Ухвала

від 18.11.2013 по справі 919/927/13

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД М. СЕВАСТОПОЛЯ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

УХВАЛА

18 листопада 2013 року справа № 919/927/13 Господарський суд міста Севастополя у складі судді Головко В.О., розглянувши у відкритому попередньому судовому засіданні у приміщенні суду

заяву Обслуговуючого кооперативу

„Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14",

ідентифікаційний код 37840420

(99003, м. Севастополь, вул. Паркова, буд. 14)

про визнання грошових вимог конкурсного кредитора,

у справі

за заявою: Публічного акціонерного товариства „Механізація будівництва",

ідентифікаційний код 22288148

(99053, м. Севастополь, Фіолентовське шосе, буд. 1)

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс",

ідентифікаційний код 30475947

(99011, м. Севастополь, вул. Очаковців, буд. 26, кв. 1)

про банкрутство,

Представники учасників судового процесу:

ініціюючий кредитор (ПАТ „Механізація будівництва") - не прибув;

боржник (ТОВ „Тонус Плюс") - Зінченко С.С. - представник, довіреність № 02-05/119 від 08.11.2013;

розпорядник майна (арбітражний керуючий Вудуд Г.І.) - не прибув;

заявник (ОК „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14") - Штейнберг О.С. - представник, довіреність від 01.02.2013;

заінтересована особа стосовно боржника (учасник ТОВ „Тонус Плюс") - Зінченко С.С. - директор, витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 12.06.2013 за № 16635268;

кредитор (ОСОБА_5) - ОСОБА_5, паспорт серії НОМЕР_1 виданий Гагарінським РВ УМВС України в місті Севастополі 30.06.2000.

ВСТАНОВИВ:

22.08.2013 ухвалою суду за заявою Публічного акціонерного товариства „Механізація будівництва" порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" у порядку, передбаченому Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що діє з 19.01.2013; визнано вимоги Публічного акціонерного товариства „Механізація будівництва" в розмірі 3 417 897,66 грн; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна ТОВ „Тонус Плюс" призначено арбітражного керуючого Дрогайцева Атіка Олеговича; визначено дату попереднього судового засідання - 29.10.2013 /том 1, арк. с. 71-77/.

Вказаною ухвалою з метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які бажають взяти участь у санації, зобов'язано ініціюючого кредитора протягом 10 днів з моменту отримання цієї ухвали здійснити офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство в офіційних друкованих органах (газетах „Голос України" або „Урядовий кур'єр").

11.09.2013 у газеті „Урядовий кур'єр" № 164 опубліковане оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" /том 1, арк. с. 133/.

Частиною першою статті 23 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

11.10.2013 (згідно з поштовим штемпелем на конверті), тобто у встановлений законом строк, Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" подав до суду заяву із грошовими вимогами конкурсного кредитора до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" у розмірі 16 506 911,96 грн /том 16, арк. с. 10-15/.

Ухвалою суду від 21.10.2013 заяву Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" прийнято та призначено до розгляду у попередньому засіданні суду на 06.11.2013.

Ухвалою суду від 06.11.2013 розгляд заяви був відкладений до 15.11.2013 /том 16, арк. с. 130-131/, а у попередньому судовому засіданні 15.11.2013 - до 18.11.2013.

Ухвалою суду від 11.11.2013 арбітражного керуючого Дрогайцева Атіка Олеговича звільнено від виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" за його власною заявою та розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Вудуда Гаррі Ігоровича /том 2, арк. с. 35-37/.

15.11.2013 від заявника до суду надійшла заява про уточнення кредиторських вимог та усунення зауважень /том 17, арк. с. 1/, відповідно до якої Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" просить визнати його грошові вимоги до боржника в сумі 16 265 821,41 грн (основний борг). Зважаючи на положення частини четвертої статті 22 Господарського процесуального кодексу України вказану заяву було прийнято судом до розгляду.

У засіданні суду 18.11.2013 представник заявника (ОК „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14") підтримав вимоги заяви (з урахуванням заяви про уточнення від 15.11.2013) та просив їх задовольнити; представник боржника та заінтересована особа стосовно боржника (учасник ТОВ „Тонус Плюс") Зінченко С.С., а також кредитор (ОСОБА_5) не заперечували проти визнання судом грошових вимог Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" у заявленому розмірі.

