Постанова

від 21.11.2013 по справі 913/7/13-г

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

18.11.2013 р. справа №913/7/13-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівМ'ясищева А.М. Будко Н.В., Москальової І.В. при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника: від відповідача 1: від відповідача 2: від відповідача 3: від відповідача 4: від третьої особи: ліквідатор: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на рішення господарського судуЛебеденко В.В. Колосюк С.Л., довіреність № 13-11-11808 від 17.09.2012р. Суханов О.Ю., довіреність № б/н від 29.04.2013р. Арапова І.О., довіреність № б/н від 29.04.2013 р. не з'явився не з'явився не з'явився не з'явився Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" м.Київ Луганської області від у справі 29.04.2013р. №913/7/13-г (суддя Кірпа Т.С.) за позовом до відповідачів за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів:Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" м.Київ 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК "Дорбудмеханізація" м.Луганськ 2. Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ 3. Ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК "Дорбудтехнологія" Сніжка О.Ю. м.Київ 4. Товариства з обмеженою відповідальністю "АТН "ПАРІТЕТ" м.Луганськ Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" м.Луганськ провизнання недійсним аукціону від 12.04.2012р. та скасування протоколу аукціону від 12.04.2012р. В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Луганської області від 29.04.2013р. у справі №913/7/13-г у задоволенні позову відмовлено повністю; у задоволенні вимог до ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація" м.Луганськ, ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ, ліквідатора ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія" Сніжка Олександра Юрійовича, м.Київ, ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ", м.Луганськ, відмовлено; скасовано забезпечення позову, застосоване ухвалою господарського суду Луганської області від 31.01.2013р. №913/7/13-г (провадження №20пн/913/7/13-г) у вигляді накладення арешту на майно, яке належить 1-му відповідачу, ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація", м.Луганськ, вул.Дніпровська, 51, ідентифікаційний код 35399269, та 2-му відповідачу ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія", м.Луганськ, вул.Дніпровська, 51, ідентифікаційний код 37455974, яке перебувало в заставі ПАТ "Комерційний Банк "Надра", м.Київ, та, відповідно, було реалізовано в процедурі банкрутства про справі №20/52б про банкрутство ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія", м.Луганськ, ідентифікаційний код НОМЕР_2, а саме: 1.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) N9XTC65115C42230726, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ4224АВ; 2.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230757, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0461АС; 3.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) N9XTC65115C42230369, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0452АС; 4.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) NPXTC65115C42230725, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0451АС; 5.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) NQXTC65115C42230509, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0459АС; 6.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230754, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0456АС; 7.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230728, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0458АС; 8.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) N9XTC65115C42230758, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0457АС; 9.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) N9XTC65115C42230507, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0453АС; 10.Автомобіль марки МДК432932-03 на шасі ЗИЛ 433362, 2005р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №43293243480285 43293040036437, тип-ТЗ вантажний (поливомийна), реєстраційний номер ВВ6514АС; 11.Автомобіль Марки ГАЗ 2705, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №Y7C27050040012712 27050040101161, тип ТЗ вантажний (фургон), реєстраційний номер ВВ4173АВ; 12.Навантажувач марки Т0-18БЗ, 2004р. випуску, двигун №028515, зав. №Y3A3333 11042236, реєстраційний номер Т4943ЛУ; 13.Машина для ямочного ремонта P-310M, 2004р. випуску, зав.- N13, двигун №3461Д130Т реєстраційний номер Т4930ЛУ; 14.Автомобіль марки ЗИЛ 5301 АО, 2004р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) 5301Б040075077 XTZ5301A040032921, тип ТЗ вантажний (бортовий тентовий) реєстраційний номер ВВ4174АВ; 15.Нагрівач бітума ДС-18561 8100000-4 який належить на підставі накладної №1106/150 виданої 16.12.2004р. ВАТ "Кременчуцький завод дорожних шин"; 16.Установка насосна Д506А 0800000 Ч яка належить на підставі накладної N21106/150 виданої 16.12.2004р. ВАТ "Кременчуцький завод дорожних шин"; 17.Напівпричип марки П модель SCHAFER RM4000, 2003р. випуску, шасі номер TPSW59043703, реєстраційний номер 15580 AM; 18.Автомобіль типу вантажний (сідловий тягач) марки MAN модель 26413 2003р. випуску, шасі номер AH29ZZZ4M375292, реєстраційний номер 12212 АР; 19.Технологічний транспортний засіб Автогрейдер ГС-1402; 2003р. випуску, заводський №030304, двигун №023227, номерний знак Т4241ЛУ; 20.Технологічний транспортний засіб Каток дорожній ДУ-101, 2003р. випуску, заводський №46, двигун №30117128, номерний знак Т3702ЛУ; 21.Технологічний транспортний засіб типу - погрузчик, марки JCB 456ZX, 2007р. випуску, двигун №21795133, заводський номер №КВ 456Z0K116939C), державний номерний знак Т4077ЛУ; 22.Технологічний транспортний засіб типу - ескаватор-погрузчик, марки JCB 4CX5ITEMASTER, 2007р. випуску, двигун №5B40066V2716507, заводський номер №JCB4CXSMJ71339165, державний номерний знак Т7049ЛУ; 23.Технологічний транспортний засіб типу - ескаватор-погрузчик, марки ЗСХСМ, 2007р. випуску, заводський номер NQJSB3CXPCA71328872, державний номерний знак №Т7060ЛУ; 24.Технологічний транспортний засіб типу - погрузчик, марки JCB 456 ZX, 2007р. випуску двигун №21793954, заводський номер №КВ 456Z0P71169386, державний номерний знак Т7143ЛУ; 25.Технологічний транспортний засіб типу-погрузчик, марки JCB 540-140, 2007р. випуску, двигун №SA320/40005V2657907, заводський номер N9JCB5ALJ6V71422348, державний номерний знак Т7058ЛУ; 26.Технологічний транспортний засіб типу-установка сваєбойная, марки HRE 1000, 2007р. випуску, двигун №1021407030950, заводський номер №770907, державний номерний знакТ7273ЛУ; 27. Напівпричип - погрузчик, марки П, модель SCHAFER RM 4000, 2003р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) TPSW59043703, реєстраційний номер 15580АМ; 28. Мобільний асфальтозмішувальний завод Almix ТР 2500/160 140-180 т/час з комплектом ЗИП. Судові витрати покладено на позивача, ПАТ "Комерційний банк "Надра", м.Київ.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що під час проведення ліквідаційної процедури банкрута - ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія", 26.03.2012р. комітетом кредиторів прийнято рішення про реалізацію майнових активів банкрута шляхом проведення відповідного аукціону та постановлено рішення про реалізацію всіх майнових активів банкрута. Ліквідатора уповноважено з переможцями аукціону укласти договори купівлі - продажу на умовах розстрочення платежу на 60 днів.

