Рішення

від 29.11.2013 по справі 904/6460/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

28.11.13р. Справа № 904/6460/13

За позовом публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м.Київ (первісний позивач) правонаступником якого ухвалою суду від 12.11.13р. визнано публічне акціонерне товариство «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «СОРДАНТ», м.Київ від імені, в інтересах та за рахунок якого діє товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Домініон-Капітал», м.Київ (новий позивач)

до Приватного акціонерного товариства "Дніпрокульттовари", м. Дніпропетровськ

Третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача: Спільне підприємство з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис", м. Дніпропетровськ

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Суддя Коваленко О.О.

Представники:

від позивача: представник Кучерева Н.В., довіреність № 09-32/360 від 18.03.13р.;

від відповідача: не з`явився

від третьої особи: не з`явився

СУТЬ СПОРУ:

Розглядається позовна заява публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк", м.Київ, в особі Обласного відділення ПАТ "Промінвестбанк" в м.Дніпропетровську, м.Дніпропетровськ - далі по тексту - первісного позивача до приватного акціонерного товариства "Дніпрокультовари", м.Дніпропетровськ - далі по тексту - відповідача, за участю третьої особи, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача спільне підприємство з іноземними інвестиціями товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис", м.Дніпропетровськ - далі по тексту - третя особа в якій позивач просить суд у рахунок погашення заборгованості третьої особи за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії №873/02-07 від 16.05.2009р. (в редакції всіх змін та доповнень) на загальну суму 11339198,54 доларів США та 42887540,06грн., в т.ч.: по кредиту, наданому в доларах США - 9000000,00 доларів США; по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - 2339198,54 доларів США; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - 627949,46грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - 4246113,40грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - 2953406,95грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США -797813,14грн.; по кредиту, наданому в гривні - 22725000,00грн.; по процентам за користування кредитом, наданим у гривні - 8601879,44грн.; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - 198527,17грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні -1341353,25грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - 1363920,53грн., по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - 31576,73грн., звернути на користь позивача стягнення на нежитлові будівлі та споруди (цехи зі збирання телевідеоапаратури), розташовані за адресою: М.Дніпропетровськ, вул.Будівельників, 256, що складаються із: будівель В-2, В 1 -І, в-1, загальною площею 5083,0 кв.м, ґанки літ.в, в 1 ' в 2 , сходи літ. в 3 , в 4 , естакада літ.в 5 , навіси літ.в, в 6 , будівлі літ г-1, г 1 -1, г 2 -1 загальною площею 688,8 кв.м, навіс літ.г; будівля складу (прибудова) літ.Д, загальною площею 465,8 кв.м, які належать відповідачу, як майновому поручителю, та є Предметом іпотеки за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя №875/08/1-07 від 16.05.2007 р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007 р. за реєстром №2079 (з наступними змінами та доповненнями до нього), шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження. Встановити початкову ціну Предмету іпотеки - нежитлових будівель та споруд (цехи зі збирання телевідеоапаратури), розташовані за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників, 25б, що складаються із: будівель В-2, В 1 -1, в-1, загальною площею 5083,0 кв.м, ґанки літ.в, в 1 ' в 2 , сходи літ. в 3 , в 4 , естакада літ.в 5 , навіси літ.в, в 6 , будівлі літ г-1, г'-1, г 2 -1 загальною площею 688,8 кв.м, навіс літ.г; будівля складу (прибудова) літ.Д, загальною площею 465,8 кв.м для його подальшої реалізації за початковою ціною продажу Предмету іпотеки, визначеної на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах виконавчого провадження.

Судові витрати по справі позивач просить суд покласти на відповідача.

