судді: Кузнєцов В.О., Прокопенко А.Є.

17.07.2013 року на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" надійшла заява про відкладення розгляду справи.

У судове засідання 18.07.2013 року представники сторін не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.07.2013 року розгляд апеляційної скарги публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" відкладено на 07.08.2013 року.

На підставі розпорядження голови суду Величко Н.Л. від 06.08.2013 року справа передана на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя: Крутовських В.І. (доповідач), судді: Дармін М.О., Кузнєцов В.О.

У судовому засіданні 07.08.2013 року оголошена перерва до 15.08.2013 року.

07.08.2013 року на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" надійшло клопотання в порядку статті 22 Господарського процесуального кодексу України про долучення до матеріалів справи протоколу узгоджувальної комісії по справі №904/1219/13-г.

У судове засідання 15.08.2013 року з'явився представник від позивача: Черноколенко О.В., довіреність №179 юр від 15.02.13. Представник відповідача у судове засідання не з"явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

У судовому засіданні 15.08.2013 року було оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду підлягає частковому скасуванню , а апеляційна скарга частковому задоволенню .

Позивач просить визнати типовий договір від 01.01.2013р. №2013/П-ПР-10004-136265 на постачання природного газу за регульованим тарифом (в межах обсягів природного газу для забезпечення потреб промислових підприємств та інших суб'єктів господарювання які є кінцевими споживачами) укладеним у редакції позивача.

В подальшому відповідачем було складено Протокол розбіжностей від 10.01.2013р. до Договору від 01 січня 2013 року №2013/П-ПР-10004/136265 (надалі - Протокол розбіжностей), відповідно до якого було запропоновано виключити пункт 2.8.3 Договору від 01 січня 2013 року №2013/П-ПР-10004/136265, а частину 1 пункту 2.5, пункти 2.8.1 та 2.8.2, частину 1 пункту 4.6 та пункт 6.4.1 викласти у наступній редакції:

„2.5. Розподіл обсягів газу у місяці поставки, вказаних у додатку №2 цього договору, здійснюється рівномірно, виходячи з середньодобової температури навколишнього середовища.

Можливі зміни місячних обсягів поставки газу встановлюються за узгодженням сторін. Свої пропозиції по зміні місячного обсягу газу Покупець надає Продавцю до 10, до 20 та за останнім коригуванням до 25 числа поточного місяця." (частина 1);

„2.8.1. У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу та/або акта виконаних робіт розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або у судовому порядку";

„2.8.2. У випадку неповернення Споживачем підписаного оригіналу акту приймання-передачі газу та/або акту виконаних робіт або ненадання письмової обґрунтованої відмови від їх підписання до 4-го числа місяця наступного за звітним, такий акт вважається підписаним Споживачем";

„4.6. Оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється Споживачем авансовими платежами подекадно, починаючи з 25 числа поточного місяця з остаточною сплатою за використаний газ до 20 числа наступного місяця, не допускаючи боргу по сплаті за газ.

У разі необхідності у коригуванні замовленого об'єму газу із-за коливання температури навколишнього середовища Споживач зобов'язаний повідомляти Постачальника письмово, вказавши причини зміни об'ємів газу." (частина 1);

„6.4.1. У разі невиконання своїх зобов'язань щодо обсягів постачання газу Постачальник зобов'язаний виплатити Споживачеві суму у розмірі вартості недопоставленого газу протягом 10 днів, а також компенсувати майнові збитки Споживачеві, що виникли із-за цієї недопоставки, у разі наявності вини Постачальника, доведеної в судовому порядку.".

Відповідно до протоколу від 01.02.2013р. узгодження розбіжностей до типового договору від 01.01.2013р. №2013/П-ПР-10004/136265 на постачання природного газу за регульованим тарифом, складеного позивачем, розбіжності до Договору узгоджені не були.

Частиною 3 статті 179 Господарського кодексу України передбачено, що укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до частини 1 статті 181 Господарського кодексу України господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками.

Згідно з частиною 2 статті 181 Господарського кодексу України проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін; у разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Укладення господарських договорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених статтею 179 Господарського кодексу України, не інакше як шляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, оформленого згідно з вимогами статті 181 цього Кодексу та відповідно до правил, встановлених нормативно-правовими актами щодо застосування примірного або типового договору (частина 3 статті 184 Господарського кодексу України).

У частині 3 статті 181 Господарського кодексу України встановлено, що сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору; за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором (частина 4 статті 181 Господарського кодексу України).

З супровідного листа товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський тепличний комбінат" №6 від 14.01.2013р. вбачається, що відповідачем позивачу було надіслано вищезазначений супровідний лист, який отриманий публічним акціонерним товариством "Дніпрогаз" 04.01.2013р. для підписання договору від 01.01.2013р. №2013/П-ПР-10004/136265 про постачання природного газу за регульованим тарифом (надалі - Договір) з протоколом розбіжностей до цього договору.

Як вбачається, позивачем після розгляду вищезазначеного листа відповідача, разом з 1-им примірником протоколу розбіжностей та 2-ма примірниками протоколу узгодження розбіжностей було спрямовано відповідачу листа від 04.02.2013р. №720/17-3 з проханням розглянути, підписати та скріпити печаткою Протоколи узгодження розбіжностей, а другий примірник направити на адресу позивача в найкоротший термін.

Відповідачем вказаний Протокол узгодження розбіжностей підписано не було, що і стало причиною виникнення спору.

Відповідно до пункту 5.1.1. постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 13.09.2012р. №1181 "Про затвердження Правил користування природним газом для юридичних осіб" (надалі - Правила користування природним газом для юридичних осіб) договір на постачання природного газу за регульованим тарифом є документом, який регулює відносини між постачальником природного газу за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на території, затвердженій Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, і споживачем, та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін; договір на постачання природного газу за регульованим тарифом укладається відповідно до Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом, затвердженого постановою НКРЕ від 22.09.2011р. №1580, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 07.10.2011р. за №1155/19893; постачання природного газу без укладення договору з гарантованим постачальником не допускається ; договір на постачання природного газу за регульованим тарифом не укладається у разі використання природного газу постачальником за регульованим тарифом на власні потреби з власного підтвердженого обсягу.

У пункті 1.3 Правил користування природним газом для юридичних осіб - гарантований постачальник - визначено у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, газопостачальне підприємство, яке не має права відмовити споживачу в укладенні договору на постачання природного газу.

Також згідно пункту 1.3 Правил користування природним газом для юридичних осіб постачання природного газу - господарська діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню і полягає в наданні послуг та пов'язана з реалізацією природного газу безпосередньо споживачам на підставі укладених з ними договорів .

Пунктом 3 преамбули постанови НКРЕ від 22.09.2011р. №1580, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 07.10.2011р. за №1155/19893, „Про затвердження Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом" (надалі - Типовий договір) постановлено суб'єктам господарювання, що провадять діяльність на підставі ліцензії на постачання природного газу, газу (метану) вугільних родовищ за регульованим тарифом, привести свої договірні відносини у відповідність до вимог Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом до 1 січня 2012 року.

Як вбачається з виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців основним видом економічної діяльності позивача - Публічного акціонерного товариства „Дніпрогаз" є розподілення газоподібного палива через місцеві (локальні) трубопроводи (35.22).

Розподіл природного газу - господарська діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню і пов'язана з транспортуванням природного газу газорозподільними мережами з метою його доставки споживачам (пункт 1.3 Правил користування природним газом для юридичних осіб).

З аналізу вищенаведених положень законодавства вбачається, що запропонований позивачем Договір є обов'язковим до укладання.

Відповідно до частини 4 статті 179 Господарського кодексу України при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови .

Що стосується змісту пунктів 2.8.1 «У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу та/або акта виконаних робіт розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або в судовому порядку» та 2.8.2 «У випадку не повернення Споживачем підписаного оригіналу акту приймання-передачі газу та/або акту виконаних робіт або ненадання письмової обґрунтованої відмови від їх підписання до 4-го числа місяця наступного за звітним, такий акт вважається підписаним Споживачем, а обсяг та вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних Постачальника» відповідно до протоколу розбіжностей до договору про постачання природного газу за регульованим тарифом від 10.01.2013 року (далі - Протокол розбіжностей) відповідає встановленій формі відповідача.

Наявність у запропонованій позивачем редакції Договору пункту 2.8.3 суперечить умовам затвердженої форми Типового договору і обґрунтовано виключена судом першої інстанції у відповідності з пропозицією відповідача, запропонованою у Протоколі розбіжностей.

Як вбачається з частини 1 пункту 4.6 запропонованої позивачем в редакції, відповідає умовам затвердженого Типового договору, тому частина 1 пункту 4.6 приймається у редакції позивача.

Статтею 49 Господарського процесуального кодексу України - судовий збір у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо господарським судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін відповідно у справі судові витрати слід розподілити між сторонами порівну, оскільки обов'язок щодо укладення Договору покладено чинним законодавством на обидві сторони.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105, Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.04.2013р . у справі №904/1219/13-г скасувати частково:

Пункти Типового договору на постачання природного газу за регульованим тарифом (в межах обсягів природного газу для забезпечення потреб промислових підприємств та інших суб'єктів господарювання які є кінцевими споживачами) №2013/П-ПР-10004/136265 від 01.01.2013 року, вважати в наступній редакції:

- пункт 2.8.1 «У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу та/або акта виконаних робіт розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або в судовому порядку»;

- пункт 2.8.2 «У випадку не повернення Споживачем підписаного оригіналу акту приймання-передачі газу та/або акту виконанних робіт або ненадання письмової обґрунтованої відмови від їх підписання до 4-го числа місяця наступного за звітним, такий акт вважається підписаним Споживачем, а обсяг та вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних Постачальника»;

- пункт 2.8.3 «Виключити»;

- перший абзац пункту 4.6 «Оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється Споживачем авансовими платежами із розрахунку договірного обсягу постачання газу протягом періоду оплати відповідно до додатка 2 до Договору».

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпровський тепличний комбінат" (52005, Дніпропетровська область, Дніпропетровський район, смт. Ювілейне, вул. Радгоспна, б. 56-А) на користь публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" (м. Дніпропетровськ, вул.. Володарського, 5) 286 грн. 75 коп. - витрат по сплаті судового збору.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцятиденного строку з дати іі прийняття.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 20.08.2013 року.

Головуючий суддя В.І. Крутовських

Суддя М.О. Дармін

Суддя В.О. Кузнецов