Постанова

від 26.12.2013 по справі 29/5005/4895/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.12.2013 року Справа № 29/5005/4895/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач)

суддів: Джихур О.В ., Тищик І.В. ( зміна складу колегії суддів відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Коваль Л.О.)

Секретар судового засідання Ситникова М.Ю.

Представники сторін:

від ТОВ "Зерниця": Борисенко А.О. представник, довіреність б/н від 05.11.13;

ліквідатор: Саричева Н.В. арбітражний керуючий, посвідчення НОМЕР_3 від 01.02.13;

від ТОВ "Центральний парк": Домарацька М.С. представник, довіреність б/н від 11.06.12;

від ТОВ "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)": Долуденко А.Ю. представник, довіреність № 38/А від 01.11.13;

від Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпрпеотровська: Гребенюк О.П. представник, довіреність № 226/9/10-031 від 08.07.13;

Інші учасники судового процесу для розгляду апеляційної скарги не з'явились, про час та місце судового засідання належним чином повідомлені.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги:

Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ

Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області

на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року

у справі № 29/5005/4895/2012

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Зерниця", м. Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012 (з урахуванням ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2013 року) (суддя Полєв Д.М.) затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ. Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ; провадження у справі припинено.

Ухвала господарського суду мотивована статтями 22,32, пунктом 6 статті 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та тим, що ліквідаційна процедура боржника здійснена у відповідності до вимог чинного законодавства.

Не погодившись з ухвалою господарського суду, кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ подало до суду апеляційну скаргу, в якій просило скасувати ухвалу господарського суду від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012 та відмовити в затвердженні ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора у даній справі, посилаючись на те, що судом не прийнято до уваги, що товарний знак боржника було відчужено боржником під час дії мораторію та заборони здійснювати будь-які дії щодо відчуження основних засобів боржника.

Також, зазначає скаржник, ліквідатором не з»ясована подальша доля пшениці, вартість якої була включена до реєстру вимог кредиторів боржника.

У справі було заявлено вимоги до ліквідатора та комітету кредиторів про надання Акту зачистки № 1 на підтвердження відсутності пшениці на складах боржника, втім ліквідатор, комітет кредиторів відхилили вказані вимоги щодо надання Акту зачистки № 1, а господарський суд відхилив клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю «Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)», м. Київ про зобов»язання надати вказаний Акт зачистки № 1, що є порушенням вимог статтей 33,34, частини 1 статті 43, пункту 4 частини 1 статті 65 Господарського процесуального кодексу України.

Крім цього скаржник зазначає, що у звіті ліквідатора відсутні дані про перевірку і пошук корпоративних прав, що належать боржнику.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.2013р. у справі № 29/5005/4895/2012 ( колегія суддів: Вечірко І.О.( доповідач); Джихур О.В., Лисенко О.М..) апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012 прийнято до розгляду, слухання справи призначено на 12.11.013р. о 11 год. 00 хв.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.11.2013 року було продовжено строк розгляду апеляційної скарги на 15 днів, розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.11.2013 року о 11:00 годині, витребувано у господарського суду Дніпропетровської області матеріали справи з грошовими вимогами ТОВ "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)" до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат".

03.12.2013 року до Дніпропетровського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012. Зазначену вище апеляційну скаргу прийнято до розгляду ( колегія суддів: Вечірко І.О.( доповідач); Виноградник О.М., Лисенко О.М.) та, у зв'язку з оскарженням одного і того ж процесуального документу, приєднано до апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ.

В своїй апеляційній скарзі, Державна податкова інспекція у Кіровському районі м.Дніпропетровська просила ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року по справі № 29/5005/4895/2012 скасувати, а справу направити на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області, посилаючись на те, що у Вищому окружному адміністративному суді України триває справа по апеляційній скарзі інспекції на постанову Дніпропетровського адміністративного суду від 07.02.2013 року, якою скасовано постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30.10.2012 року у справі № 2а/0470/9733/12 і скасовані повідомлення-рішення від 19.06.2012 року №0000802302 та 0000792302, винесені Державною податковою інспекцією у Кіровоському районі.

Для проведення позапланової виїзної перевірки Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровський млиновий комбінат» Державною податковою інспекцією у Кіровському районі м.Дніпропетровська було видано Наказ № 354 від 10.07.2012 року про проведення перевірки та направлення на перевірку від 11.07.2012 року.

По результатам перевірки складений Акт про неможливість проведення перевірки від 11.07.2012 року №27/222/33907664 та направлено Запит про встановлення місцезнаходження платника податків №27/22-2 від 11.07.2012 року.

