Постанова

від 01.10.2013 по справі 808/6362/13-а

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 808/6362/13-а

01 жовтня 2013 року 11год. 41хв. м. Запоріжжя

Запорізький окружний адміністративний суд у складі судді Дуляницької С.М., за участю секретаря судового засідання Федорук І.В., та сторін і інших осіб, які беруть участь у справі:

позивача: представник Польнікова Н.В., Касьян О.П.,

відповідача: представник Гавриленко Д.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

Публічного акціонерного товариства "Мотор Січ" до Спеціалізованої державної податкової інспекції з обслуговування великих платників у м.Запоріжжі Міжрегіонального головного управління Міндоходів про скасування податкових повідомлень-рішень від 16.06.2009р. №0000430802/0 та від 27.08.2009р. №0000430802/1, -

ВСТАНОВИВ :

Відкрите акціонерне товариство "Мотор-Січ" звернулося до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Спеціалізованої державної податкової інспекції по роботі з великими платниками податків у м.Запоріжжі про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 09.11.2009 року, яка залишена без змін ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 20.10.2010 року, позов задоволено.

Ухвалою Вищого адміністративного суду від 23.05.2013 року скасовано постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 09.11.2009 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 20.10.2010 року, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції.

В ході судового розгляду справи судом замінено сторін їх правонаступниками, а зокрема, Відкрите акціонерне товариство "Мотор-Січ" замінено на Публічне акціонерне товариство "Мотор-Січ" (далі по тексту постанови - ПАТ «Мотор Січ»), Спеціалізовану державну податкову інспекцію по роботі з великими платниками податків у м.Запоріжжі замінено на правонаступника - Спеціалізовану державну податкову інспекцію з обслуговування великих платників у м.Запоріжжі Міжрегіонального головного управління Міндоходів (далі по тексту постанови - СДПІ з ОВП у м.Запоріжжі).

Представники позивача підтримали вимоги позовної заяви з підстав, зазначених у позові та нормативному і документальному обґрунтуванні позовних вимог (а.с.13-21 том 3). Просять визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення - рішення від 16.06.2009 №0000430802/0 та від 27.08.2009 №0000430802/1, якими визначено суму податкового зобов'язання за платежем: податок на прибуток всього на суму 24 253 999 грн., у тому числі 12 096 302 грн. - за основним платежем та 12 157 697 грн. - за штрафними (фінансовими) санкціями. Зазначають, що сторонами договорів купівлі - продажу цінних паперів, емітованих ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад", виконано договірні зобов'язання в повному обсязі: акції були повністю оплачені і передані за актами прийому - передачі цінних паперів. На підставі розпорядження позивача зберігачеві цінних паперів останнім були внесені відповідні зміни по його рахунку в цінних паперах, які свідчать про перехід права власності на ці цінні папери, які існують фізично у вигляді записів на магнітних носіях в електронних базах даних. За таких умов у відповідача відсутні підстави кваліфікувати проведені операції інакше, ніж операції з цінними паперами, обіг яких на вторинному ринку не був встановленим порядком зупинений чи обмежений. В Єдиному Державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відсутні записи щодо припинення юридичних осіб ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Побутприлад". Запис про державну реєстрацію припинення ВАТ "Завод термостійких виробів" здійснено лише 12.07.2011 року. В Єдиному Державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців по вказаних підприємствах відсутні відомості про номер і дату розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, винесеного уповноваженою особою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Представники позивача просять позов задовольнити повністю.

Представник відповідача з позовними вимогами не погодився з підстав, зазначених у наданих запереченнях та поясненнях до заперечення (а.с.60-68 том 3). Зазначає, що у випадках припинення акціонерного товариства судовим рішенням з підстав допущених при його створенні порушень, які неможливо усунути, зокрема у випадку фіктивного підприємництва, акції, емітовані таким товариством, не є пайовим цінним папером, оскільки не засвідчують корпоративні права їх власника, які (права) фактично і не виникали (існували віртуально). Акція є об'єктом цивільних прав та перебуває у цивільному обороті виключно тоді, коли має значення цінного паперу, тобто посвідчує майнові та немайнові права його власника. У випадку припинення акціонерного товариства акція втрачає значення цінного паперу, оскільки не може посвідчувати майнові або немайнові права її власника, тобто вона не є об'єктом цивільного обороту.