Позовна заява обґрунтована тим, що між первісним позивачем та третьою особою укладено кредитний договір про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії № 873/02-07 від 16.05.07р. (в редакції всіх змін та доповнень до нього) - далі по тексту - кредитний договір. Позивач належним чином виконав умови кредитного договору, а саме надав в рахунок відкритої невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії третій особі кредит у розмірі 9000000,00 доларів США та 22725000,00грн. Третя особа в порушення норм Цивільного кодексу України та умов кредитного договору порушила взяті на себе зобов'язання за кредитним договором, оскільки не здійснила погашення кредиту за узгодженим графіком, не сплачує проценти за користування кредитом та комісійну винагороду за управління кредитом, у зв'язку з чим станом на 08.05.13р. заборгованість по непогашеному по графіку кредиту, наданому в доларах США складає 11339198,54 доларів США та 42887540,06грн., в т.ч. по кредиту, наданому в доларах США - 9000000,00 доларів США; по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - 2339198,54 доларів США; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - 627949,46грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - 4246113,40грн; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - 2953406,95грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - 797813,14грн.; по кредиту, наданому в гривні - 22725000,00грн.; по процентам за користування кредитом, наданому в гривні - 8601879,44грн.; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - 198527,17грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - 1341353,25грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - 1363920,53грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - 31576,73грн. В забезпечення виконання зобов'язання третьої особи за кредитним договором між первісним позивачем та відповідачем, як майновим поручителем укладено Іпотечний договір з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя № 875/08/1-07 від 16.05.07р., посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.07р. за реєстровим номером 2079 (з усіма змінами та доповненнями до нього) Враховуючи все вищевикладене та з метою захисту своїх прав позивач звернувся до суду з даною позовною заявою.

За результатами розгляду позовної заяви за вих. № 104-39-11/3068 від 07.08.13р. ухвалою суду від 21.08.13р. порушено провадження по справі та призначено слухання.

За результатами повторного автоматичного перерозподілу здійсненого на підставі розпорядження № 1202 від 16.10.13р. справу № 904/6460/13 розподілено на суддю господарського суду Дніпропетровської області Коваленко О.О.

17.10.13р. суддя господарського суду Дніпропетровської області Коваленко О.О. прийняв справу № 904/6460/13 до свого провадження та призначив до розгляду на 29.10.13р.

Відповідно до п.3.9.1. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 Господарського процесуального кодексу України. У разі присутності сторони або іншого учасника судового процесу в судовому засіданні протокол судового засідання, в якому відображені відомості про явку сторін (пункт 4 частини другої статті 81 1 ГПК), є належним підтвердженням повідомлення такої сторони (іншого учасника судового процесу) про час і місце наступного судового засідання. За змістом цієї норми, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

Відповідач належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, що підтверджується явкою в судове засідання; клопотаннями про відкладення розгляду справи. Вимоги суду не виконав, відзив на позов не надав, позовні вимоги не спростував.

Третя особа повідомлена про час та місце розгляду справи належним чином, що підтверджується поштовими повідомленням з відміткою про отримання ухвал суду представником третьої особи (а.с.119,122). Вимоги суду не виконано, письмові пояснення по суті позовних вимог не надано.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.10.2013р. в порядку ст.77 Господарського процесуального кодексу України розгляд справи відкладено до 12.11.2013р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.11.2013р. в порядку ст.77 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з неявкою представників відповідача та третьої особи у судове засідання та невиконанням вимог суду враховуючи наявність процесуального строку господарський суд вирішив відкласти розгляд справи на 28.11.13р. Замінено позивача з публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" (01001, м. Київ, пр-к Шевченка, 12, ідентифікаційний код 00039002) на публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ" (01042, м.Київ, вул. Івана Кудрі, буд. 37-а, ідентифікаційний код 38013531), від імені та в інтересах якого діє товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал"" (01103, м.Київ, вул.Драгомирова, буд 10/10, офіс 60; ідентифікаційний код 37356012) - далі по тексту - новий позивач.

28.11.13р. за результатами судового засідання справу було розглянуто за участю повноважного представника позивача за наявними в ній матеріалами та оригіналами документів наданих сторонами додатково на вимоги суду в судове засідання в обґрунтування своїх позовних вимог і своїх позовних заперечень. У судовому засіданні, в порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України, оголошено вступну та резолютивну частину рішення та представника позивача повідомлено про дату складення повного тексту рішення. Фіксація судового процесу технічними засобами не проводилася.