Оскільки відбулася реалізація заставного майна на аукціоні покупцям - переможцям аукціону, та позивачем не надано доказів, що майно покупцями передано третім особам, а також доказів, що майно перейшло у власність від покупців до третіх осіб, тому посилання позивача, що відбулося привласнення заставного майна третіми особами судом визнано таким, що не відповідає дійсності.

Посилання позивача, що на торгах згідно протоколів №№ 1, 2, 3 було продане заставне майно ПАТ "КБ "Надра" на загальну суму 27 778 118,37 грн. не відповідає дійсності.

Сторони в момент вчинення правочинів (при проведенні аукціону та укладенню договорів купівлі - продажу) дотрималися всіх необхідних вимог чинного законодавства України та дійшли згоди щодо всіх істотних умов, що характерні для договорів купівлі - продажу. 4-й відповідач у встановлений ліквідатором термін організував та провів аукціон, опублікував оголошення про майно, яке підлягало продажу на аукціоні у загальнодоступній базі Української універсальної товарної біржі та у друкованих засобах масової інформації. Участь в аукціоні прийняли особи, які були зареєстровані у встановленому порядку.

Необізнаність позивача про час, місце та умови продажу заставного майна судом спростовані тим, що до початку аукціону по реалізації майна представники ПАТ "КБ "Надра" звертались до 4-го відповідача, який здійснював реалізацію майна з листом №45/8-3472 від 12.04.2012р. щодо не проведення торгів та нездійснення на даний час в повному обсязі оплати позивачу покупцями за реалізоване майно на аукціоні 12.04.2012р. не може впливати на законність проведеного аукціону 12.04.2012р., оскільки ці дії повинні бути проведені після вказаного аукціону.

12.04.2012р. з прилюдних торгів в рамках процедури банкрутства реалізоване майно ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія", що перебувало в заставі ПАТ "КБ "Надра" та ПАТ "Брокбізнесбанк". В результаті реалізації майна ПАТ "КБ "Надра" було перераховано грошові кошти в розмірі 701 234,20грн. (платіжне доручення №55 від 28.11.2012р.).

Згідно протоколів прилюдних торгів №№1, 2, 3 від 12.04.2012р. учасниками аукціону були перераховані гарантійні внески для участі в аукціоні, а остаточна сума до сплати мала бути перерахована покупцями на рахунок 26009018270410 в АТ "Брокбізнесбанк", МФО 304362 код ЄДРПОУ НОМЕР_2.

Нездійснення на даний час в повному обсязі оплати позивачу покупцями за реалізоване майно на аукціоні 12.04.2012р. не може впливати на законність проведеного аукціону 12.04.2012р., оскільки ці дії повинні бути проведені після вказаного аукціону.

