Ухвала

від 29.10.2013 по справі 791/1304/13

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Кримінальне провадження № 11кп/791 /1308 /13 Головуюча в 1-й інстанції - Бочко Ю.І.

Категорія ч.1 ст. 366 КК України Доповідач - Чупина С.П

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 жовтня 2013 року

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючого Чупини С.П.

Суддів Заіченка В.Л., Красновського І.В.

З участю прокурора Дворецького О.О.

Обвинуваченого ОСОБА_1

Захисника - адвоката ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне справу за апеляцією прокурора зі змінами на вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 25 червня 2013 року ,-

в с т а н о в и л а :

Цим вироком ОСОБА_1 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

громадянин України,

раніше судимий:

1. 3 травня 1990 року за ст. 94 КК України на 11 років позбавлення волі;

2. 1 грудня 1995 року за ч.1 ст.183-3, ст.43 КК України на 6 років 5 місяців 2 дні

позбавлення волі;

3. 22 січня 1996 року за ч.2 ст.183, ст.43 КК України на 7 років позбавлення волі.

8 жовтня 2003 року звільнений за відбуттям строку покарання.

засуджений за ч.3 ст. 212 КК України до штрафу в сумі 255000 грн. з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно - господарськими функціями на 3 роки з конфіскацією всього його майна.

засуджений за ч.1 ст. 366 КК України на 3 роки обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно - господарськими функціями на 3 роки з конфіскацією всього його майна.

На підставі ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено 3 роки обмеження волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно - господарськими функціями на 3 роки з конфіскацією всього його майна.

Постановлено стягнути з ТОВ «Сільськогосподарське підприємство «Радоніс» на користь держави 5656930,67грн. податку до бюджету.

Вирішено питання щодо судових витрат та речових доказів.

в с т а н о в и л а:

ОСОБА_1 визнаний винним та засуджений за те, що будучи призначеним згідно протоколу №1 рішення засновника Товариства з обмеженою відповідальністю «Сільськогосподарське підприємство «Радоніс» (далі ТОВ «СП «Радоніс») на посаду голови ТОВ «СП «Радоніс», код ЄДРПОУ 36579961, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради 13 липня 2009р., взятого на облік у ДПІ у м.Херсоні 14 липня 2009 р. за № 39543 та зареєстрованого платником ПДВ 22 вересня 2009р. за № 100246139, юридична адреса м.Херсон, вул.Ворошилова, 27/3/60, являючись службовою особою, яка виконує організаційно- розпорядчі та адміністративно-господарські функції на підприємстві, та будучи зобов'язаним відповідно до ст.ст.2 ч.і, 3, 8 ч.і-6, 9, 11-14 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", пунктів 1-3, 8-21 "Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 "Загальні вимоги до фінансової звітності", затвердженого Наказом Міністерства фінансів України №87 від 31 березня 1999 року, а саме: забезпечувати дотримання на підприємстві встановлених єдиних методологічних засад бухгалтерського обліку, складання і подання у встановлені строки фінансової звітності; організовувати контроль за відображенням на рахунках бухгалтерського обліку всіх господарських операцій; забезпечувати перевірки стану бухгалтерського обліку у філіях, представництвах, відділеннях та інших відокремлених підрозділах підприємства, організовувати та контролювати складання розрахунків щодо використання прибутків, затрат на виробництво (витрат обігу), платежів до бюджету, своєчасність і правильність складання звітності»; з метою ухилення від сплати податків до бюджету в особливо великих розмірах, шляхом службового підроблення, зависив податковий кредит з податку на додану вартість за листопад, грудень 2009 року та лютий 2010 року по взаємовідносинам з ТОВ «СТТФ «Едельвейс», код ЄДРПОУ 36671585, що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету України коштів в особливо великому розміру 5656930,67 гри.

В період часу з листопада 2009 року по лютий 2010 року у невстановленому місці, ОСОБА_1, будучи головою ТОВ «СП «Радоніс», умисно, з метою ухилення від сплати податку на подану вартість шляхом завищення податкового кредиту, в інтересах ТОВ «СП «Радоніс», в"порушення п.І.З ст.і, п.п 7.2.1, п.п. 7.2.3, п.п.7.2.4п.7.2., п.п.7.4.1 п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість ", якими передбачено, що платник податку-особа, яка згідно з цим Законом зобов'язана здійснювати утримання та внесення до бюджету податку, що сплачується покупцем", "платник податку зобов'язаний надати покупцю податкову накладну", "податкова накладна складається у момент виникнення податкових зобов'язань продавця у двох примірниках. Оригінал податкової накладної надаються покупцю, копія залишається у продавця товарів (робіт, послуг). Податкова накладна є звітним податковим документом і одночасно розрахунковим документом. Податкова накладна виписується на кожну повну або часткову поставку товарів (робіт, послуг).", "право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податку" та "податковий кредит звітного періоду складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою пунктом 6.1 статті б та статтею 8 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв'язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також: від того, чи здійснював платник податку, оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду», безпідставно, з урахуванням уточнюючих розрахунків коригування сум ПДВ, відніс до декларацій з податку на додану вартість ТОВ «СП «Радоніс» за період листопад, грудень 2009 року, лютий 2010 року суми податкового кредиту по операціям з ТОВ «СТТФ «Едельвейс», код ЄДРПОУ 36671585, достовірно знаючи, що вказане підприємство не здійснює фінансово-господарської діяльності та не відповідає ознакам платника ПДВ і не має права на надання податкових накладних, у загальній сумі 5656930,67 грн., а саме : за листопад 2009 року в сумі 2702666,67 грн.; за грудень 2009 року в сумі 2083426 грн.; за лютий 2009 року в сумі 870838 грн.