Вивчивши матеріали справи, господарський суд,-

ВСТАНОВИВ:

16.05.2007р. між первісним позивачем та третьою особою укладено Кредитний договір про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії №873/02-07 (в редакції всіх змін та доповнень до нього).

Відповідно до частини 1 пункту 2.1 Кредитного договору первісний позивач зобов'язується надати третій особі (позичальнику) кредит шляхом відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії у сумі, яка не може перевищувати 14000000,00 доларів США (ліміт кредитної лінії) з можливістю кредитування в національній валюті на умовах, встановлених цим Договором.

Згідно частини 2 пункту 2.1 Кредитного договору (в редакції Договору про внесення змін №625/02-10 від 30.12.2010р.) погашення кредитної заборгованості здійснюється згідно з графіком.

Пунктом 2.2 Кредитного договору (в редакції Договору про внесення змін №625/02-10 від 30.12.2010р.) встановлено остаточну дату повернення всіх отриманих в межах кредитної лінії сум кредиту - 29.08.2013р.

Пунктом 3.1 Кредитного договору передбачено, що первісний позивач відкриває третій особі (позичальнику) позичкові рахунки №2063335031244/840, 980 (код валюти 840 - долари США, код 980 - гривня). Надання кредиту буде проводитися у доларах США з конвертацією кредитних коштів у національну валюту України за рахунок третьої особи (позичальника) та/або в національній валюті. Кредит надається первісним позивачем третій особі (позичальнику) в межах сум та відповідно до термінів, визначених п.3.1 цього Договору, з позичкового рахунку: №2063335031244/840, відкритого первісним позивачем - на поточний рахунок третьої особи (позичальника) №2600630131244/840 для подальшого продажу доларів США на міжбанківському валютному ринку України за рахунок третьої особи (позичальника) згідно Заяви на продаж, гривневий еквівалент направляється на поточний рахунок третьої особи (позичальника) №2600630131244/980, відкритий в філії "Відділення Промінвестбанку в м.Дніпропетровськ", код банку 305437, з якого здійснюється оплата на рахунки контрагентів третьої особи (позичальника) згідно з умовами та на цілі, передбачені цим Договором; з позичкового рахунку №2063335031244/980 (гривня), відкритого первісним позивачем - шляхом оплати платіжних доручень третьої особи (позичальника) на рахунки контрагентів третьої особи (позичальника) згідно з умовами та на цілі, передбачені цим Договором.

Первісний позивач виконав свої зобов'язання за Кредитним договором, в рахунок відкритої невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії надав третій особі (позичальнику) кредит в розмірі 9000000,00 доларів США та 22725000,00грн.

Надання первісним позивачем кредиту в розмірі 9000000,00 доларів США підтверджується:

1) меморіальним валютним ордером №1 від 16.05.2007р. про видачу третій особі (позичальнику) кредиту в розмірі 6000000,00 доларів США шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку №2063335031244/840 (долари США) на його поточний рахунок №2600630131244/840, довідкою про рахунок №2063335031244/840 від 16.05.2007р. про видачу кредиту третій особі (позичальнику) в розмірі 6000000,00 доларів США;

2) меморіальним валютним ордером №1 від 03.07.2007р. про видачу третій особі (позичальнику) кредиту в розмірі 15000000,00 доларів США в рахунок відкритої кредитної лінії шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку №2063335031244 (долари США) на його поточний рахунок №2600630131244/840, довідкою про рахунок №2063335031244/840 від 03.07.2007р. про видачу кредиту третій особі (позичальнику) в розмірі 1500000,00 доларів США;

3) меморіальним валютним ордером №1 від 07.09.2007р. про видачу третій особі (позичальнику) кредиту в розмірі 15000000,00 доларів США в рахунок відкритої кредитної лінії шляхом перерахування цієї суми з позичкового рахунку №2063335031244 (долари США) на його поточний рахунок №2600630131244/840, довідкою про рахунок №2063335031244/840 від 07.09.2007р. про видачу кредиту третій особі в розмірі 1500000,00 доларів США, копії яких залучено до матеріалів справи.