Оскаржуючи рішення господарського суду Луганської області ПАТ "Комерційний банк "Надра" м.Київ просить суд його скасувати та постановити нове рішення, яким позовні вимоги ПАТ "Комерційний банк "Надра" м.Київ задовольнити, визнавши недійсним аукціон від 12 квітня 2012р. щодо реалізації колісно - транспортних засобів - автомобілів, дорожньобудівельної техніки, нерухомого майна а саме: КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 0556 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 0977 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 0980 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 0982 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2210 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2234 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2235 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2236 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2237 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2238 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2239 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2240 АТ; КАМАЗ 6520 Державний реєстраційний № ВВ 2245 АТ; КТА 25 на шасі КАМАЗ 55111 Державний реєстраційний № ВВ 9482 ВС; МАЗ 642208 Державний реєстраційний № ВВ 9389 АС; MAN TGA 18.400 державний реєстраційний № ВВ 5755 BE; ППЦ АБ 30.5-6443 Державний реєстраційний № ВВ 1650 ХХ; ГАЗ 2705 Державний реєстраційний № ВВ 4173 АВ; MAN 26.413 державний реєстраційний № 12212 АР; ЗИЛ 5301 АО Державний реєстраційний № ВВ 4174 АВ; КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0451 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0452 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0453 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0456 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0457 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0458 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0459 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 0461 АС, КАМАЗ 65115-02 державний реєстраційний № ВВ 4224 АВ, ГАЗ 322132 державний реєстраційний № ВВ 7813 АВ, МДК 432932 на базі ЗИЛ 433362 державний реєстраційний № ВВ 6514 АС, Гусеничний асфальтоукладальник Vogele Super 1800-1, Самохідний віброкоток HAMM HD 110, Самохідний віброкоток HAMM WALZEtup HD 70, навантажувач SEM 952, навантажувач SEM 952'', комбінований віброкоток VM - 200D, комбінований віброкоток VM - 200D, автогрейдер ДЗ-122, каток HAMM HD 70, машина для мікрошарового покриття SWS 12000 SCHAFER, асфальтоукладник SUPER 1303-2, Каток HD 150 ТТ, каток HD 13VT, каток HD 90К VT, Multicar М 26 MDR, навантажувач 25 D-7, міні навантажувач "CASE" SSL-400, навантажувач LG -952, машина для поверхневої обробки дорожнього покриття SCHAFER Road Master 4000, автогрейдер ГС 14.02, каток дорожній ДУ 101, навантажувач ТО 18 БЗ, машина для ямкового ремонту Р 310, навантажувач JCB 456 ZX, навантажувач JCB 456 ZX, навантажувач JCB-540*140, установка палебійна гідравлічна Gaykhre 1000, бульдозер D6R, бульдозер D6R, каток самохідний КС-2, причеп платформа NIEWIADOWA 2505 ВНТ, навантажувач UN - 053, екскаватор навантажувач JCB 4СХ SITEMASTER, екскаватор навантажувач З СХ SM; нерухоме майно "Вузол по приготуванню бітумної продукції (емульсії)" літ. А а-адміністративно-виробнича будівля з ганком, Б - контрольно-перепускний пункт; В,в- стоянка для машин з-ганком, Ж- щитова, Г- котельна, Д - навіс, Е - убиральня, №№1,2 - споруди, №7 - подпірна стінка, №8- залізнична колія, 1,2 - мощення, №3 - ділянка готової продукції, №4 - ділянка для приготування бітума, №5 - нагрівач рідини теплоносителя, №6 - ділянка" для приготування води, нагрівач для бітума ДС-18561 та насосної установки Д506, мобільний асфальтовий завод циклічного типу 140/180 т/год. Модель Almix ТР 2500/160, авто ваги електронні 060-JU-0318, будівля цеху по виробництву будівельних матеріалів, асфальтобетонного вузлу, які складаються з-літ. А-1, А2-А20 установка асфальтозмішувальна ДС-185637 загальною площею 6,0 кв.м., літ. а- вхідний ганок, літ. Б-1, Б1-1,пд., Б2БЗ установка бетонозмішувальна СБ-2415 заг. площею 63,8 кв.м., літ. б вхідний ганок, літ. Г-1 компресорна аг. площею 13,0 кв.м., літ. Д комплексна трансформаторна підстанція, літ. №2 огорожа, t замощення та скасувати протокол проведення аукціону від 12.04.2012р.

При цьому посилається на те, що господарським судом встановлений факт реалізації заставного майна ПАТ "КБ "Надра", згідно до протоколів №1,2,3 на загальну суму 27 778 118,37 грн., який не відповідає дійсності оскільки 24.01.2013р., з урахуванням договорів застави, укладених між ПАТ "КБ "Надра" та ТОВ "ВК Дорбудтехнологія" від 27.05.2005р., 28.03.2008р., 21.10.2004р. та договору застави майнових прав від 27.03.2007р., в переліку реалізованого майна відповідно до даних протоколів, наявне майно яке не перебувало в заставі банку.

Після реалізації майна, (оскільки майно реалізовувалося в рамках процедури банкрутства ТОВ "ВК Дорбудтехнологія") грошові кошти від реалізації майна, відповідно до ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у першу чергу повинні направлятися кредитору, вимоги якого забезпечені заставою, тобто ПАТ "КБ "Надра". Всупереч п. 4.4 договору на проведення аукціону з продажу рухомого та нерухомого майна від 27.03.2012р. гарантійний внесок був перерахований лише 28.11.2012р. в розмірі 701 234,20 грн., про що свідчить платіжне доручення № 55 від 28.11.2012р.