Таким чином, завищивши податковий кредит з ПДВ ТОВ «СП «Радоніс», ОСОБА_1 умисно ухилився від сплати податку на додану вартість ТОВ «СП «Радоніс» за листопад, грудень 2009 року, лютий 2010 року у сумі 5656930,67 грн., що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету України вказаної суми і є особливо великим розміром, оскільки у 5000 і більше разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян.

Також, ОСОБА_1, будучи головою ТОВ «СП «Радоніс», в період часу з листопада 2009 року - по березень 2010 року, у невстановленому місці, умисно, з метою ухилення від сплати ПДВ шляхом завищення податкового кредиту ТОВ «СП «Радоніс», вніс до офіційних документів - додатків № 5 до декларації з податку на додану вартість ТОВ «СП «Радоніс» за листопад, грудень 2009 року, лютий 2010 року та уточнюючих розрахунків коригування сум ПДВ за вказаний період часу, завідомо неправдиві відомості про суми податкового кредиту по операціям з ТОВ «СТТФ «Едельвейс» достовірно знаючи, що вказане підприємство не здійснює фінансово-господарської діяльності та не відповідає ознакам платника ПДВ і не має права на надання податкових накладних, а також у самі декларації, неправдиві відомості щодо завищення вищевказаних сум ПДВ, які підлягають віднесенню до податкового кредиту підприємства у загальній сумі 5656930,67 грн., а саме: в листопаді 2009 року на суму 2 702 666, 67 грн.;'в грудні 2009 року на суму 2 083 426 грн.; в лютому 2010 року на суму 870 838 грн. Підроблені в такий спосіб податкові декларації з ПДВ та уточнюючі розрахунки коригування сум ПДВ ТОВ «СП «Радоніс» у вищевказаний період часу, ОСОБА_1 надав до ДШ у м.Херсоні, в результаті чого до державного бюджету України фактично не надійшло податку на додану вартість у сумі 5656930,67 грн., що у 250 і більше разів перевищує встановлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян і є тяжкими наслідками.

В своїй апеляції зі змінами прокурор просить вирок суду змінити, з мотивувальної і резолютивної частин вироку виключити помилкове посилання суду на кваліфікацію дій ОСОБА_1 за ч.2 ст.366 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляцію зі змінами, засудженого ОСОБА_1 і його захисника, які не заперечують проти апеляції прокурора, в дебатах сторони залишилися на своїх позиціях, в останньому слові засуджений ОСОБА_1 не заперечував в задоволенні апеляції, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція підлягає задоволенню з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність винності ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.212 КК України і ч.1 ст.366 КК України відповідає фактичним обставинам справи і підтверджується ретельно дослідженими в судовому засіданні доказами і є обгрунтова-ним і апелянтом не оскаржується..

Разом з тим, колегія суддів вважає, що належить виключити помилкове посилання суду в мотивувальній і резолютивній частинах вироку на кваліфікацію дій ОСОБА_1 за ч.2 ст.366 КК України, оскільки суд обгрунтовано дійшов висновку, що ОСОБА_1 скоїв злочин, передбачений ч.1 ст.366 КК України, про що вказав в мотивувальній частині вироку та засудив його за злочин, передбачений ч.1 ст.366 КК України.

В порядку ст.365 КК України необхідно скасувати постанову суду щодо ОСОБА_1 від 25 червня 2013 року про виправлення описки.

Істотних порушень кримінально-процесуального законодавства, які б могли потягнути за собою скасування вироку колегією судів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію зі змінами прокурора, який приймав участь при розгляді справи судом першої інстанції, задовольнити.

Вирок Суворовського районного суду м. Херсона від 25 червня 2013 року щодо ОСОБА_1 змінити.

Виключити з мотивувальної і резолютивної частин вироку посилання суду на те, що дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч.2 ст.366 КК України.

В резолютивні частині вироку вказати, ОСОБА_1 визнати винним за ч.3 ст.212 КК України і ч.1 ст.366 КК України.

В порядку ст.365 КПК України скасувати постанову суду від 25 червня 2013 року щодо ОСОБА_1 про виправлення описки.

В решті вирок залишити без змін.