Надання первісним позивачем кредиту в розмірі 22725000,00грн. підтверджується:

1) реєстром розрахункових документів клієнта, які відправлені в банк каналами зв'язку і прийняті Банком до сплати за 13.08.2007р. про перерахування з позичкового рахунку №2063335335031244/980 на рахунок контрагента третьої особи (позичальника) товариства з обмеженою відповідальністю "Кара-Гоз" №2600230134579 суми 22725000,00грн.;

2) випискою з особового рахунку №2063335031244 від 13.08.2007р. про перерахування з позичкового рахунку №2063335335031244/980 на рахунок контрагента товариства з обмеженою відповідальністю "Кара-Гоз" №2600230134579 суми 22725000,00грн., копії яких залучено до матеріалів справи.

Згідно ст.47 Закону України "Про банки і банківську діяльність", комерційні банки самостійно встановлюють процентні ставки та комісійну винагороду по своїх операціях.

Частиною 1 статті 1048 Цивільного кодексу України встановлено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюється договором.

Термін "плата за кредит" застосовується в Кредитному договорі як плата, яка включає проценти за користування кредитом та комісійну винагороду за управління кредитом, встановлюється Банком (первісним позивачем) та сплачується третьою особою у розмірі та у строки, передбачені цим Договором (п 1.3 Кредитного договору).

Відповідно до пункту 3.3 Кредитного договору, проценти за користування кредитом (в редакції Договору про внесення змін №69/02-09 від 02.03.2009р.) нараховуються на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами, виходячи із встановленої ПАТ Промінвестбанк процентної ставки в розмірі:

15,0% річних за кредитами, наданими в доларах США;

22,0% річних за кредитами, наданими в національній валюті.

Згідно абзацу 5 п.3.3 Кредитного договору (Договір про внесення змін №441/02-10 від 29.10.2010р. до Кредитного договору) проценти нараховуються у тій валюті, в якій надано кредит, щомісячно в останній робочий день місяця за період з дати першої видачі кредиту по останній календарний день місяця, в якому наданий кредит, та надалі за період з першого по останній календарний день поточного місяця, а в місяці, в якому по терміну, визначеному п.2.2 Кредитного договору, здійснюється погашення кредиту - до дня повернення кредиту в день його погашення. Проценти сплачуються третьою особою щомісячно в день їх нарахування.

Комісійна винагорода за управління кредитом в розмірі 0,5% річних (без ПДВ) нараховується на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами. Комісійна винагорода за управління кредитом нараховується в гривнях по курсу НБУ на дату нарахування. У випадку дострокового погашення кредитної лінії за згодою сторін, відповідно до п.4.4.3 Кредитного договору, ліміт кредитної лінії автоматично зменшується на суму достроково погашеного кредиту (абзац 6 п.3.3 Кредитного договору в редакції Договору про внесення змін №873а/02-07 від 16.05.2007р.).

Комісійна винагорода за управління кредитом сплачується щомісячно в останній робочий день місяця, а також в день остаточного повернення кредиту, в національній валюті з поточного рахунку третьої особи.

У відповідності із пунктами 4.2.2, 4.2.3 Кредитного договору позичальник взяв на себе зобов'язання щодо своєчасного погашення кредиту, своєчасної плати за кредит, комісійної винагороди за надання кредиту на умовах і в порядку, передбачених Кредитним договором.

За кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти (ст.1054 Цивільного кодексу України).

Згідно норм ст.509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України, зокрема договір є підставою для виникнення цивільних прав та обов'язків (зобов'язань).

Відповідно до ст.526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог закону, інших актів цивільного законодавства у встановлений договором строк. В силу ч.2 ст.193 ГК України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 530 Цивільного кодексу України врегульовано, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

За приписами статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

В силу статті 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов'язань наступають наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Нормами ст.612 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 1 ст.626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання.

Згідно частини 1 ст.1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Доказів належного виконання зобов'язань щодо повернення кредиту, наданого в доларах США в сумі 9000000,00 доларів США та кредиту, наданому в гривні в розмірі 22725000,00грн. згідно з умовами Кредитного договору на момент розгляду спору відповідач та третя особа (позичальник) не надали, в зв'язку з чим вимоги позивача щодо стягнення зазначених вище сум кредиту слід визнати обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню.