В процесі розгляду справи 06.03.2013р. за вих. № 61/1 ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація" надано гарантійний лист щодо сплати боргу в розмірі 10 577 684,07 грн. за придбане на аукціоні майно, але 03.04.2013р. арбітражним керуючим Сніжком О.Ю. перераховано лише 2 900 000,00 грн., також арбітражним керуючим повідомлено, що залишок коштів буде перераховано до 19.04.2013р., але на момент подання апеляційної скарги (10.06.2013р.) залишок грошових коштів не перерахований.

Також скаржник посилається на повідомлення прокуратури Луганської області від 28.02.2013р. за вих. №4/2/4-2335-13, що 27.02.2013р. СУ ГУМВС України в Луганській області за фактами, викладеними у зверненні голови правління ПАТ "КБ "Надра" про можливе вчинення арбітражним керуючим ТОВ "ВК Дорбудтехнологія" Сніжком О.Ю. кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст. 191, 367, 382 КК України, внесені відповідні відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань та розпочато досудове розслідування та вважає, що дані обставини свідчать про незаконність дій з боку відповідачів відносно реалізації заставного майна ПАТ "КБ "Надра" в процедурі банкрутства ТОВ "ВК Дорбудтехнологія".

ПАТ "КБ "Надра" в уточненнях до апеляційної скарги на рішення господарського суду Луганської області від 29.04.2013р. просить суд визнати недійсним аукціон від 12.04.2012р. щодо реалізації колісно - транспортних засобі в- автомобілів, дорожньо - будівельної техніки, нерухомого майна а саме:

1.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230726, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ4224АВ;

2.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230757, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0461АС;

3.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230369, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0452АС;

4.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230725, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0451АС;

5.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230509, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0459АС;

6.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230754, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0456АС;

7.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №ХТС65115С42230728, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0458АС;

8.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230758, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0457АС;

9.Автомобіль марки КАМАЗ 65115-02, 2004р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) №XTC65115C42230507, тип ТЗ вантажний (самоскид), реєстраційний номер ВВ0453АС;

10.Автомобіль марки МДК432932-03 на шасі ЗИЛ 433362, 2005р. випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №43293243480285 43293040036437, тип ТЗ вантажний (поливомийна), реєстраційний номер ВВ6514АС;

11.Автомобіль Марки ГАЗ 2705, 2004 року випуску, шасі (кузов, рама, коляска) №Y7C27050040012712 27050040101161, тип ТЗ вантажний (фургон), реєстраційний номер ВВ4173АВ;

12.Навантажувач марки Т0-18БЗ, 2004р. випуску, двигун №028515, зав. №Y3A3333 11042236, реєстраційний номер Т4943ЛУ;

13.Машина для ямочного ремонта P-310M, 2004р. випуску, зав. N13, двигун №3461Д130Т реєстраційний номер Т4930ЛУ;

14.Автомобіль марки ЗИЛ 5301 АО, 2004р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) 5301Б040075077 XTZ5301AО40032921, тип ТЗ вантажний (бортовий тентовий) реєстраційний номер ВВ4174АВ;

15.Нагрівач бітума ДС-18561 8100000-Ч який належить на підставі накладної №1106/150 виданої 16.12.2004р. ВАТ "Кременчуцький завод дорожних шин";

16.Установка насосна Д506А 0800000 Ч яка належить на підставі накладної №1106/150 виданої 16.12.2004р. ВАТ "Кременчуцький завод дорожних шин";

17.Напівпричип марки П модель SCHAFER RM4000, 2003р. випуску, шасі номер TPSW59043703, реєстраційний номер 15580 AM;

18.Автомобіль типу вантажний (сідловий тягач) марки MAN модель 26413 2003р. випуску, шасі номер AH29ZZZ4M375292, реєстраційний номер 12212 АР;

19.Технологічний транспортний засіб Автогрейдер ГС-1402; 2003р. випуску, заводський №030304, двигун №023227, номерний знак Т4241ЛУ;

20.Технологічний транспортний засіб каток дорожній ДУ-101, 2003р. випуску, заводський №46, двигун №30117128, номерний знак Т3702ЛУ;

21.Технологічний транспортний засіб типу - погрузчик, марки JCB 456ZX, 2007р. випуску, двигун №21795133, заводський номер №КВ 456ZОK116939О), державний номерний знак Т4077ЛУ;

22.Технологічний транспортний засіб типу - ескаватор-погрузчик, марки JCB 4CXSITEMASTER, 2007р. випуску, двигун №SB40066V2716507, заводський номер №JCB4CXSMJ71339165, державний номерний знак Т7049ЛУ;

23.Технологічний транспортний засіб типу - ескаватор-погрузчик, марки 3СХСМ, 2007р. випуску, заводський номер №JSB3CXPCA71328872, державний номерний знак №Т7060ЛУ;

