Ухвала

від 29.10.2013 по справі 640/18668/13-к

КИЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ХАРКОВА

Справа № 640/18668/13-к

н/п 1-кс/640/6917/13

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" жовтня 2013 р. Київський районний суд м. Харкова у складі:

слідчого судді - Єфіменко Н.В.,

при секретарі - Вакула І.В.,

за участі слідчого Малашенко Ю.Б.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у приміщенні суду в м. Харкові клопотання слідчого СВ Київського РВ ХМУ ГУ МВС України в Харківській області Малашенко Ю.Б. про дозвіл на проведення обшуку у кримінальному провадженні № 42013220080000211 від 16.08.2013р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 229 КК України,-

в с т а н о в и в:

29 жовтня 2013р. слідчий СВ Київського РВ ХМУ ГУ МВС України в Харківській області Малашенко Ю.Б. звернулась до Київського районного суду м. Харкова з клопотанням, погодженим зі ст. прокурором прокуратури Київського району м. Харкова Батрин О.В., про надання дозволу на проведення обшуку в складському приміщенні Інтернет - сайта www.zacaz.com ТОВ «Товари - Поштою» ЄДРПОУ 34330049 за адресою: АДРЕСА_4, з метою відшукання і вилучення товарів, які позначені торговими марками «KOSMODISK», «Nicer Dicer Plus», «Relax&Tone», «Slim 'N Lift Aire Bra», «Ab Rocket Twister», комп'ютерної техніки, документів, що можуть свідчити про здійснення незаконної діяльності, грошей, здобутих шляхом ведення незаконної діяльності.

Підставами для обшуку слідчий зазначила, що 04.09.2013р. до Київського РВ ХМУ ГУ МВС України в Харківській області з прокуратури Київського району м. Харкова надійшла заява ОСОБА_3 щодо порушення прав та законних інтересів шляхом реалізації товарів, позначених торговими марками «KOSMODISK», «Nicer Dicer Plus», «Relax&Tone», «Slim 'N Lift Aire Bra» та «Ab Rocket Twister» через мережу Інтернет, а саме через Інтернет - сайт www.zacaz.com , ексклюзивним дистриб'ютором на території України яких являється ТОВ «Студіо Модерна» ЄДРПОУ 33104763.

Під час досудового слідства встановлено, що право належним чином використовувати вказані торгові марки (окрім «KOSMODISK») у підприємницькій діяльності, в т.ч. шляхом продажу товарів позначених ними, належить материнській компанії TOP SHOP INTERNATION S.A. (Via Ferruccio Pelli 13, 6900 Lugano, Switzerland). Реалізація оригінальних товарів здійснюється виключно через утворені TOP SHOP INTERNATION S.A. в країнах центральної та східної Європи дочірні підприємства - таким єдиним дистриб'ютором на території України є ТОВ «Студіо Модерна».Щодо торгової марки «KOSMODISK», то компанією правовласником Studio Moderna SA (Via Pretorio 22, CH-6900 Lugano Suisse) належним повідомленням (Legal Notice) від 07.12.2010р. надано ТОВ «Студіо Модерна» ексклюзивне право використовувати на території України вказану торгову марку, а також визначено ТОВ «Студіо Модерна» ексклюзивним дистриб'ютором товарів медичного призначення позначених нею.Також відповідно до «Порядку державної реєстрації медичної техніки та виробів медичного призначення» затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 09.11.2004 р. № 1497 та Наказу Державної інспекції з контролю якості лікарських засобів Міністерства охорони здоров'я України від 06.05.2010 р. № 51 апаратура для механотерапії (код УКТЗЕД 9019109000), зокрема зазначений пристрій підлягає обов'язковій державній реєстрації в Україні (внесення до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення України). Згідно Наказу Міністерства охорони здоров'я України від 24.03.2010 р. № 253 пристрій для допоміжної терапії опорно-рухового апарату «KOSMODISK», виробництва Studio Moderna d.o.o. (Словенія) внесено до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення України та дозволено застосовувати його у медичній практиці. Для легальної реалізації на території України пристрою для допоміжної терапії опорно-рухового апарату «KOSMODISK» ТОВ «Студіо Модерна» отримало Свідоцтво про державну реєстрацію № 9294/2010 від 24.03.2010 р. Міністерства хорони здоров'я України. Жодне інше підприємство (фізична особа підприємець) не отримувало відповідне свідоцтво про державну реєстрацію Міністерства хорони здоров'я України, яке б дозволило застосовувати його у медичній практиці, продавати, рекламувати, тощо.