Доказів погашення заборгованості по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США у розмірі 2339198,54 доларів США третя особа (позичальник) та відповідач не надали, тому вимога у цій сумі підлягає задоволенню.

Згідно розрахунку сума заборгованості по процентам за користування кредитом, наданим в гривні складає 8601879,44грн., доказів погашення якої третьою особою (позичальником) та відповідачем не надано, внаслідок чого вимога по стягненню цієї суми заборгованості є обґрунтованою і підлягає задоволенню.

Позивачем нараховано комісійну винагороду за управління кредитом, наданим в доларах США в розмірі 627949,46грн. та за управління кредитом, наданим в гривні в розмірі 198527,17грн.

Доказів погашення заборгованості по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США та гривні відповідачем та третьою особою (позичальником) не надано, а отже ці суми заборгованості є обґрунтованими та підлягають стягненню.

Частинами 1 та 3 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

За приписами ст.230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання. Суб'єктами права застосування штрафних санкцій є учасники відносин у сфері господарювання, визначені у статті 2 цього Кодексу.

Нормами ч.6 ст.231 Господарського кодексу України передбачено, що штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

За правилами ч.6 ст.232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Пунктом 5.2 Кредитного договору передбачено, що за несвоєчасну сплату сум кредиту та/або плати за кредит позичальник сплачує пеню, яка обчислюється від суми простроченого платежу у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діє у період прострочення, в гривнях по курсу НБУ.

Згідно пункту 6.11 Кредитного договору (в редакції Договору про внесення змін №1412/02-07 від 08.08.2007р.), який став пунктом 6.15 відповідно до Договору про внесення змін №171/02-09 від 17.07.2009р., нарахування штрафів, пені у розмірі і у випадках, передбачених цим договором, здійснюється позивачем протягом 10 років.

Нарахування вказаних сум неустойки є обґрунтованим, тому зазначені вище суми підлягають стягненню.

Виходячи з наведеного, суд погоджується з позивачем, що у позичальника (третьої особи) виникла заборгованість за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії №873/02-07 від 16.05.2007р. на загальну суму 11339198,54 доларів США та 42887540,06грн., що підтверджується розрахунками заборгованості та складається із заборгованості:

- по кредиту, наданому в доларах США - в розмірі 9000000,00 доларів США;

- по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 2339198,54 доларів США, нарахованих за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 627949,46 грн., нарахованої за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - в розмірі 4246113,40 грн., нарахованої за період з 01.11.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 2953406,95грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - в розмірі 797813,14 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

- по кредиту, наданому в гривні - в розмірі 22725000,00грн.:

- по процентам за користування кредитом, наданим в гривні - в розмірі 8601879,44грн., нарахованих за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - в розмірі 198527,17грн., нарахованої за період з 01.06.2011р. по 18.02.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - в розмірі 1341353,25 грн., нарахованої за період з 01.11.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - в розмірі 1363920,53 грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.;

- по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - в розмірі 31576,73грн., нарахованої за період з 01.07.2011р. по 07.05.2013р.

У відповідності до частини 1 статті 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Статтею 583 Цивільного кодексу України, ст.11 Закону України "Про заставу" встановлено, що заставодавцем може бути боржник або майновий поручитель.

Документи, долучені до матеріалів справи відображають, що в забезпечення виконання зобов'язань третьої особи (позичальника) за Кредитним договором з відповідачем як майновим поручителем, укладено Іпотечний договір з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя №875/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007р. за реєстром №2079 (в редакції всіх змін та доповнень) - далі по тексту - Іпотечний договір.

Відповідно до п.1.1 умов Іпотечного договору за цим договором відповідачем, як майновим поручителем третьої особи, забезпечуються вимоги Іпотекодержателя (позивача), які випливають з кредитного договору про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії №873/02-07 від 16.05.2007 (з урахуванням всіх змін та доповнень до нього), укладеному між Іпотекодержателем (позивачем) та Позивачальником (третьою особою), за умовами якого останній зобов'язаний повернути згідно з графіком кредит датою остаточного погашення 29.08.2013р.; будь-які інші грошові зобов'язання, а також відшкодувати Іпотекодержателю (позивачу) всі збитки, що понесені ним внаслідок невиконання позичальником (третьою особою) умов кредитного договору, у розмірі і у випадках, передбачених кредитним договором.