На момент здійснення та відображення позивачем в податковому обліку операцій з іменними цінними паперами державну реєстрацію емітентів цих цінних паперів було встановленим порядком визнано недійсною, а відтак, позивачем в порушення п.п. 7.6.1, 7.6.4, п.7.6 ст.7, п.п. 4.1.6 п. 4.1 ст.4 та п.3.1 ст.3 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 №334/94-ВР, занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 12096302,00 грн. Просить у задоволенні позову відмовити.

Заслухавши пояснення представників сторін, повно і всебічно з'ясувавши всі обставини справи в їх сукупності на підставі чинного законодавства, перевіривши їх дослідженими у судовому засіданні доказами, суд вважає, що позов підлягає до задоволення. При цьому суд виходить з такого.

На підставі направлень на перевірку від 28.04.2009 №0261, від 06.05.2009 №279, від 14.05.2009 №0261/1/1, фахівцями відповідача проведена позапланова виїзна перевірка позивача з питання дотримання вимог податкового законодавства при здійсненні операцій з цінними паперами за період з 01.01.2006 по 31.12.2008. За наслідками позапланової виїзної перевірки було складено акт від 02.06.2009 №147/08-02/14307794 (а.с.14-45 том 1).

Перевіркою було встановлено, що позивачем, в порушення пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4, пп. 7.6.1, пп. 7.6.3, пп. 7.6.4 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», занижено податок на прибуток в періоді, що перевірявся, на загальну суму 12096302 грн.

За наслідками перевірки та адміністративного оскарження відповідачем прийняті податкові повідомлення-рішення від 16.06.2009 № 0000430802/0 (а.с.69 том 1) та від 27.08.2009 № 0000430802/1 (а.с.83 том 1) про донарахування податкових зобов`язань з податку на прибуток 24253999,00 грн. (у т.ч. 12096302,00 грн. - основний платіж та 12157697,00 грн. - штрафні (фінансові) санкції).

Фактичною підставою для донарахування позивачу податкових зобов`язань з податку на прибуток та застосування штрафних (фінансових) санкцій згідно з податковими повідомленнями-рішеннями, з приводу правомірності яких виник спір, стали висновки контролюючого органу, викладені в акті перевірки від 02.06.2009 № 147/08-02/14307794, про порушення позивачем норм підпункту 4.1.6 пункту 4.1 ст.4, підпунктів 7.6.1, 7.6.3 та 7.6.4 пункту 7.6 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" (Закон № 334/94-ВР) внаслідок безпідставного збільшення на 39917356,00 грн. валових доходів за 3 квартали 2006 року, 2006 рік, І квартал, І півріччя, 3 квартали 2007 року, 2007 рік, та валових витрат на загальну суму 48876369,00 грн. у податковому обліку за 3 квартали 2006 року, 2006 рік, І квартал, І півріччя, 3 квартали 2007 року, 2007 рік, І квартал, І півріччя, 3 квартали 2008 року, 2008 рік, за наслідками господарських операцій з придбання у ТДВ СК "Мотор Гарант" та подальшого продажу цій же юридичній особі акцій, емітованих ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад", які були припинені рішеннями суду. Ці порушення призвели до безпідставного декларування від`ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами за 3 квартали 2006 року на 16900000,00 грн., за 2006 рік - 16980763,00 грн. за І квартал 2007 року -10794256,00 грн., за І квартал 2008 року - 491162,00 грн. за І півріччя 2008 року - 491162,00 грн., за 2008 рік - 491162,00 грн., до заниження прибутку від операцій з цінними паперами за 2007-2008 роки на загальну суму 8467851,00 грн., і як наслідок - до заниження податкових зобов'язань з податку на прибуток на загальну суму 12096302,00 грн., в тому числі: за 2006 рік - на 3841106,00 грн. ( в тому числі, за 3 квартали 2006 року на 1883519,00 грн.); за 2007 рік - на 8255196,00 грн. ( в тому числі за 1 квартал 2007 року на 1595808,00 грн., за 1 півріччя 2007 року - на 6070161,00 грн., за 3 квартали 2007 року - на 6088499,00 грн.), за 3 квартали 2008 року - на 122790,00 грн.