Таким чином, зазначає скаржник, податковим органом не було розпочато проведення перевірки боржника за наявності об'єктивних обставин, що перешкоджали її проведенню.

Крім того, скаржник просив замінити кредитора по справі № 29/5005/4895/2012 Державну податкову інспекцію у Кіровському районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби України на Державну податкову інспекцію у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області.

У зв'язку з відпусткою судді-доповідача Вечірко І.О. 11.12. 2013 року призначено повторний автоматичний розподіл справи № 29/5005/4895/2012, за результатами якого справу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач), суддів Джихур О.В., Тищик І.В.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.12.2013 року справу № 29/5005/4895/2012 прийнято до свого провадження та призначено до розгляду на 26.12.2013рік колегією суддів у складі: головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач), суддів Джихур О.В., Тищик І.В.

У відзивах на апеляційні скарги Товариство з обмеженою відповідальністю «Зерниця», м.Дніпропетровськ просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ , та апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області, а ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року по справі № 29/5005/4895/2012 залишити без змін.

У відзивах на апеляційні скарги Арбітражний керуючий Саричева Н.В. м.Дніпропетровськ просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ та Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області, а ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року по справі № 29/5005/4895/2012 залишити без змін.

Враховуючи, що неявка учасників судового процесу не перешкоджає розгляду справи по апеляційній скарзі по суті; апеляційний господарський суд обмежений певними процесуальними строками розгляду апеляційної скарги, будь-які клопотання від інших учасників процесу про продовження строків розгляду апеляційної скарги, відкладення розгляду справи не надходили, враховуючи факт належного сповіщення учасників судового процесу про час та місце судового засідання, що підтверджується ухвалами Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.10.2013 року ( а.с. 4; т.19); від 12.11.2013 року ( а.с.62; том 19); від 28.11.2013 року ( а.с.100; том 19); від 03.12.2013 року ( а.с.109; том 19); від 12.12.2013 року ( а.с.142; том 19) зі штампом канцелярії суду про розсилку згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України, затвердженою Наказом Державної судової адміністрації України № 28 від 20.02.2013року ( погоджено з Вищим господарським судом України від 19.02.2013року № 01-17/315/384/13), рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу можливо розглянути по суті в цьому судовому засіданні за наявними матеріалами ( ст.ст.75,99 ГПК України).

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Дніпропетровської області не підлягає скасуванню з наступних підстав.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2013 року порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Зерниця", м. Дніпропетровськ; введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Саричеву Наталію Вячеславівну, ліцензія НОМЕР_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

23.06.2012 року в газеті "Голос України" № 115 (5365) опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.08.2012 року затверджено реєстр вимог кредиторів у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровський млиновий комбінат», м.Дніпропетровськ з вимогами наступних кредиторів:

1. Дочірнє підприємство "Агрофірма Вікторія", с. Керносівка Новомосковського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 16 162 278,56 грн. (ІV черга).

2. ТОВ "Агроальянс", с. Поливанівка Магдалинівського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 6 963 196,00грн. (ІV черга).

3. Сільськогосподарське ТОВ "Дружба-Казначеївка", м. Казначеївка

Магдалинівського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 8 965 604,80 грн. (ІV черга).

4. Сільськогосподарське ТОВ "Злагода", с. Миколаївка Новомосковського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 7 436 382,50 грн. (ІV черга).

5. ТОВ "НВП "Агродніпро-інвест", с. Очеретувате Магдалинівського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 63 567 414,42 грн. (ІV черга).

6. ТОВ "Агрофірма Орільська", с. Керносівка Новомосковського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 11 519 394,32 грн. (ІV черга).

7. ТОВ "Зерниця", м. Дніпропетровськ - 7111,00грн. (І черга), 703 400,00 грн. (ІV черга).

8. ПП "Цесія", м. Дніпропетровськ - 1142грн. (І черга), 846 310,00 грн. (ІV черга).

9. ТОВ "Агрофірма Санрайз", с. Керносівка Новомосковського району Дніпропетровської області - 1142грн. (І черга), 10 995 609,48 грн. (ІV черга).

10. ТОВ "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ - 1142грн. (І черга), 18298303,00грн. (ІV черга).

11. ТОВ "Сумиторг-партнер", м. Дніпропетровськ - 1142грн. (І черга), 723 429,53 грн. (ІV черга), 94 989,04 грн. (VІ черга).