Поставка вищезазначених, а також інших товарів в Україну здійснюється компанією TOP SHOP INTERNATION S.A. на підставі контракту № SA 01/01 від 01.01.2008 р. та специфікацій до контракту, які є його невід'ємною частиною. Жодному іншому підприємству або фізичній особі - підприємцю, окрім виключно ТОВ «Студіо Модерна», не надано право продажу товарів на території України під торговими марками «KOSMODISK», «Nicer Dicer Plus», «Relax&Tone», «Slim 'N Lift Aire Bra» та «Ab Rocket Twister».

17.08.2013 року гр. ОСОБА_3 замовив на сайті www.zacaz.com пристрій для допоміжної терапії опорно-рухового апарату KOSMODISK Classic та оператором повідомлено, що оплата замовленого товару здійснюється накладним платежем за місцем доставки у відділеннях ТОВ «Нова Пошта».

19.08.2013р. у відділені ТОВ «Нова Пошта» №18, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Молодогвардійська, 22, ОСОБА_3 отримано та оплачено накладним платежем замовлений на сайті www.zacaz.com медичний пристрій KOSMODISK Classic. Придбаний ОСОБА_3 пристрій для допоміжної терапії опорно-рухового апарату людини KOSMODISK Classic за результатами огляду та порівняння з оригінальним товаром, що реалізовує ТОВ «Студіо Модерна», дійсно виявився не оригінальним виходячи з наступного: інформація на упаковці оригінального виробу, що поставляється на територію України для українських споживачів, викладена на українській мові, інформація на придбаному ОСОБА_3 KOSMODISK Classic викладена англійською мовою; упаковка придбаного KOSMODISK Classic не містить у нижній частині коробки захисної голограми з унікальним шестизначним серійним номером продукту, не містить номера лоту партії, відсутня інформація про офіційного розповсюджувача (дилера) даного виробу на території України, недостовірна інформація про місце виробництва та виробника (у полі з лівої сторони від штрих коду повинно бути вказано - MANUFACTURED in SLOVENIA, EU (Prestiz d.o.o.). Окрім іншого на упаковці відсутнє попереджувальне маркування щодо зареєстрованого торгового знаку - у правому верхньому куті від логотипу торгової марки KOSMODISK повинна бути зазначена латинська літера «R» крізь літеру О. Напис в овалі під логотипом торгової марки на упаковці оригінального виробу «більше 2 000 000 користувачів по всьому світу» на підробці зазначено «більше 1 000 000 користувачів по всьому світу»; упаковка оригінального та контрафактного виробів відрізняється за кольоровою гаммою; інструкція підробленого товару викладена на турецькій мові, на папері низької якості. Інструкція оригінального виробу викладена на українській мові на глянцевому папері та додатково до комплекту входить буклет із фізичними вправами. В інструкції підробки також відсутнє попереджувальне маркування біля зазначення логотипу торгової марки KOSMODISK (латинська літера «R» крізь літеру О)4 мішечок оригінального виробу виготовлений із бавовни, підробленого - зі штучного синтетичного матеріалу; на виробі KOSMODISK Classic на зворотному боці кожної його частини (короткої та довгої) повинен бути вкраплений логотип KOSMODISK і символ відповідності якості «СЕ». Придбана підробка не містить логотипу KOSMODISK, лише наявний символ відповідності «СЕ» на її короткій частині; довга та коротка частини оригінального виробу виготовлені із медично-схваленого гранульованого PVC (полівінілхлориду) у якого відсутній характерний для гуми запах, частини виробу гнучкі на дотик. Підробка виготовлена з іншого матеріалу, наявний характерний для гуми запах, частини виробу в неї більш жорсткі на дотик та важчі. Колір частин оригінального виробу білий з рожевим відтінком, у підробки колір білий з сірим відтінком; застібка оригінального KOSMODISK Classic цілісна із вкрапленням торгової марки KOSMODISK, у підробки застібка з пустотами та її дуже легко розімкнути; резинки в оригінальному виробі м'які та гладкі на дотик, менш еластичні, плетіння більш туге. У підробки резинки на дотик грубі, еластичні, рідке плетіння; у підробки неозброєним поглядом легко можна помітити дефекти на виробі, такі як наявність виступів на краях поверхні, погнуті зубці на короткій частині.