В ході судового розгляду справи встановлено, що позивач (покупець) уклав з ТДВ "СК "Мотор Гарант" (продавець), ТОВ "Гарант Інвест" (повірений) 8 договорів купівлі - продажу цінних паперів, за якими придбав, зокрема акції, емітовані ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад". Номінальна вартість акції кожного з цих емітентів встановлена на рівні 0,25 грн.

Так, згідно договору від 21.06.2006 № К-20/3362/06-Д (ОЦБ) придбано цінних паперів на загальну суму 49806769,62 грн., у т.ч. акції, емітовані ВАТ "Спеценергомонтаж", код ЄДРПОУ 32926733, у кількості 1719436 шт. на суму 429859,00 грн.; ВАТ "Завод технічного скла", код ЄДРПОУ 32926644, у кількості 70000000 шт., на суму 17500000,00 грн.; ВАТ "Завод термостійких металовиробів", код ЄДРПОУ 33648134 у кількості 109147 шт., на суму 522814,13 грн.; ВАТ "Побутприлад", код ЄДРПОУ 32688181, у кількості 3960000 шт. на суму 990000,00 грн., за наслідками виконання якого позивач перерахував продавцю грошові кошти в сумі 49806769,62 грн.

За договором від 29.11.2006 ЦП № К-60/6017/06-Д позивач придбав цінні папери на загальну суму 9155550,00 грн., у т.ч. акції емітовані ВАТ "Спеценергомонтаж", у кількості 87004 шт. на суму 21751,00 грн.; ВАТ "Завод технічного скла", у кількості 14000616 шт. на суму 3500154,00 грн.; ВАТ "Побутприлад", у кількості 3960000 шт. на суму 990000,00 грн. Розрахунок здійснювався простими векселями емісії ВАТ "Мотор Січ" номінальною вартістю 9155550,00 грн., за наслідками чого сторони підписали акт прийому-передачі векселів від 20.12.2006.

Відповідно до договору від 22.12.2006 ЦП № К -76/6101/06-Д (ОЦБ) позивач придбав цінні папери на загальну суму 20222661,48 грн., при цьому емітованих ВАТ "Завод технічного скла" у кількості 36079798 шт. на суму 9110149,00 грн. Розрахунок здійснювався простими векселями номінальною вартістю 20222661,48 грн., які передані за актом прийому-передачі векселів від 22.12.2006.

За договором від 19.06.2007 ЦП № 35-Б позивач придбав цінні папери на загальну суму 13100000,00 грн., у т.ч. акції емісії ВАТ "Завод технічного скла", у кількості 5459025 шт., на суму 1364756,43 грн.; ВАТ "Завод термостійких металовиробів", у кількості 109147 шт. на суму 491161,50 грн.; ВАТ "Побутприлад" у кількості 3960000 шт., на суму 990000,00 грн. Оплата здійснена простими векселями номінальною вартістю 13100000,00 грн., які передані за актом прийому-передачі векселів від 22.06.2007.

Згідно договору від 06.08.2007 ЦП № 60-Б позивач придбав цінні папери на загальну суму 5442809,08 грн., у т.ч. емітовані ВАТ "Завод технічного скла" у кількості 293403 шт., на суму 73350,75 грн., за що розрахувався простими векселями номінальною вартістю 5442809,08 грн., переданими за актом прийому-передачі векселів від 27.08.2007.

Відповідно до договору від 11.03.2008 ЦП №96-Б/2375/08-Д (ОЦБ) позивач придбав акції на загальну суму 14452900,74 грн., які емітовані ВАТ "Завод термостійких металовиробів", у кількості 109147 шт. на суму 491161,50 грн. Розрахунок був здійснений грошовими коштами згідно платіжного доручення від 28.03.2008№ 2983.

За договором від 21.05.2007 ЦП № 17-Б позивачем придбано цінні папери на загальну суму 5105000,00 грн., у т.ч. акції емітовані ВАТ "Завод технічного скла" у кількості 18993600 шт. на суму 4748400,00 грн., при цьому розрахунок здійснений простими векселями номінальною вартістю 5105000,00 грн., які були передані ТДВ "СК "Мотор - Гарант" за актом прийому-передачі векселів від 19.06.2007.

За наслідками виконання договору від 15.11.2007 ЦП № 129-Б позивач придбав цінні папери на загальну суму 30000000,00 грн., при цьому акції емітовані ВАТ "Спеценергомонтаж" у кількості 2791097 шт. на суму 697774,42 грн. та ВАТ "Завод технічного скла" у кількості 31696999 шт. на суму 7969011,95 грн. Розрахунок здійснений переданими за актом прийому-передачі векселів від 28.11.2007 простими векселями номінальною вартістю 30000000,00 грн.

У подальшому акції ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад" були реалізовані позивачем (продавець) ТДВ "СК "Мотор Гарант" (покупець) через ТОВ "Гарант Інвест" (повірений) за наступними договорами купівлі-продажу цінних паперів:

1. договір від 04.07.2006 ЦП № К- 32/3549/06-К(оцб) на загальну суму 2116549,00 грн., у тому числі акції ВАТ "Спеценергомонтаж", - 1719436 шт. на суму 429859,00 грн.; ВАТ "Побутприлад" - 3960000 шт. на суму 990000,00 грн.;

2. договір від 28.08.2006 ЦП № К - 44 на загальну суму 4798783,00 грн., у тому числі акції ВАТ "Завод термостійких металовиробів" - 109147 шт. на суму 491161,50 грн.;

3. договір від 20.12.2006 ЦП № К-72/6083/06-К (оцб) на загальну суму 19996728, 10 грн., у тому числі акції ВАТ "Завод технічного скла", - 31321393 шт. на суму 7830348,25 грн.;

4. договір від 25.12.2007 ЦП № 166-Б/6588/07-Д (оцб) на загальну суму 30000120,07 грн., у тому числі акції ВАТ "Спеценергомонтаж", - 2878101 шт. на суму 719525,42 грн.; ВАТ "Завод термостійких металовиробів", -109147 шт. на суму 491161,50 грн.;

5. договір від 22.05.2007 ЦП №22-Б на загальну суму 5014319,50 грн., у т.ч. акції ВАТ "Побутприлад" - 3960000 шт. на суму 990000,00 грн.;

6. договір від 04.07.2006 ЦП № К-34/3548/06-К (оцб) на загальну суму 600000,00 грн., в тому числі акції ВАТ "Завод технічного скла" - 2400000 шт. на суму 600000,00 грн.;

7. договір від 26.09.2006 ЦП № К-46 на загальну суму 10067710,12 грн., у тому числі акції ВАТ "Завод технічного скла" - 22843771 шт. на суму 5710943,12 грн.;

8. договір від 28.03.2007 ЦП № 06-Б на загальну суму 6186507,00 грн., у тому числі акції ВАТ "Завод технічного скла" - 24746028 шт. на суму 6186507,00 грн.;

9. договір від 01.10.2007 ЦП № 96-Б на загальну суму 21000000,00 грн., у тому числі акції ВАТ "Завод технічного скла" - 63 515 250 шт. на суму 15 969011,93 грн.

За вказаними вище договорами ТДВ "СК "Мотор Гарант" здійснив розрахунок шляхом перерахування коштів на рахунок позивача та векселями.

Рішенням ДКЦПФР від 04.12.2007 № 2242 на підставі постанови Господарського суду Черкаської області від 06.09.2007 про припинення юридичної особи - ВАТ "Завод термостійких металовиробів" (код за ЄДРПОУ 33648134) зупинено обіг акцій ВАТ "Завод термостійких металовиробів" (код за ЄДРПОУ 33648134), про що видано розпорядження від 04.12.2007 №147-З, а рішенням ДКЦПФР від 21.02.2008 №163 скасовано реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій цього ВАТ, про що видано розпорядження від 21.02.2008 року №13-С-А.

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2007 у справі №А8/469-07 визнано недійсними запис про проведення державної реєстрації ТОВ "Завод технічного скла" (код ЄДРПОУ 32926044), установчі документи товариства з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Завод технічного скла" з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Завод технічного скла" - з моменту його видачі; припинено юридичну особу ВАТ "Завод технічного скла".

Згідно з розпорядженням ДКЦПФРУ про зупинення обігу акцій від 04.12.2007 №144-3 10.01.2008 в журналі "Цінні папери України" №1 (493) було опубліковано інформацію про зупинення обігу акцій ВАТ "Завод технічного скла".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2007 у справі № А8/467-07 визнано недійсними запис про проведення державної реєстрації ВАТ "Спеценергомонтаж" (код ЄДРПОУ 32926733); установчі документи цього товариства з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Спеценергомонтаж" з моменту внесення інформації про неї до Загального реєстру випуску цінних паперів; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Спеценергомонтаж" - з моменту його видачі; припинено юридичну особу ВАТ "Спеценергомонтаж".

Згідно з розпорядженням про зупинення обігу акцій ДКЦПФРУ від 04.12.07№142-3 10.01.2008 у журналі "Цінні папери України" №1 (493) було опубліковано інформацію про зупинення обігу акцій ВАТ "Спеценергомонтаж".

Господарським судом Дніпропетровської області від 30.05.2007 по справі № А12/343-06 визнано недійсними: запис про проведення державної реєстрації ВАТ "Побутприлад" (код ЄДРПОУ 32688181); установчі документи цього товариства з моменту їх реєстрації та свідоцтво про державну реєстрацію з моменту його видачі; припинено юридичну особу ВАТ "Побутприлад".

Згідно з розпорядженням ДКЦПФРУ про зупинення обігу акцій від 17.07.2007 №88-3 16.08.2007 в журналі "Цінні папери України" №30 (473) було опубліковано інформацію про зупинення обігу акцій ВАТ "Побутприлад".

Розпорядженням ДКЦПФРУ про скасування обігу акцій від 04.12.2007 61-С-А було скасовано обіг акцій ВАТ "Побутприлад", про що 17.01.2008 у журналі "Цінні папери України" №2 (494) було опубліковано інформацію.

Відповідно до підпункту 7.6.1 пункту 7.6 ст.7 Закону № 334/94-ВР (чинного в періоді здійснення позивачем операцій з цінними паперами) платник податку веде окремий податковий облік фінансових результатів операцій з цінними паперами (у тому числі іпотечними сертифікатами участі, іпотечними сертифікатами з фіксованою дохідністю та сертифікатами фондів операцій з нерухомістю) і деривативами у розрізі окремих видів цінних паперів, а також фондових та товарних деривативів. При цьому облік операцій з акціями ведеться разом з іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами.

Якщо протягом звітного періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься на зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або деривативами такого ж виду майбутніх звітних періодів у порядку, визначеному статтею 6 цього Закону.

Якщо протягом звітного періоду доходи від продажу кожного з окремих видів цінних паперів, а також деривативів, отримані (нараховані) платником податку, перевищують витрати, понесені (нараховані) платником податку внаслідок придбання цінних паперів або деривативів такого ж виду протягом такого звітного періоду (з урахуванням від'ємного фінансового результату від операцій з цінними паперами чи деривативами такого ж, виду минулих періодів), прибуток включається до складу валових доходів такого платника податку за результатами такого звітного періоду.

Під терміном "витрати", згідно підпункту 7.6.3 цієї статті, слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нараховану) платником податку продавцю цінних паперів та деривативів як компенсація їх вартості.

До складу витрат включається також сума будь-якої заборгованості покупця, яка виникає у зв'язку з таким придбанням.

Під терміном "доходи" слід розуміти суму коштів або вартість майна, отриману (нараховану) платником податку від продажу, обміну або інших способів відчуження цінних паперів та деривативів, збільшену на вартість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються платнику податку в зв'язку з таким продажем, обміном або відчуженням. (підпункт 7.6.4 пункту 7.6 ст.7 Закону № 334/94-ВР).

Частиною 1 ст.3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (Закон № 3480-IV) визначено, що цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з проспектом їх емісії (за емісійними цінними паперами), а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.

За визначенням частини 1 ст.6 цього Закону акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Положення пункту 7.6 ст. 7 Закону № 334/94-ВР щодо окремого податкового обліку фінансових результатів з цінними паперами стосуються операцій з цінними паперами в розумінні статей 3 та 6 Закону № 3480-ІУ. При цьому, однією з основних характерних ознак акції як цінного паперу є посвідчення майнових та немайнових прав його власника - акціонера, які стосуються акціонерного товариства, що у свою чергу передбачає наявність певного обсягу прав і обов`язків у цієї особи.

Статтею 177 Цивільного кодексу України (далі по тексту постанови - ЦК України), цінні папери віднесено до об'єктів цивільних прав.

При цьому статтею 178 цього Кодексу визначено, що об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи.

За змістом вказаних норм акція є об`єктом цивільних прав та перебуває у цивільному обороті виключно тоді, коли має значення цінного паперу, тобто посвідчує майнові та немайнові права його власника. У випадку припинення акціонерного товариства акція втрачає значення цінного паперу, оскільки не може посвідчувати майнові або немайнові права її власника, тобто вона не є об`єктом цивільного обороту.

Відповідно до ч. 4 ст. 91 ЦК України, цивільна правоздатність (здатність мати цивільні права та обов'язки) юридичної особи виникає з моменту її створення і припиняється з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Водночас, відповідно до ч. 4 ст. 87 ЦК України, юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації. Стаття 104 ЦК України передбачає, що юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення. Аналогічна норма міститься і в ст. 33 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців».

Дійсно, Господарським судом Черкаської області по справі №14/4184а 06.09.2007 винесено постанову про припинення юридичної особи ВАТ «Завод термостійких металовиробів» (а.с.69 том 3); Господарським судом Дніпропетровської області 17.10.2007 у справі № А8/469-07 винесено постанову про припинення юридичної особи ВАТ "Завод технічного скла" (а.с.80-81 том 3); Господарським судом Дніпропетровської області 17.10.2007 у справі № А8/467-07 винесено постанову, якою припинено юридичну особу ВАТ "Спеценергомонтаж" (код ЄДРПОУ 32926733) (а.с.71-73 том 3); Господарським судом Дніпропетровської області 30.05.2007 по справі № А12/343-06 винесено постанову, якою припинено юридичну особу ВАТ "Побутприлад" (а.с.74-78 том 3).

Поряд з обумовленим, з витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (а.с.22-33 том 3) вбачається, що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи ВАТ «Завод термостійких металовиробів» внесено лише 12.07.2011. Щодо інших юридичних осіб (ВАТ Завод технічного скла», ВАТ «Спеценергомонтаж», ВАТ «Побутприлад») записи про їх припинення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців не внесено.

Зважаючи, що станом на дату проведення відповідачем перевірки та винесення оскаржуваних податкових повідомлень-рішень в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців були відсутні записи про припинення ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад", такі юридичні особи не були припинені на дату винесення оскаржуваних податкових повідомлень-рішень, а відтак, акції вказаних товариств значення цінного паперу не втратили, посвідчували майнові або немайнові права її власника, тобто були об`єктом цивільного обороту.

Крім того, підставами для винесення рішень про припинення жодної з вказаних юридичних осіб не були висновки про фіктивне підприємництво. А відтак, акції, емітовані товариствами, є пайовими цінними паперами, які засвідчують корпоративні права їх власників.

Поряд з обумовленим суд звертає увагу на те, що відповідно до ч. 2 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», в Єдиному державному реєстрі містяться такі відомості щодо юридичної особи, зокрема номер та дата розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, винесеного уповноваженою особою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Наданими до матеріалів справи оригіналами витягів з Єдиного державного реєстру щодо всіх емітентів, акції яких придбавалися та реалізовувалися позивачем підтверджено, що в Єдиному державному реєстрів юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відсутній запис і дата розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, винесеного Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, а відсутність таких відомостей, виходячи з вимог ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» свідчить про те, що вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості. Зважаючи, що податковим органом не доведено обставин щодо обізнаності позивача (станом на дату придбання та продажу акцій) з судовими рішеннями про припинення юридичних осіб-емітентів цінних паперів, суд критично оцінює покликання позивача на наявність таких рішень.

За позицією фахівців податкового органу, у зв'язку з визнанням недійсними реєстрацій випуску акцій та свідоцтв про реєстрації випуску акцій з моменту їх видачі, такі акції не відповідають терміну цінні папери та не можуть бути об'єктами цивільних прав і обов'язків.