Ініціюючий кредитор та розпорядник майна (арбітражний керуючий Вудуд Г.І.) після перерви у попереднє судове засідання 18.11.2013 не прибули, явку своїх повноважних представників не забезпечили, про причини неявки суду не сповістили.

Представник боржника Дорожкін А.Д. у попереднє судове засідання 18.11.2013 (після оголошеної судом перерви) також не з'явився, проте надав клопотання про відкладення розгляду заяви, у зв'язку з його участю в іншому судовому засіданні у Ленінському районному суді м. Севастополя /том 2, арк. с. 106/.

Представники заявника (ОК „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14"), боржника та заінтересована особа стосовно боржника (учасник ТОВ „Тонус Плюс") Зінченко С.С., а також кредитор (ОСОБА_5), кожен окремо, заперечували проти відкладення розгляду заяви.

Розглянувши заявлене клопотання представника боржника Дорожкіна А.Д., дослідивши надані докази, заслухавши думку присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, суд дійшов висновку про необґрунтованість цього клопотання та відсутність підстав для його задоволення, виходячи з наступного.

За змістом частини другої статті 22 Господарського процесуального кодексу України участь у судовому засіданні є процесуальним правом сторони, а отже справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Як убачається з фактичних обставин справи, у попередньому судовому засіданні бере участь інший представник боржника - Зінченко С.С., який наділений усім обсягом процесуальних повноважень, а тому здатний належним чином представляти інтереси боржника. До того ж, представником боржника Дорожкіним А.Д. не надано будь-яких доказів на підтвердження викладених у клопотанні обставин та не наведено належного обґрунтування необхідності саме його участі у попередньому судовому засіданні при розгляді кредиторських вимог Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14".

За викладених обставин судом відмовлено у задоволенні клопотання представника боржника Дорожкіна А.Д. про відкладення розгляду справи.

Розглянувши у судовому засіданні вказану заяву, заслухавши пояснення присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, суд вважає наявними підстави для визнання конкурсних кредиторських вимог ОК „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" до ТОВ „Тонус Плюс" у сумі 16 265 821,41 грн, виходячи з наступного.

Згідно зі статтею 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" грошове зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

Кредитор - юридична або фізична особа, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Як установлено судом, 02.10.2011 між Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14-Б", правонаступником якого є Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14", що убачається з пункту 1.1 Статуту останнього /том 16, арк. с. 20-31/ (Сторона-1), та Товариством з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" (Сторона-2) укладено договір про дольову участь у будівництві (далі - Договір) /том 16, арк. с. 40-43/.

Відповідно до пункту 1.1 Договору сторони зобов'язались організувати спільну дольову участь у спорудженні на Дільниці будівництва Об'єкта будівництва, об'єднавши для цього свої майнові, фінансові, організаційні, технічні та інші можливості шляхом внесення внесків, пропорційно встановленим Договором часткам та з наступним отриманням у власність результату будівництва у розмірі встановлених Договором часток.

Згідно з пунктами 2.1, 2.2 Договору Сторона-1 (заявник) є дольовим учасником будівництва, її внеском є участь у фінансуванні будівництва в обсязі та у порядку, встановлених Договором, відповідно до графіку фінансування.

Обсяг фінансування будівництва Стороною-1 визначається сумою заявленої договірної вартості будівництва, що фінансується за рахунок учасників Сторони-1 (пункт 8.1 Договору).

17.08.2012 Договір про дольову участь у будівництві викладено сторонами у новій редакції /том 16, арк. с. 44-55/.

У підпункті „в" пункту 2.9 Договору у новій редакції сторони встановили, що сума грошових коштів, отриманих Стороною-2 від осіб, які стали членами кооперативу (учасниками Сторони-1) на дату укладення Договору, у розумінні Договору становить фактично внесену суму внеску Сторони-1.

Отже, внеском Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" у будівництво Об'єкта є кошти, сплачені Товариству з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" особами, які згодом стали членами вказаного Кооперативу.