Також встановлено, що на веб-сайті www.zacaz.com розміщено зображення Свідоцтва № 5149/2006 про державну реєстрацію пристрою «KOSMODISK», яке видане Державною службою лікарських засобів і виробів медичного призначення МОЗ України згідно Наказу від 26.05.2006 р. № 236 дійсного до 26.05.2011 р.Свідоцтво за № 5149/2006 було видане ТОВ «Студіо Модерна» відповідно до вимог Постанови Кабінету Міністрів України від 09.11.2004 р. № 1497 та засвідчувало перший раз внесення пристрою «KOSMODISK» до Державного реєстру медичної техніки та виробів медичного призначення МОЗ України. Інші особи дане Свідоцтво (так само як і Свідоцтво № 9394/2010 від 24.03.2010 р.) не отримували, у зв'язку з чим виникає питання, яким чином зображення Свідоцтва № 5149/2006 від 26.05.2006 р. опинилося у осіб, що проводять підприємницьку діяльність через інтернет-домен www.zacaz.com.

Контрафактна продукція маркова позначками, схожими с зареєстрованими позначками, права на використання яких належать - ТОВ «Студіо Модерна» ЄДРПОУ 33104763, покупці не розпізнають відмінностей при фонетичному сприйнятті товарних знаків, що вводить в оману не тільки покупців, але й продавців відносно виробника продукції.

Також слідчий зазначає, що під час досудового розслідування проаналізовані відомості, викладені на Інтернет - сайті www.zacaz.com в розділі «доставка» та встановлено, що товари, які позначені торговими марками «KOSMODISK», «Nicer Dicer Plus», «Relax&Tone», «Slim 'N Lift Aire Bra», «Ab Rocket Twister» замовляються за адресою: 61002, м. Харків, а/с 10188, відділ «Товары почтой». Згідно даних Харківської дирекції УДППЗ «Укрпошта» встановлено, що а/с 10188 в м. Харкові орендує ТОВ «Товари - поштою» ЄДРПОУ 34330049 в особі генерального директора ОСОБА_4, який уповноважив на одержання реєстрованих поштових відправлень гр. ОСОБА_5, яка займає посаду «укладальниця - пакувальник». Також встановлено, що Інтернет - сайт www.zacaz.com розташований на сервері ТОВ «Дельта - Х» ЄДРПОУ 21460160 та при замовлені послуги хостингу вказані наступні дані: ПІБ - ОСОБА_6, E-mail: ІНФОРМАЦІЯ_4 , ip реєстрація - 195.211.188.179, дата реєстрації - 19.12.2011 року.Проведеним аналізом Інтернет мережі встановлено, що ip адреса - 195.211.188.179 належить провайдеру ФОП «ОСОБА_7.» іпн НОМЕР_2 та останнім закріплена за адресою: АДРЕСА_1.

18.10.2013р. за адресою АДРЕСА_1 проведений обшук, в ході якого вилучено комп'ютерну техніку, документи, товар з позначкою «KOSMODISK», штампи, печатки, гроші в сумі 28458 грн., металевий ящик та сейф.