12. ПАТ "Дочірній банк Сбербанку Росії", м. Київ на суму - 1113грн. (І черга), 77 451 229,16грн. (І черга).

13. ТОВ "ВіЕйБі Лізинг", м. Київ - 1073грн. (І черга), на суму 53 611,68 грн. (ІV черга).

При розгляді даної справи про банкрутство кредитори неодноразово зверталися про заміну на їх правонаступників.

Постановою від 17.09.2012 року. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі, призначено ліквідатора - арбітражного керуючого Саричеву Наталію Вячеславівну, ліцензія НОМЕР_4 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2).

21.09.2012р. в газеті "Голос України" №177 (5427) опубліковано оголошення про відкриття ліквідаційної процедури стосовно боржника.

Ліквідатором подано на затвердження суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

Під час процедури розпорядження майном та ліквідаційної процедури розпорядником майна та ліквідатором розглянуто та визнано вимоги наступних кредиторів:

1. ТОВ "Центральний парк", м. Дніпропетровськ - 77250000грн., з яких погашено 4221130, 34грн.

2. ТОВ "Зерниця", м. Дніпропетровськ - 710511грн., з яких погашено 7467,67грн.

3. ПП "Цесія", м. Дніпропетровськ - 849017,54грн., з яких погашено 1565,54грн.

4. ТОВ "НВП "Агродніпро-інвест", с. Очеретувате Магдалинівського району Дніпропетровської області - 125611022,08грн., з яких погашено 64628,65грн.

5. ТОВ "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ - 18299445грн., з яких погашено 10393,04грн.

6. ТОВ "Сумиторг-партнер", м. Дніпропетровськ - 819560,57грн., з яких погашено 1509,81грн.

7. ТОВ "ВіЕйБі Лізинг", м. Київ - 54684,68грн., з яких погашено 1095,29грн.

8. ДПІ у Кіровському районі м. Дніпропетровська 1349028,49грн., з яких погашено 679,75грн.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012 (з урахуванням ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 29.05.2013 року) затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ Ліквідовано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровський млиновий комбінат", м. Дніпропетровськ; провадження у справі припинено.

Вказана ухвала господарського суду Дніпропетровської області є предметом апеляційного оскарження.

Згідно до абзацу 1 пункту 1, пункту 2 статті 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс , до якого додаються показники виявленої ліквідаційної маси ( дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі - продажу та акти приймання -передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали направляється органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи-банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру підприємств і організацій України, а також власнику ( органу, уповноваженому управляти майном), органам державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута.

25.09.2012 року на підставі наказу ліквідатора № 25/09 (т.9 а.с.74) проведено інвентаризацію активів і зобов'язань та складено відповідні інвентаризаційні описи.

Під час інвентаризації виявлено активи банкрута, а саме основні засоби в кількості 578 одиниць, основні засоби (інші необоротні матеріальні активи) у кількості 176 одиниць, прості векселі в кількості 5 штук номінальною вартістю 95000000грн., дебіторська заборгованість в розмірі 5286156,40грн., грошові кошти на рахунках боржника в розмірі 255830,44грн.

Під час інвентаризації ліквідатором виявлено прості векселі серії АА №1247622, серії АА №1347621, серії АА № 1247623, серії АА № 1247624, серії АА № 1247625 загальною номінальною вартістю 95000000грн. та строком пред"явлення не раніше 30.06.2013р. Емітентом зазначених векселів є ТОВ "Астон Плюс".

Оскільки ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 16.10.2012р. №24/5005/6306/2012 ТОВ "Астон Плюс" ( код ЄДРПОУ 34409899) ліквідовано пред"явлення зазначених векселів до оплати не можливо, що підтверджено і Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних і фізичних осіб -підприємців ( том 13; а.с.125).

Під час ліквідаційної процедури стягнуто 100774,96грн. дебіторської заборгованості (шляхом укладення договорів про відступлення права вимоги тощо), решту списано як безнадійну.

Виявлене майно банкрута включено до ліквідаційної маси та відповідно до ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продано на відкритих біржових торгах. Загальна сума від реалізації майна банкрута склала 4251624,66грн.

В порядку статті 31 зазначеного Закону кошти одержані від продажу майна банкрута, стягнення дебіторської заборгованості тощо, ліквідатором спрямовано на погашення вимог першої черги та частково четвертої черги задоволення.

Також, для перевірки наявності у банкрута прав власності на інше майно ліквідатором направлено запити до органів, якими здійснюється реєстрація та облік майна та майнових активів суб'єктів господарювання.