Пункт 1.2 Іпотечного договору передбачає, що в іпотеку передаються нежитлові будівлі та споруди (цехи зі збирання телевідеоапаратури), розташовані за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників, 25б, що складаються із: будівель В-2, В 1 -1, в-1, загальною площею 5083,0 кв.м, ґанки літ.в, в 1 ' в 2 , сходи літ. в 3 , в 4 , естакада літ.в 5 , навіси літ.в, в 6 , будівлі літ г-1, г'-1, г 2 -1 загальною площею 688,8 кв.м, навіс літ.г; будівля складу (прибудова) літ.Д, загальною площею 465,8 кв.м. Предмет іпотеки передається в іпотеку разом з його належностями (внутрішніми мережами тепло-водо, електропостачання, каналізації, сантехнічними і електротехнічними приладами). Балансова вартість предмету іпотеки складає 20619000,00грн.

Відповідно до ст.572 Цивільного кодексу України, ст.1 Закону України «Про іпотеку» в силу іпотеки кредитор (іпотекодержатель) має право у разі невиконання боржником (іпотекодавцем) зобов'язання, забезпеченого іпотекою, одержати задоволення за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника, а право кредитора на звернення стягнення саме на заставлене майно регулюється ст.590 Цивільного кодексу України, ст.33 Закону України «Про іпотеку», якими передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно п.5.1 Іпотечного договору іпотекодержатель (позивач) набуває право звернення стягнення на Предмет іпотеки та його реалізацію, зокрема, якщо у момент настання строку виконання третьою особою зобов'язань за Кредитним договором вони не будуть виконані повністю, а саме в разі повного або часткового неповернення у встановлені Кредитним договором строки сум кредиту; та/або при несплаті або частковій несплаті у передбачені Кредитним договором строки сум плати за користування кредитом; та/або при несплаті або частковій несплаті в строк сум неустойки, що передбачені Кредитним договором; незалежно від настання строку виконання третьою особою будь-яких зобов'язань за Кредитним договором - при виникненні підстав, вказаних у п.3.1.5 Іпотечного договору.

Згідно п.5.3 Іпотечного договору за рахунок коштів, що отримані внаслідок реалізації Предмету іпотеки позивач має право задовольнити свої вимоги, що випливають із Кредитного договору, у повному обсязі на момент фактичного задоволення таких вимог.

До сум вказаних вимог входять несплачені суми кредиту відповідно до умов, передбачених Кредитним договором; несплачені суми процентів за користування кредитом, та/або комісійної винагороди за управління кредитом, відповідно до умов, передбачених Кредитним договором; несплачені суми неустойки (пені, штрафів), передбачених Кредитним договором; свої вимоги щодо відшкодування збитків, у тому числі і не отриманих доходів, що понесені позивачем внаслідок неповного та/або несвоєчасного виконання третьою особою зобов'язань за Кредитним договором; свої вимоги щодо отримання сум штрафів, які передбачені Договором іпотеки, а також відшкодування збитків, завданих Відповідачем шляхом невиконання або неналежного виконання умов Договору іпотеки; свої вимоги щодо відшкодування у повному обсязі витрат, понесених ним під час звернення стягнення та/або реалізації Предмету іпотеки, у тому числі витрати по сплаті державного мита та інші господарські витрати, а також витрати по утриманню, збереженню і переміщенню Предмету іпотеки, якщо таке утримання, збереження або переміщення проводилося за рахунок позивача.

Враховуючи, що третя особа не виконала належним чином зобов'язання за Кредитним договором по погашенню кредиту по графіку, сплаті процентів за користування кредитом та комісійної винагороди за управління кредитною лінією позивач набув право звернути стягнення на Предмет іпотеки, у зв'язку з чим позовні вимоги в даній частині підлягають задоволенню.