21.10.2013р. допитано в якості свідка гр. ОСОБА_8, який повідомив, що працював в ТОВ «Товари - поштою» комірником на складі за адресою: АДРЕСА_2. Також повідомив, що продукція, крім складу знаходилась в гаражах гаражного кооперативу, що знаходиться біля АДРЕСА_3

23.10.2013р. у приміщенні СВ Київського РВ ХМУ ГУ МВС України в Харківській області в кабінеті № 217 оглянуто металевий ящик та сейф, в яких, при відкриті знаходились гроші, злиток золота з написом 100 грам проба - 999,9, довіреності від директора ТОВ «Товари - поштою» ЄДРПОУ 34330049 гр. ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_1, в якій останній уповноважував засновника ТОВ «Товари - поштою» ЄДРПОУ 34330049 гр. ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 на ведення фінансово - господарської діяльності від його імені та довіреність від власника приміщення гр. ОСОБА_10, ІНФОРМАЦІЯ_3, в якому фактично здійснювалась фінансово - господарська діяльність Інтернет сайту www.zacaz.com (ТОВ «Товари - поштою» ЄДРПОУ 34330049), що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, яка також видана на гр. ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2

Також при огляді сейфів знайдені документи на право власності на квартиру АДРЕСА_3 та гаражі АДРЕСА_4 у ГК «Ювілейний - 2», які належать гр. ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 та розташовані біля АДРЕСА_3

Слідчий суддя, дослідивши документи та матеріали, якими слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання, доходить висновку про наявність підстав для часткового задоволення клопотання, оскільки на виконання вимог ч.5 ст.234 КПК України слідчий довів наявність достатніх підстав вважати, що вчинено кримінальне правопорушення; відшукувані речі та документи мають значення для досудового розслідування; відомості, які містяться у відшукуваних речах та документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; відшукувані речі та документи знаходяться у зазначеному в клопотанні приміщенні.

В наданих матеріалах міститься достатньо підстав вважати, що в складському приміщенні Інтернет - сайта www.zacaz.com ТОВ «Товари - Поштою» ЄДРПОУ 34330049 за адресою: АДРЕСА_4, можуть знаходитись предмети та документи, які мають значення для встановлення істини у справі.

Водночас згідно ч.5 ст.132 КПК України, під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді докази обставин, на які вони посилаються.

Однак, слідчий не надав доказів того, що в складському приміщенні Інтернет - сайту www.zacaz.com ТОВ «Товари - Поштою» ЄДРПОУ 34330049 за адресою: АДРЕСА_2, можуть знаходитись гроші, здобуті злочинним шляхом (дані про проведення контрольної закупівлі тощо). Тому в частині надання дозволу на проведення обшуку з метою відшукання грошей, здобутих шляхом ведення незаконної діяльності, клопотання задоволенню не підлягає.

Клопотання про фіксацію процесуальної дії за допомогою технічних засобів під час розгляду питання слідчим суддею від учасників процесуальної дії не надійшло, за ініціативою суду не здійснюється, що відповідає положенням ст.107 КПК України.

На підставі викладеного і керуючись ст. ст. 107, 234, 235, 236, 309, 372 КПК України,

у х в а л и в:

Клопотання слідчого СВ Київського РВ ХМУ ГУ МВС України в Харківській області Малашенко Ю.Б. про дозвіл на проведення обшуку у кримінальному провадженні № 42013220080000211 від 16.08.2013р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 229 КК України - задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення обшуку в складському приміщенні Інтернет - сайта www.zacaz.com ТОВ «Товари - Поштою» ЄДРПОУ 34330049 за адресою: АДРЕСА_4, з метою відшукання і вилучення товарів, які позначені торговими марками «KOSMODISK», «Nicer Dicer Plus», «Relax&Tone», «Slim 'N Lift Aire Bra», «Ab Rocket Twister», комп'ютерної техніки, документів, що можуть свідчити про здійснення незаконної діяльності.

Ухвала може бути виконана слідчим до 29.11.2013р.

Ухвала оскарженню не підлягає. Заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя