Постанова

від 20.11.2013 по справі 522/27750/13-к

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Справа №522/27750/13-к

Провадження №1-кс/522/11130/13

УХВАЛА

Іменем України

20 листопада 2013 року          м. Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м.Одеси Капля А.І.,при секретарі Стогнієнко Т.Г., розглянувши скаргу ОСОБА_1 на постанову слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013 року про закриття кримінального провадження №42013170030000060, внесеного до ЄРДР 22.07.2013року , в порядку ст.. 303 КПК України,-

ВСТАНОВИВ:

          До слідчого судді Приморського районного суду м.Одеси звернулася ОСОБА_1 зі скаргою про скасування постанови слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013 р. про закриття кримінального провадження №42013170030000060, внесеного до ЄРДР 22.07.2013р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України відносно посадових осіб ДПІ у Приморському районі м.Одеси Одеської області ДПС.

          Прокурор прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2, який працюючи на посаді слідчого прокуратури, виносив постанову про закриття кримінального провадження від 30.07.2013р., до судового засідання не з'явився, будучи повідомленим належним чином про час та місце розгляду скарги.

          Слідчий суддя, проаналізувавши постанову слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013 р. про закриття кримінального провадження №42013170030000060, внесеного до ЄРДР 22.07.2013р., вислухавши пояснення представника заявника та оглянувши додані до скарги матеріали, вважає, постанову, такою що підлягає скасуванню з наступних підстав:

Як встановлено в судовому засіданні 25.10.2013 року ОСОБА_1 отримала постанову слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013 року про закриття кримінального провадження №42013170030000060 від 22.07.2013р, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України відносно посадових осіб ДПІ у Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС.

ОСОБА_1 була директором та засновником ТОВ «Рангіроа» (код ЄДРПОУ 37009847). Підприємство перебувало на обліку в ДПІ у Приморському районі м. Одеси.

Співробітником ДПІ у Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС ОСОБА_3 була складена довідка у висновках якої інспектор зазначає про заниження податкового зобов‘язання з податку на додану вартість.

Чинним податковим законодавством встановлено вичерпний перелік обставин при яких податковий орган здійснює перевірки.

Підпунктом 78.1.1. пункту 78.1 ст.78 Податкового кодексу України встановлено, що перевірка проводиться за наслідками перевірок інших платників податків або отримання податкової інформації виявлено факти, що свідчать про можливі порушення платником податків податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на органи державної податкової служби, якщо платник податків не надасть пояснення та їх документальні підтвердження на обов'язковий письмовий запит органу державної податкової служби протягом 10 робочих днів з дня отримання запиту.

Підпунктом 78.1.4 пункту 78.1 ст.78 Податкового кодексу України передбачено, що перевірка проводиться якщо виявлено недостовірність даних, що містяться у податкових деклараціях, поданих платником податків, якщо платник податків не надасть пояснення та їх документальні підтвердження на письмовий запит органу державної податкової служби протягом десяти робочих днів з дня отримання запиту.

Пунктом 79.2. ст.79 Податкового кодексу України зазначено, що документальна позапланова невиїзна перевірка проводиться посадовими особами органу державної податкової служби виключно на підставі рішення керівника органу державної податкової служби, оформленого наказом, та за умови надіслання платнику податків рекомендованим листом із повідомленням про вручення або вручення йому чи його уповноваженому представнику під розписку копії наказу про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки та письмового повідомлення про дату початку та місце проведення такої перевірки.

Однак, на виконання вказаних норм на адресу підприємства та на адресу ОСОБА_1 не було направлено запиту, наказу або повідомлення, що є порушенням встановленого чинним законодавством порядку проведення перевірок. Тобто, перевіряючим порушено порядок проведення перевірки.

Відповідно до Наказу ДПА України від 22 квітня 2011 року №236 „Про затвердження методичних рекомендацій щодо організації та проведення органами ДПС зустрічних звірок”, встановлений порядок проведення та оформлення результатів проведеної перевірки.