24.Технологічний транспортний засіб типу - погрузчик, марки JCB 456 ZX, 2007р. випуску двигун №21793954, заводський номер №КВ 456ZОP71169386, державний номерний знак Т7143ЛУ;

25.Технологічний транспортний засіб типу - погрузчик, марки JCB 540-140, 2007р. випуску, двигун №SA320/40005V2657907, заводський номер №JCB5ALJ6V71422348, державний номерний знак Т7058ЛУ;

26.Технологічний транспортний засіб типу - установка сваебойная, марки HRE 1000, 2007р. випуску, двигун №1021407030950, заводський номер №770907, державний номерний знак Т7273ЛУ;

27.Напівпричип - погрузчик, марки П, модель SCHAFER RM 4000, 2003р. випуску шасі (кузов, рама, коляска) TPSW59043703, реєстраційний номер 15580АМ;

28.Мобільний асфальтозмішувальний завод Almix ТР 2500/160 140-180 т/час з комплектом ЗИП.

При цьому скаржник посилається також на те, що всупереч вимогам п.16, 17 "Положення про порядок проведення аукціонів" переможцями аукціону грошові кошти не перераховані, а організатором аукціону складений акт про проведення аукціону на затвердження суду. Всупереч даних вимог ліквідатором укладені договори купівлі - продажу майна на аукціоні.

Згідно ч.6 ст.15 Закону України "Про товарну біржу" не можуть бути предметом біржової торгівлі речі, визначені індивідуальними ознаками, якщо вони не продаються як партія, а також будь - які вживані товари , включаючи транспортні засоби та капітальні активи.

Отже проведення біржових торгів з реалізації колісно - транспортних засобів товарною біржею не проводиться, оскільки це суперечить Закону України "Про товарну біржу" та зокрема нормам ч.5. ст.15 та ч.6. ст.15.

У відзиві ліквідатор ТОВ "ВК Дорбудтехнологія" просить суд відмовити у задоволенні апеляційної скарги повністю та рішення господарського суду Луганської області від 29.04.2013р. залишити без змін.

У відзиві ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація" м.Луганськ просить суд рішення господарського суду Луганської області залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. При цьому посилається на те, що у підприємства виникла затримка по сплаті вартості придбаного 12.04.2012р. на відкритих прилюдних торгах майна у ТОВ "ВК Дорбудтехнологія", це обумовлено тим, що дебіторами їх підприємства є організації, які фінансуються з державного бюджету, діяльність яких пов'язана з будівництвом автомобільних доріг. У зв'язку з чим виконання зобов'язань покладених на підприємство договором купівлі - продажу від 24.04.2012р. призупинилося. Для підтвердження виконання зобов'язань посилається на періодичні платежі, а саме 10% вартості майна, придбане на аукціоні та погашення заборгованості у розмірі 100 000,00 грн. 30.04.2013р. При цьому вважає, що при проведенні відкритих прилюдних торгів ліквідатором банкрута було правомірно реалізоване майно підприємства , що передбачалося для задоволення вимог кредиторів.

У відзиві ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ зазначило, що 03.05.2012р. та 08.05.2012р. ліквідатором передане майно придбане на аукціоні. В продовж певного часу ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ проводились періодичні оплати в рахунок погашення за придбане на аукціоні майно, проте у підприємства виникла затримка по сплаті вартості даного майна, це обумовлене тим, що дебіторами підприємства є організації які фінансуються з державного бюджету, діяльність яких пов'язана з будівництвом, про що сповіщено ліквідатора Сніжко О.Ю. На момент виконання зобов'язань, покладених договором купівлі - продажу, фінансування призупинилося, у зв'язку з чим ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ було не в змозі вчасно покрити залишкову суму заборгованості за передане майно. Станом на 13.04.2013р. ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ в повному обсязі виконало свої зобов'язання і перерахувало на рахунок ТОВ "ВК Дорбудтехнологія " суму за придбане на аукціоні майно згідно договору купівлі - продажу у розмірі 16 025 802,74 грн. З цих підстав просить суд залишити рішення господарського суду Луганської області без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

ПАТ "Брокбізнесбанк" м.Луганськ у запереченнях на апеляційну скаргу просить суд залишити рішення господарського суду Луганської області без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на те, що обставини, на які посилається апелянт не свідчать про наявність підстав для визнання аукціону недійсним та порушення судом норм матеріального та процесуального права.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила:

ПАТ"Комерційний банк "Надра", м.Київ звернувся до господарського суду Луганської області 03.01.2013р. з позовом до ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація", м.Луганськ, ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія", м.Луганськ, та ліквідатора ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія" Сніжка О. Ю. м. Київ, про визнання недійсним аукціону від 12.04.2012р. та скасування протоколу аукціону від 12.04.2012р., посилаючись на те, що відповідно до ст.215 Цивільного кодексу України - підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною вимог, які встановлені ч.5 ст.203 ЦК України.

Згідно положень ч.5 ст.203 ЦК України, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Однак купівля -продаж нерухомого майна на прилюдних торгах суперечить положенням ч.5 ст.203 ЦК України, оскільки останній вчинений всупереч ч.5 ст.203 ЦК України.

ПАТ "Брокбізнесбанк" керуючись ст.27 ГПК України звернувся до господарського суду 10.01.2013р. з заявою б/н про залучення до участі у справі №913/7/13-г в якості третьої особи на стороні відповідачів, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, посилаючись на те, що є заставним кредитором у справі про банкрутство ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія", а також заставодержателем майна, яке було реалізоване на торгах 12.04.2012р. та зазначене в протоколах №№ 1, 2, 3, тому вважає, що позов ПАТ "Комерційний банк "Надра" про визнання недійсним аукціону від 12.04.2012 зачіпає права AT "Брокбізнесбанк" як заставного кредитора, оскільки на зазначених торгах реалізовано майно згідно лотам №№ 1, 3, яке знаходиться в заставі AT "Брокбізнесбанк" та ПАТ "КБ "Надра", та реалізоване майно згідно лоту № 2 знаходиться в заставі AT "Брокбізнесбанк", а рішення по цій справі може вплинути на права установи банку, як кредитора та заставодержателя.

Тому відповідно до приписів ст.27 ГПК України господарський суд обґрунтовано залучив до участі у справі №913/7/13-г як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, ПАТ "Брокбізнесбанк", на стороні відповідачів.

Українську універсальну товарну біржу Брокерську контору №132 ТОВ "ЛОТ" яка проводила торги на аукціоні 12.04.2012р. господарський суд правомірно, за власної ініціативою відповідно до ст.24 ГПК України залучив до участі у справі як відповідача

У листі ТОВ АТН "Парітет" від 20.02.2013р. №03-13/04 повідомив господарський суд про те, що ТОВ Луганське агентство торгівлі нерухомістю "ЛОТ", м.Луганськ не існує з 17.05.2012р., а існує ТОВ "АТН ПАРІТЕТ".

Матеріали справи свідчать, що за змістом п.1 Статуту ТОВ "АТН "Парітет" Статут приймається в новій редакції у зв'язку зі зміною найменування з ТОВ "Луганське агентство ЛОТ", місцезнаходження товариства - м.Луганськ, Ленінський район, кв.Олексієва, буд.13, ідентифікаційний код 30516050.

Враховуючи зазначене, суд керуючись ст.25 ГПК України, обгрунтовано змінив Українську універсальну товарну біржу Брокерську контору №132 ТОВ "ЛОТ" на відповідача - ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ", м.Луганськ, ідентифікаційний код 30516050.

Уточненням до позовної заяви від 24.01.2013р. позивач, ПАТ "Комерційний банк "Надра", м.Київ, повідомив що згідно поданої позовної заяви та протоколів №№1, 2, 3 про хід торгів на аукціоні, з урахуванням договорів застави, укладених між ПАТ "КБ "Надра" та ТОВ "ВК Дорбудтехнологія" від 27.05.2005р., 28.03.2008р., 21.10.2004р. та договору застави майнових прав від 27.03.2007р., ним встановлено, що в переліку реалізованого майна відповідно до даних протоколів, наявне майно, яке не перебувало в заставі банку. У зв'язку з чим вважає за доцільне уточнити п.2 резолютивної частини позовної заяви, щодо, переліку майна.

З матеріалів справи вбачається, що постановою господарського суду Луганської області від 22.12.2011р. ТОВ "Виробнича компанія "Дорбудтехнологія", м.Луганськ, вул.Дніпровська, 51, ідентифікаційний код 32419114 визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, строком на дванадцять місяців, до 22.12.2012р. Ліквідатором призначений арбітражний керуючий Сніжко О.Ю., ліцензія серії НОМЕР_1 від 02.08.2010р., ідентифікаційний номер НОМЕР_2, що мешкає за адресою: АДРЕСА_1.

Під час проведення ліквідаційної процедури банкрута, ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія", м.Луганськ, згідно протоколу №4 від 26.03.2012р. комітетом кредиторів прийнято рішення про затвердження результатів інвентаризації та оцінки майна банкрута, визначено порядок реалізації майна банкрута шляхом проведення відповідного аукціону, та уповноважено ліквідатора укласти відповідний договір від імені банкрута з ТОВ "ЛОТ Брокерська контора №132" Української універсальної товарної біржі .

Доручено ліквідатору протягом 10 календарних днів після проведення торгів з переможцям аукціону укласти договори купівлі-продажу на умовах розстрочення платежу на 60 днів. При цьому зазначити в договорах купівлі - продажу майна момент переходу права власності після нотаріального оформлення та державної реєстрації договорів купівлі - продажу.

Відповідно до приписів ч.2, 3 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів.

ТОВ "АТН "Парітет" Брокерська контора №70, є асоційованим членом та брокером Української універсальної товарної біржі та має право згідно зі Статутом здійснювати діяльність про організації та проведенню біржових торгів та аукціонів.

ТОВ "Виробнича компанія Дорбудтехнологія" в особі - арбітражного керуючого Сніжка О.Ю. 27.03.2012р. укладено договір на проведення аукціону з продажу рухомого та нерухомого майна з "АТН "ПАРІТЕТ" м.Луганськ. Відповідно до п.1 цього договору продавець доручає, а виконавець здійснює проведення аукціону з продажу майна ТОВ ВК Дорбудтехнологія, згідно протоколу засідання кредиторів останнього від 26.03.2012р. Згідно п.3.3 договору визначені умови продажу майна.

На підставі п.3.1 договору від 27.03.2012р. ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ" опублікував оголошення про продаж майна на офіційному сайті Української універсальної товарної біржі, в газетах "Експрес-клуб" №13 від 28.03.2012р., "Експрес-клуб" №14 від 04.04.2012р.,"Луганська правда" №39 від 05.04.2012р.

Разом з тим, з оголошення, що розміщене в газеті "Експрес-клуб" №13 від 28.03.2012р., вбачається, що в ньому міститься інформація про майно, яке підлягає продажу, його вартість, необхідність внесення гарантійного внеску у розмірі 25% від початкової вартості кожного лоту та строк проведення аукціону 12.04.2012р., місце його проведення та термін подачі заявок на участь в аукціоні - за три дні до дати проведення аукціону.

В газеті "Експрес-клуб" №14 від 04.04.2012р. внесені доповнення до оголошення опубліковане газеті "Експрес - клуб" №13 від 28.03.2012р. щодо лоту № 1, повідомлено, що гарантійний внесок складає 10% від початкової ціни, а також про те, що шаг лоту становить 10% від попередньої ціни.

В газеті "Луганська правда" №39 від 05.04.2012р. здійснено доповнення до оголошення в газеті "Експрес-клуб" №13 від 28.03.2012р., щодо майна, яке продається за лотом №1.

Таким чином, з зазначених оголошень вбачається, що інформація пов'язана з реалізацією майна банкрута, яке підлягає продажу на аукціоні остаточно сформована лише 05.04.2012р.

ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ" м.Луганськ у встановлений ліквідатором строк проведено аукціон.

ПАТ "КБ "Надра" у листі №45/8-3472 від 12.04.2012р. звернулось до ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ", який здійснював реалізацію майна з клопотанням про не проведення торгів.

Однак представником AT "Брокбізнесбанк" ініційовано скликання терміново зборів комітету кредиторів для вирішення питання щодо можливості подальшого проведення публічних торгів. Ліцитатор повідомив, що на всі лоти своєчасно були зареєстровані потенційні покупці, сплачено гарантійні внески та надав пропозицію щодо перенесення початку аукціону на 12-ту годину 12.04.2012р. Тому комітетом кредиторів вирішено здійснити продаж майна підприємства банкрута ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія" шляхом продажу на аукціоні майна шістьома лотами, яке оформлене відповідним протоколом.

Згідно протоколу №1 про хід торгів на аукціоні, який затверджений арбітражним керуючим Сніжко О.Ю. переможцем визнано "ВК "Дорбудмеханізація", яким перерахована сума 1 175 231,56 грн. з ПДВ як гарантійний внесок для участі в аукціоні, а остаточна сума до сплати становить 10 577 084,07 грн. з ПДВ та повинна бути перерахована покупцем на рахунок в AT "Брокбізнесбанк".

Згідно протоколу №2 про хід торгів на аукціоні, який затверджений арбітражним керуючим Сніжко О.Ю. переможцем визнано "ВК "Дорбудіндустрія", яким перерахована сума 300 199,54 грн. з ПДВ, як гарантійний внесок для участі в аукціоні, а остаточна сума до сплати становить 9 121 348,00 грн. з ПДВ та повинна бути перерахована покупцем на рахунок в AT "Брокбізнесбанк".

Згідно протоколу №3 про хід торгів на аукціоні, який затверджений арбітражним керуючим Сніжко О.Ю. переможцем визнано "ВК "Дорбудіндустрія" яким перерахована сума 660 425,52 грн. з ПДВ, як гарантійний внесок для участі в аукціоні, а остаточна сума до сплати становить 5 493 829,68 грн. з ПДВ, та повинна бути перерахована покупцем на рахунок в AT "Брокбізнесбанк".

На підставі протоколів про хід торгів на аукціоні № 1, 2, 3 між банкрутом в особі арбітражного керуючим Сніжко О.Ю. т а переможцями торгів 23 та 24 квітня 2012р. укладені договори купівлі - продажу майна банкрута.

Відповідно до п.2.1 договорів купівлі - продажу майна, укладених на підставі протоколів №1, 2, 3 про хід торгів на аукціоні покупець зобов'язаний внести за вирахуванням передоплати остаточну сума на протязі двох місяців з моменту підписання договорів.

Згідно матеріалів справи переможцями торгів свої зобов'язання щодо, оплати придбаного на аукціоні майна протягом двох місяців з моменту підписання договору не виконано. Так ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" лише станом на 24.07.2013р. внесено на рахунок банкрута 16 025 802,74 грн., а ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація" станом на день прийняття судового рішення свої зобов'язання виконало частково.

Згідно вимог Закону про банкрутство майно банкрута має реалізовуватися виключно на конкурентних засадах, а саме на відкритих торгах або на аукціоні.

Відповідно до приписів ч.2, 3 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядок проведення конкурсу (аукціону) визначається згідно із Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)".

Статтею 15 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" передбачено, що інформація про об'єкти, що підлягають продажу на аукціоні, за конкурсом, публікується не пізніш як за 20 календарних днів до дати проведення аукціону, конкурсу в офіційних друкованих виданнях державних органів приватизації, місцевих друкованих виданнях та інших виданнях, визначених органами приватизації.

Відповідно до ст.215 Цивільного кодексу України - підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною вимог, які встановлені ч.5 ст.203 ЦК України.

Так, згідно положень ч.5 ст.203 ЦК України, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

З матеріалів справи вбачається, що ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ" опублікував оголошення про продаж майна на офіційному сайті Української універсальної товарної біржі, в газетах "Експрес-клуб" №13 від 28.03.2012р., "Експрес -клуб" №14 від 04.04.2012р.,"Луганська правда" №39 від 05.04.2012р.

Згідно зазначених оголошень інформація пов'язана з реалізацією майна банкрута, яке підлягає продажу на аукціоні остаточно сформована лише 05.04.2012р.

За таких обставин, строк встановлений для проведення аукціону відповідно до вимог ст.15 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" слід обчислювати лише після 05.04.2012р.

Разом з тим, публікація оголошень в різних газетах часткової інформації про продаж майна на аукціоні суттєво порушує права потенційних покупців як на можливість отримання повної та достовірної інформації так і їх участі у цих торгах.

Крім того, в порушення умов договору на проведення аукціону з продажу рухомого та нерухомого майна від 27.03.2012р. "АТН "ПАРІТЕТ" м.Луганськ згідно протоколу засідання кредиторів ТОВ "Виробнича компанія Дорбудтехнологія" від 26.03.2012р. опубліковані оголошення не містять в собі інформації про те, що після проведення торгів з переможцям аукціону можливо укласти договори купівлі - продажу на умовах розстрочення платежу на 60 днів.

Таким чином, матеріалами справи підтверджений факт того, що при проведені процедури реалізації майна боржника не були дотримані умови, визначені ст.15 Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)", п.2, 3 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки аукціон відбувся в інший термін, ніж це передбачено статтею 15 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" порушено вимоги щодо публікації оголошення не пізніше як за 20 днів до дати проведення аукціону, а вказана в оголошенні дата проведення аукціону з огляду на наведене не відповідає приписам ст.15 Законом України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" та оголошення не містять в собі повної інформації щодо продажу майна.

За таких обставин з огляду на приписи ст.203 та ст.215 ЦК України позовні вимоги про визнання недійсним аукціону з продажу майна від 12.04.12р. є такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до приписів ст.49 ГПК України витрати пов'язані з розглядом справи покладаються на відповідача ТОВ "Виробнича компанія Дорбудтехнологія".

З огляду на наведене, рішення господарського суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.49, 68, 103, 104, 105 ГПК України, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Комерційний банк "Надра" м.Київ на рішення господарського суду Луганської області від 29.04.2013р. у справі № 913/7/13-г - задовольнити.

Рішення господарського суду Луганської області від 29.04.2013р. у справі № 913/7/13г - скасувати.

Задовольнити позовні вимоги ПАТ "Комерційний банк "Надра" м.Київ до ТОВ "ВК "Дорбудмеханізація" м.Луганськ, ТОВ "ВК "Дорбудіндустрія" м.Луганськ, ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія" м.Луганськ та ТОВ "АТН "ПАРІТЕТ" м.Луганськ про визнання недійсним аукціону від 12.04.2012р., оформленого протоколами про хід торгів на аукціоні № 1, 2, 3 від 12.04.2012р.

Стягнути з ТОВ "ВК "Дорбудтехнологія" (91033, м.Луганськ, вул.Дніпровська, 51, ід. код 32419114) на користь ПАТ "Комерційний банк "Надра" м.Київ (04053, м.Київ, вул.Артема,15, кор/р 32002180102 у Головному управлінні НБУ по м.Києву і Київській області, МФО 321024, код за ЄДР 20025456) судовий збір за подання позовної заяви у розмірі 1073,00 грн., судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 573,50 грн., судовий збір за подання заяви про забезпечення позову у розмірі 1720,50 грн.

Господарському суду Луганської області видати відповідний наказ.

Головуючий А.М. М'ясищев

Судді: Н.В. Будко

І.В. Москальова

Надруковано: 8 прим. 1. скаржнику 2. відповідачам (4 прим.)

3. третій особі

4. у справу 5. апеляційному суду