18.10.2013р. між первісним позивачем (банком) та новим позивачем укладено Договір відступлення права вимоги №39/224, згідно з умовами якого первісний позивач (банк) відступив право вимоги виконання зобов'язань за Кредитним договором та відповідно до положень п.п.1.4, 1.7, 1.8, 1.9 вказаного Договору відступлення права вимоги з моменту укладання цього Договору до останнього переходять всі без винятку права та обов'язки за Кредитним договором та договорам, що забезпечують виконання за Кредитним договором.

01.11.2013р. між первісним позивачем та новим позивачем укладено Договір відступлення прав за іпотечним договором №39/224-2, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. за реєстровим №2191, згідно якого відступлені права за Іпотечним договором.

Згідно приписів п.1.3 Договору відступлення права вимоги №39/224 від 18.10.2013р. за цим Договором до позивача (нового кредитора) переходить право вимагати замість первісного позивача від третьої особи належного та реального виконання наступних обов'язків:

- повернення грошових коштів в розмірі 22725000,00грн., отриманих третьою особою (позичальником) згідно з Кредитним договором, укладеним між первісним кредитором та позичальником;

- повернення грошових коштів в розмірі 71937000,00грн., що є гривневим еквівалентом відповідно до офіційного курсу Національного банку України станом на дату укладання цього Договору суми 9000000,00 дол.США, отриманих третьою особою (позичальником) згідно з Кредитним договором, укладеним між первісним позивачем та третьою особою;

- повернення нарахованих станом на дату укладання цього Договору, процентів за користування кредитом згідно Кредитного договору в сумі 11902919,17грн.;

- повернення нарахованих станом на дату укладання цього Договору, процентів за користування кредитом згідно Кредитного договору в сумі 25920887,68грн., що є гривневим еквівалентом відповідно до офіційного курсу Національного банку України станом на дату укладання цього Договору суми 3242948,54 дол.США;

- повернення нарахованої, але не отриманої комісійної винагороди в сумі 1143332,39грн.;

- повернення нарахованої, але не сплаченої пені за неналежне виконання зобов'язань в розмірі 10734183,09грн.;

- сплати неустойки в формі та розмірах, що визначена в Кредитному договорі;

- інших обов'язків, встановлених Кредитним договором.

У відповідності з умовами п. 1.7 Договору відступлення права вимоги № 39/224 від 18.10.2013р. передбачено, що з моменту укладання цього Договору до нового кредитора переходять всі права кредитора у відношенні до позичальника, що належали до цього первісному кредитору по Кредитному договору.

Також, умови п. 1.4 договору відступлення права вимоги № 39/224 вказують, що до нового кредитора (нового позивача у справі) переходять всі без винятку права та обов'язки первісного кредитора (первісного позивача у справі) за Договором.

Відповідно до п. 2.2 Договору відступлення права вимоги №39/224-2, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Данич О.Ф. за реєстровим №2191 до нового заставодержателя (нового позивача у справі) переходять всі без винятку права та обов'язки первісного заставодержателя (первісного позивача у справі), передбачені чинним законодавством та Іпотечним договором.

Враховуючи вищенаведене, відступлення права вимоги здійснено на користь нового позивача в повному обсязі, що існувало у первісного кредитора (первісного позивача у справі) на момент укладання названих договорів відступлення права вимоги.

Згідно із ч. 1 ст.512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Частиною 1 ст.513 Цивільного кодексу України передбачено, що правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

За приписами ч.1 ст. 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

В силу ст. 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до абз.7 ч.1 ст.49 Господарського процесуального кодексу України, судовий збір при задоволенні позову покладається на відповідача.

З урахуванням абз.7 ч.1 ст.49 Господарського процесуального кодексу України стягнути з відповідача на користь позивача судовий збір у розмірі 68820,00грн.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст..ст.4, 33-35, 44, 49, 75, 82-85, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити в повному обсязі.