В свою чергу, грошові вимоги до Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" виникли у згаданих осіб через невиконання боржником договірних зобов'язань перед ними з передачі їм у власність приміщень у споруджуваних будинках (трьох 12-поверхових багатоквартирних жилих будинках з об'єктами соцкультпобуту, зовнішніми мережами та об'єктами благоустрою) замість сплачених ними коштів за попередніми договорами купівлі-продажу цих приміщень.

Права вимоги вказаних осіб до боржника у повному обсязі були відступлені ними на користь Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" на підставі відповідних договорів цесії /том 17, арк. с. 47-49, 50-168/.

Здійснюючи звірення взаєморозрахунків за Договором про дольову участь у будівництві від 02.10.2011 (17.08.2012), сторони складали і підписували акти звірення взаєморозрахунків від 02.10.2012, 14.12.2012, 05.02.2013 /том 16, арк. с. 75-80/, а також укладали угоди про взаєморозрахунки № 1-10/12 від 02.10.2012, № 2-12/12 від 14.12.2012, № 3-02/13 від 05.02.2013 /том 16, арк. с. 81-85, 127/.

10.02.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" та Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" укладено угоду про розірвання Договору про дольову участь у будівництві /том 16, арк. с. 56/.

Відповідно до пункту 3 вказаної Угоди сторони підтвердили стан взаєморозрахунків між ними на підставі акта звірки, підписаного сторонами 05.02.2013.

12.02.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" та Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" укладено новий Договір про дольову участь у будівництві багатоквартирних жилих будинків № 14, № 14-Б, № 14-Д /том 16, арк. с. 57-59, 128/.

15.05.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" та Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" укладено Угоду про взаєморозрахунки № 4-05/13 /том 16, арк. с. 86-87/.

Як убачається з підписаних сторонами реєстрів кредиторських вимог від 02.10.2012 на суму 38 254 941,00 грн; від 14.12.2012 на суму 776 818,00 грн; від 05.02.2013 на суму 5 666 075,00 грн; від 15.05.2013 на суму 3 166 055,23 грн /том 16, арк. с. 60-71/, Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" фактично пред'явив, а Товариство з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" акцептувало вимоги заявника як нового кредитора на загальну суму 47 863 889,23 грн. Таким чином, сторони визнали внесок Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" у дольове будівництво трьох 12-поверхових жилих багатоквартирних будинків № 14, № 14-Б, № 14-Д по вул. Паркова у м. Севастополі внесеним у вказаному обсязі.

Крім того, Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" зазнав додаткових витрат на будівництво в сумі 2 051 285,11 грн, які підтверджуються належними та допустимими доказами /том 17, арк. с. 3-46/, та які заявник також просить віднести до невиконаних грошових зобов'язань боржника.

Водночас, згідно з Угодою про взаєморозрахунки № 4-05/13 від 15.05.2013 /том 16, арк. с. 86-87/ Обслуговуючому кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" виділені у натурі частки у спільному частковому майні (жилих багатоквартирних будинках № 14, № 14-Б, № 14-Д) у вигляді:

- нежилих приміщень, квартир, місць для паркування, що оцінена в 31 097 093,09 грн;

- транзитної ділянки мережі водопостачання та каналізації, що оцінена в 1 976 286,49 грн;

- не введеної в експлуатацію кабельної лінії 6кВ, яка оцінена у 734 293,35 грн,

на загальну суму 33 807 672,93 грн.

Отже, ця сума підлягає вирахуванню із загальної суми боргу, оскільки такі вимоги носять майновий характер і не є грошовими у розумінні статті 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до частини першої статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно з частиною першою статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Як установлено судом та убачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" зобов'язувалось здійснити остаточні розрахунки з Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" за Договором про пайову участь у будівництві від 02.10.2011 (17.08.2012) протягом 30 днів з дня підписання Додаткової угоди № 1 від 15.02.2013 до угоди про взаєморозрахунки № 3-02/13 від 05.02.2013 /том 16, арк. с. 127/, тобто - до 18.03.2013 (включно). На час звернення заявника до суду з грошовими вимогами до боржника, заборгованість погашена не була.