Пунктом 4 зазначених методичних рекомендацій встановлено оформлення результатів проведення зустрічних звірок. Форма зазначеної довідки є такою, що не відповідає вимогам чинного законодавства, так як вона була складена не за результатами перевірки, проведеної у відповідності до приписів податкового кодексу України.

Суд звертає увагу на той факт, що вказана довідка складалась на підставі виписок банку. При цьому податковим органом не було перевірено первинних бухгалтерських документів, що свідчить про незаконність її складання.

Також судом встановлено, що у висновках довідки зазначається про заниження ТОВ «Рангіроа» податкового зобов‘язання з податку на додану вартість на суму 4 274 743 грн. З іншого боку ДПІ не було винесено податкового повідомлення-рішення чи рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій на зазначену суму.

Згідно п.86.1. ст.86 Податкового кодексу України, результати перевірок (крім камеральних) оформлюються у формі акта або довідки, які підписуються посадовими особами органу державної податкової служби та платниками податків або їх законними представниками (у разі наявності). У разі встановлення під час перевірки порушень складається акт. Якщо такі порушення відсутні, складається довідка.

В результаті співробітником ДПІ у Приморському районі м. Одеси було складено довідку з порушенням вимог чинного законодавства, на підставі якої слідчим було внесено запис до Єдиного реєстру досудових розслідувань з попередньою кваліфікаціє по ст. 212 ч.3 КК України.

Дані обставини не були належним чином досліджені слідчим, їм не була надана належна правова оцінка, що вказує недотримання слідчим приписів ч.2 ст.9 КПК України, щодо повного та неупередженого дослідження обставин кримінального провадження.

Згідно ст.19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Таким чином слідчим суддею була встановлена неповнота досудового розслідування, яка полягає, крім іншого у відсутності допиту ОСОБА_1, перевіряючого податкового органу, яким було складено довідку відносно підприємства ТОВ «Рангіроа» » (код ЄДРПОУ 37009847), дослідження обставин складення зазначеної довідки.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.303 КПК України, на досудовому провадженні заявником, потерпілим, його представником чи законним представником може бути оскаржено рішення слідчого про закриття кримінального провадження.

Згідно із ч.3 ст.306 КПК України, розгляд скарг на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування здійснюється за обов'язкової участі особи, яка подала скаргу, чи її захисника, представника та слідчого чи прокурора, рішення, дії чи бездіяльність яких оскаржується. Відсутність слідчого чи прокурора не є перешкодою для розгляду скарги.

Статтею 307 КПК України, встановлено, що за результатами розгляду скарг на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора постановляється ухвала згідно з правилами цього Кодексу. Ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про скасування рішення слідчого чи прокурора. Ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дію чи бездіяльність слідчого чи прокурора не може бути оскаржена, окрім ухвали про відмову у задоволенні скарги на постанову про закриття кримінального провадження.

Постанова про закриття кримінального провадження №42013170030000060 слідчим прокуратури Приморського району міста Одеси молодшого радника юстиції ОСОБА_2 була прийнята передчасно без з‘ясування всіх обставин, які викладені у моїй заяві.

Більш того вказаним слідчим не було допитано ні мене, ні перевіряючого податкового органу, яким було складено незаконну довідку відносно підприємства ТОВ «Рангіроа» »(37009847).

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст.303, 304, 307 КПК України, -

           УХВАЛИВ:

Задовольнити скаргу ОСОБА_1 про скасування постанови слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013р. про закриття кримінального провадження №42013170030000060, внесеного до ЄРДР 22.07.2013р., за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.365 КК України відносно посадових осіб ДПІ у Приморському районі м.Одеси Одеської області ДПС.

Постанову слідчого прокуратури Приморського району м.Одеси ОСОБА_2 від 30.07.2013 року про закриття кримінального провадження №42013170030000060 від 22.07.2013р. – скасувати.

Матеріали повернути прокурору для подальшого здійснення досудового розслідування

Ухвалу направити для виконання та відома зацікавленим особам.

Ухвала оскарженню не підлягає

Слідчий суддя                                                                                О.І.Капля

20.11.2013