В рахунок погашення заборгованості спільного підприємства з іноземними інвестиціями товариство з обмеженою відповідальністю "Кипарис" (49000, м.Дніпропетровськ, вул.Чкалова, 12, код ЄДРПОУ 24604984) за Кредитним договором про відкриття невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії №873/02-07 від 16.05.2009 р. (в редакції всіх змін та доповнень) на загальну суму 11339198,54 доларів США та 42887540,06грн., в т.ч.: по кредиту, наданому в доларах США - 9000000,00 доларів США; по процентам за користування кредитом, наданим в доларах США - 2339198,54 доларів США; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в доларах США - 627949,46 грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в доларах США - 4246113,40 грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в доларах США - 2953406,95грн.; по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в доларах США - 797813,14грн.; по кредиту, наданому в гривні - 22725000,00грн.; по процентам за користування кредитом, наданим у гривні - 8601879,44грн.; по комісійній винагороді за управління кредитом, наданим в гривні - 198527,17грн.; по пені за несвоєчасне погашення по графіку кредиту, наданому в гривні - 1341353,25грн.; по пені за несвоєчасне погашення процентів за користування кредитом, наданим в гривні - 1363920,53грн., по пені за несвоєчасне погашення комісійної винагороди за управління кредитом, наданим в гривні - 31576,73грн., звернути на користь публічного акціонерного товариства "Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд "СОРДАНТ" (01042, м.Київ, вул.Івана Кудрі, буд.37а, код ЄДРПОУ 38013531), від імені, в інтересах та за рахунок якого діє товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал" (01103, м.Київ, вул.Драгомирова, буд.10/10, офіс 60; код ЄДРПОУ 37356012) стягнення на нежитлові будівлі та споруди (цехи зі збирання телевідеоапаратури), розташовані за адресою: М.Дніпропетровськ, вул.Будівельників, 256, що складаються із: будівель В-2, В 1 -І, в-1, загальною площею 5083,0 кв.м, ґанки літ.в, в 1 ' в 2 , сходи літ. в 3 , в 4 , естакада літ.в 5 , навіси літ.в, в 6 , будівлі літ г-1, г 1 -1, г 2 -1 загальною площею 688,8 кв.м, навіс літ.г; будівля складу (прибудова) літ.Д, загальною площею 465,8 кв.м, які належать приватному акціонерному товариству "Дніпрокульттовари" (49089, м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників,25б; код ЄДРПОУ 01552960), що змінив своє найменування з відкритого акціонерного товариства "Дніпрокульттовари" (49089, м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників,25б; код ЄДРПОУ 01552960), як майновому поручителю, та є Предметом іпотеки за Іпотечним договором з застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя №875/08/1-07 від 16.05.2007р., посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 16.05.2007 р. за реєстром №2079 (з наступними змінами та доповненнями до нього), шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження.

Встановити початкову ціну Предмету іпотеки - нежитлових будівель та споруд (цехи зі збирання телевідеоапаратури), розташовані за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників, 25б, що складаються із: будівель В-2, В 1 -1, в-1, загальною площею 5083,0 кв.м, ґанки літ.в, в 1 ' в 2 , сходи літ. в 3 , в 4 , естакада літ.в 5 , навіси літ.в, в 6 , будівлі літ г-1, г'-1, г 2 -1 загальною площею 688,8 кв.м, навіс літ.г; будівля складу (прибудова) літ.Д, загальною площею 465,8 кв.м для його подальшої реалізації за початковою ціною продажу Предмету іпотеки, визначеної на підставі оцінки майна, здійсненої суб'єктом оціночної діяльності для реалізації з прилюдних торгів у межах виконавчого провадження.

Стягнути з приватного акціонерного товариства "Дніпрокульттовари" (49089, м.Дніпропетровськ, вул.Будівельників,25б; код ЄДРПОУ01552960) на користь публічного акціонерного товариства «Закритий Недиверсифікований Венчурний Корпоративний Інвестиційний Фонд «СОРДАНТ» (01042, м.Київ, вул.Івана Кудрі, буд.37а, код ЄДРПОУ 38013531), від імені, в інтересах та за рахунок якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «Домініон-Капітал» (01103, м.Київ, вул.Драгомирова, буд.10/10, офіс 60; код ЄДРПОУ 37356012) 68820,00грн. (шістдесят вісім тисяч вісімсот двадцять грн. 00 коп.) - судовий збір, видати наказ.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Суддя О.О. Коваленко Повне рішення складено 03.12.13р. Згiдно з оригіналом Помічник судді В.С. Лисаченко