Строк остаточних розрахунків по залишку заборгованості, визначеному в Угоді про взаєморозрахунки № 4-05/13 від 15.05.2013, також становить 30 днів з дати підписання Додаткової угоди № 1 від 29.05.2013 до вказаної Угоди /том 16, арк. с. 129/. Отже, Товариство з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" було зобов'язано погасити заборгованість перед Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" за договором про дольову участь у будівництві від 12.02.2013 в строк до 01.07.2013 (включно). На час звернення заявника до суду з грошовими вимогами до боржника, заборгованість погашена не була.

Таким чином, боржник свого обов'язку щодо своєчасного проведення розрахунків за вказаними Договорами не виконав, тобто є таким, що прострочив виконання зобов'язання, причому це зобов'язання є грошовим, адже за умовами Угод про розрахунки (з урахуванням відповідних додаткових угод) розрахунки здійснюються, в тому числі, у грошовій формі.

Наведене свідчить про наявність у боржника невиконаних грошових зобов'язань перед Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" у сумі 16 107 501,41 грн (47 863 889,23 + 2 051 285,11 - 33 807 672,93), які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство боржника. Відтак, Обслуговуючий кооператив „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" є конкурсним кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс".

Водночас, рішенням господарського суду міста Севастополя від 22.10.2011 у справі № 919/06/13-г, залишеним без змін у відповідній частині постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 22.07.2013 /том 16, арк. с. 88-91/, що набрали законної сили 22.07.2013, з боржника на користь Обслуговуючому кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" стягнуто 158 320,00 грн. Зазначена вимога в контексті частини третьої статті 10 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є безспірною та підлягає визнанню судом у повному обсязі.

На підставі викладеного, заявлені Обслуговуючим кооперативом „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" вимоги до боржника в сумі 16 265 821,41 грн (16 107 501,41 + 158 320,00) визнаються судом у повному обсязі.

Крім того, заявником при зверненні до суду було сплачено 1 147,00 грн судового збору, що підтверджується відповідною квитанцією № 903.10.1 від 11.10.2013 /том 16, арк. с. 19/, які також підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів.

Згідно з пунктами 1, 4 частини першої статті 45 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у першу чергу задовольняються, серед іншого, витрати на оплату судового збору у справі про банкрутство, у четверту чергу - вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника.

Враховуючи викладене, кредиторські вимоги у сумі 16 265 821,41 грн підлягають визнанню судом із віднесенням до четвертої черги задоволення вимог кредиторів, а витрати на оплату судового збору у сумі 1 147,00 грн підлягають включенню до реєстру вимог кредиторів у першу чергу задоволення вимог кредиторів.

Розглянувши наданий розпорядником майна ТОВ „Тонус Плюс" реєстр вимог кредиторів /том 2, арк. с. 2-6/ суд установив, що заявлені ОК „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" грошові вимоги визнані боржником у повному обсязі у заявленій сумі та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Утім, як слідує зі змісту частини другої статті 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", визнання боржником грошових вимог та внесення їх розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів не є обов'язковими для суду, оскільки суд у попередньому судовому засіданні розглядає усі вимоги кредиторів та або визнає їх, або відхиляє (повністю чи частково).

Як зазначено вище, під час розгляду кредиторських вимог Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" заявником по суті було зменшено їх розмір. Натомість, боржником та розпорядником майна ця обставина не врахована.

За таких обставин, до реєстру вимог кредиторів розпорядником майна боржника мають бути внесені відповідні зміни.

Керуючись статтями 1, 23, 25 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", статтею 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Грошові вимоги Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" (ідентифікаційний код 37840420; вул. Паркова, буд. 14, м. Севастополь, 99003) до Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс" (ідентифікаційний код 30475947; вул. Очаковців, буд. 26, кв. 1, м. Севастополь, 99011) визнати у повному обсязі - в сумі 16 265 821,41 грн (шістнадцять мільйонів двісті шістдесят п'ять тисяч вісімсот двадцять одна грн 41 коп.) із віднесенням до четвертої черги задоволення вимог кредиторів.

2. Витрати Обслуговуючого кооперативу „Житлово-будівельний кооператив „Парковий 14" на оплату судового збору у справі про банкрутство у сумі 1 147,00 грн (одна тисяча сто сорок сім грн 00 коп.) визнати такими, що підлягають включенню до першої черги задоволення вимог кредиторів у реєстрі вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю „Тонус Плюс".

Суддя підпис В.О. Головко