Водночас, з огляду на приписи статті 41 Закону України "Про цінні папери і фондовий ринок" від 23.02.2006р. № 3480-I рішення вищого органу емітента або суду про припинення або банкрутство емітента належить до особливої інформації про емітента.

Особлива інформація про емітента є відкритою і оприлюднюється шляхом опублікування її в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і розміщення у загальнодоступній інформаційній базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів.

Згідно з пунктом 1.6 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 року N 222, у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14 липня 2005 року N 398, дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

Публікації щодо припинення обігу акцій щодо ВАТ "Спеценергомонтаж" та ВАТ "Завод технічного скла" здійснено 10.01.2008р.; щодо ВАТ "Побутприлад"- 17.01.2008р.

Договори купівлі-продажу цінних паперів було укладено та виконано до публікації відповідних рішень Комісії у офіційному друкованому виданні.

Дійсно, ВАТ "Мотор-Січ" віднесено до складу витрат в окремому обліку витрати на придбання цінних паперів, понесені у зв'язку з придбанням акцій ВАТ "Завод термостійких металовиробів" по договору № 96-Б у березні 2008р. В той же час, реєстрацію випуску акцій було скасовано Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку ще від 21.02.2008р. № 13-С-А.

Водночас, зазначену інформацію (по ВАТ "Завод термостійких металовиробів") було опубліковано у офіційному друкованому виданні тільки 17 квітня 2008 року.

На момент укладення позивачем договорів купівлі-продажу акцій ВАТ "Завод термостійких металовиробів" зміст цих правочинів не суперечив актам цивільного законодавства, правочини були спрямовані на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ними, тому не існує підстав вважати вказані правочини нікчемними.

Докази того, що вказані правочини визнані у встановленому порядку недійсними у справі відсутні.

Відповідно до статті 204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним, тому в позивача були відсутні правові підстави для того, щоб будь-яким іншим чином відобразити у власному податковому обліку зазначені операції з цінними паперами емітентів ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких металовиробів" та ВАТ "Побутприлад".

За таких обставин суд приходить до висновку, що позивач у податковому обліку фінансових результатів операцій з цінними паперами правомірно включав витрати на придбання у ТДВ "СК "Мотор Гарант" за договорами купівлі-продажу акцій, емітованих ВАТ "Спеценергомонтаж", ВАТ "Завод технічного скла", ВАТ "Завод термостійких виробів" та ВАТ "Побутприлад", до складу валових витрат та грошові кошти, отримані за наслідками подальшої реалізації цих акцій ТДВ "СК "Мотор Гарант" до складу валових доходів з огляду на те, що до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців не було внесено відомостей про припинення юридичних осіб та запису про дату розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій; підставами для припинення юридичних осіб не були висновки про фіктивне підприємництво, а відтак, станом на дату операцій з цінними паперами акції значення цінного паперу не втратили, посвідчували майнові або немайнові права власника, були об'єктами цивільного обороту. В період укладення позивачем угод купівлі-продажу цінних паперів емітенти акцій були зареєстровані в установленому законом порядку і внесені до ЄДРПОУ, а цінні папери не були обтяженні жодними зобов'язаннями та знаходились в обігу, що підтверджується виписками про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах по кожному договору купівлі-продажу (а.с.34-59 том 3).

А відтак, суд приходить до висновку про наявність підстав для задоволення адміністративного позову.

Судові витрати, відповідно до ст. 94 КАС України, присуджуються на користь позивача.

Керуючись статтями 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити повністю.

Визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення - рішення №0000430802/0 від 16.06.2009 та №0000430802/1 від 27.08.2009.

Присудити на користь позивача Публічного акціонерного товариства "Мотор Січ" із Державного бюджету України судовий збір у розмірі 3,40 грн.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Запорізький окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 КАС України, або прийняття постанови у письмовому провадженні - з дня отримання копії постанови, апеляційної скарги з подачею її копії відповідно до кількості осіб, які беруть участь у справі.

Якщо суб'єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 КАС України, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Суддя С.М.Дуляницька