Згідно довідок КП "Дніпропетровського МБТІ" №13450 від 10.10.2012р. (т. 9 а.с.61), Дніпропетровської регіональної філії ДП "Центр державного земельного кадастру" №Ц/9870-10 від 01.11.2012 (т.9 а.с.65), УДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області №ш/10460 від 01.10.2012р. (т. 9 а.с.59), Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області №1719/05/1 від 01.10.2012р. (т. 9 а.с.63) за боржником автотранспортних засобів і механізмів, сільськогосподарської техніки, земельних ділянок та іншого рухомого або нерухомого майна не зареєстровано.

Відповідно довідки ДПІ у Кіровському районі м. Дніпропетровська №16737/10/24-010 від 19.10.2012р. за банкрутом обліковуються відкриті рахунки в ПАТ "Банк Камбіо", АТ "Сбербанк росії", ПАТ "Банк Кредит Дніпро", АТ "Дельта Банк".

Відповідно до довідок ПАТ "Банк Камбіо" №353 від 04.12.2012р. (т.9 а.с.71), ПАТ "Банк Кредит Дніпро" №28/9/2-16 від 08.01.2013р. (т.9 а.с.72), ПАТ "Дельта банк" №2/32-17/887 від 28.01.2013р. (т. 9 а.с.73) рахунки банкрута в зазначених банківських установах закрито.

Під час процедури розпорядження майном та ліквідаційної процедури розпорядником майна та ліквідатором розглянуто та визнано вимоги наступних кредиторів:

1. ТОВ "Центральний парк", м. Дніпропетровськ - 77250000грн., з яких погашено 4221130, 34грн.

2. ТОВ "Зерниця", м. Дніпропетровськ - 710511грн., з яких погашено 7467,67грн.

3. ПП "Цесія", м. Дніпропетровськ - 849017,54грн., з яких погашено 1565,54грн.

4. ТОВ "НВП "Агродніпро-інвест", с. Очеретувате Магдалинівського району Дніпропетровської області - 125611022,08грн., з яких погашено 64628,65грн.

5. ТОВ "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ - 18299445грн., з яких погашено 10393,04грн.

6. ТОВ "Сумиторг-партнер", м. Дніпропетровськ - 819560,57грн., з яких погашено 1509,81грн.

7. ТОВ "ВіЕйБі Лізинг", м. Київ - 54684,68грн., з яких погашено 1095,29грн.

8. ДПІ у Кіровському районі м. Дніпропетровська 1349028,49грн., з яких погашено 679,75грн.

Згідно п.6 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Після розрахунків з кредиторами ліквідаційний рахунок банкрута закрито, що підтверджується довідкою ПАТ "Дочірній банк Сбербанку Росії" №105/5/53-2 від 22.03.2013р.

Під час розгляду справи встановлено, що 25.06.2012року в процедурі розпорядження майном між боржником та ТОВ "Дніпромлин" укладено договори про передачу власності на знак для товарів і послуг.

Ухвалою від 21.06.2012 року по справі № 29/5005/4895/2012 була роз»яснена ухвала від 07.06.2012 року в частині вжиття заходів до забезперечення вимог кредиторів наступним чином.

Заборона органам управління Товариства з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровський млиновий комбінат» ( 49038, м.Дніпропетровськ, вул.Горького, 10/14; код ЄДРПОУ 33907664) та іншими особами здійснювати будь-які дії щодо відчуження основних засобів боржника, стосується всього майна, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровський млиновий комбінат», зокрема майно, що обліковується на балансовому рахунку Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровський млиновий комбінат» « Основні засоби» ( техніка та обладнання) та інших основних засобів.

Згідно до пункту 13,14 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» керівник або орган управління боржника виключно за погодженням з розпорядником майна укладає угоди по розпорядженню майна боржника, балансова вартість якого складає понад один відсоток балансової вартості активів боржника.

Розпорядник майна не має права втручатися в оперативно- господарську діяльність боржника.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровький млиновий комбінат» в особі Генерального директора Батури К.Л. та Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпромлин», 25.06.2012року уклали договір на передачу власності на знак для товарів і послуг ( свідоцтво № 55448, зареєстроване 17.10.2005 року по заявці 20031213472 від 25.12.2003 року), відповідно до пункту 2.1 якого вартість знаку становила 3000,0 грн. ( з ПДВ).

Частиною 15 статті 13 вказаного Закону передбачено, що призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника.

За викладених обставин, і того що товарний знак є нематеріальним активом і не відноситься до основних засобів боржника доводи скаржника про порушення ліквідатором вимог ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 07.06.2012 року по справі № 29/5005/4895/2012 при продажу товарного знака, до уваги не приймаються.

Не приймаються до уваги і твердження скаржника про бездіяльність ліквідатора по розшуку пшениці яку скаржник здав банкруту за Договором складського зберігання від 01.07.2009 року № 010709А2, і ненаданий ліквідатором та комітетом кредиторів Акту зачистки № 1 оскільки боржник не має своїх складських приміщень, ліквідатор, в межах своїх повноважень по вказаному питанню звертався, як до Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровський млиновий комбінат» ( том 19; а.с. 172-177), так і до Товариства з обмеженою відповідальністю « Центральний парк», м. Дніпропетровськ, вул. Горького, 10/14 кімната 409, з яким банкрут укладав договори про оренду нежитлових приміщень, у тому числі елеваторів ( том 19; а.с. 175), а оскільки ліквідатор відповідей не отримав, місцезнаходження зерна скаржника не було встановлено, то ліквідатором до реєстру вимог кредиторів боржника були включені кредиторські вимоги скаржника за вказаним Договором складського зберігання від 01.07.2009 року № 010709А2 у сумі 18298303 грн., які в подальшому були затверджені ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 30.08.2012 року.

Крім того слід зазначити, що скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ на дії ліквідатора, яку обґрунтовано безпідставною відмовою ліквідатора у наданні інформації щодо проведення інвентаризації загальної партії пшениці і відображені зазначених даних у ліквідаційному балансі та не надання акту зачистки № 1 від 12.04.2012 року вже була предметом розгляду суду першої інстанції, по якій винесена ухвала господарським судом Дніпропетровської області від 28.02.2013 року, яка в подальшому сторонами по справі не оскаржувалась ( том 12, а.с. 172).

Не приймаються до уваги і доводи скаржника про нез»ясування ліквідатором наявності корпоративних прав у банкрута, так як ліквідатором наданий Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 23.12.2013 року №17838571 відповідно до якого станом на 23.12.2013 року код ЄДРПОУ засновника - юридичної особи: 33907664 в Єдиному державному реєстрі юридичних та фізичних осіб-підприємців записів не знайдено, інших доказів, які б підтверджували наявність у банкрута корпоративних прав скаржником не подано.

Щодо доводів апеляційної скарги Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міндоходів у Дніпропетровській області слід зауважити, що постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду по справі №2а/0470/9733/12 вступила в силу, а отже правомірно прийнята до уваги господарським судом при винесені оскаржуваної ухвали.

Згідно до п. 78.4 Податкового кодексу України про проведення документальної позапланової перевірки керівник органу державної податкової служби приймає рішення, яке оформлюється наказом.

Право на проведення документальної позапланової перевірки платником податків надається лише у випадках, коли йому до початку проведення зазначеної перевірки вручено під розписку копію наказу про проведення позапланової перевірки.

В судовому засіданні представник інспекції пояснив, що при проведення виїзної позапланової перевірки боржник був відсутній за місцезнаходженням про що складено акт.

Доказів звернення податкової інспекції із заявою по оскарженню дій ліквідатора, у строки, встановлені статтею 82 Податкового кодексу України, суду не надано.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до правомірного висновку про відхилення клопотання Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області.

Апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області містить клопотання про заміну Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Дніпропетровської області Державної податкової служби України на Державну податкову інспекцію у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного Управління Міндоходів у Дніпропетровській області яке підлягає задоволенню на підставі Постанови Кабінету Міністрів України від 20.03.2013 року № 229 « Про утворення територіальних органів Міністерства доходів і зборів» та Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців. ( том 19; а.с. 119), та вимог статті 512 Цивільного кодексу України.

Керуючись статтями 49, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфред С. Топфер Інтернешенал (Україна)", м. Київ та Державної податкової інспекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська Головного управління Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.2013 року у справі № 29/5005/4895/2012 - залишити без змін.

Здійснити заміну кредитора - Державної податкової інспекції у Кіровському районі м.Дніпропетровська Державної податкової служби України на його правонаступника - Державну податкову інспекцію у Кіровському районі м. Дніпропетровська Міністерства доходів і зборів України у Дніпропетровській області.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку у двадцятиденний строк до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 30.10.2013року.

Головуючий суддя О.М.Лисенко Суддя О.В.Джихур Суддя І.В.Тищик