Постанова

від 25.12.2013 по справі 5015/135/12

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" грудня 2013 р. Справа № 5015/135/12

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Кордюк Г.Т., Хабіб М.І.

при секретарі судового засідання Швець О.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Сихівському районі м. Львова Львівської області ДПС на ухвалу господарського суду Львівської області від 03 червня 2013 року у справі №5015/135/12 про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс»

ВСТАНОВИВ:

Господарський суд Львівської області (суддя Гутьєва В.В.) ухвалою від 03 червня 2013 року по справі №5015/135/12 затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс приватного підприємства «ГеоПолюс»; ліквідував приватне підприємство «ГеоПолюс» (вул. Дж. Вашингтона, 8, м. Львів 79032; код ЄДРПОУ 35227344); припинив провадження у справі №5015/135/12 про банкрутство; визнав погашеними вимоги кредиторів - приватного підприємства «Галторгсервіс» на суму 195100,00 грн., Державної податкової інспекції у Сихівському районі м. Львова Львівської області ДПС на суму 4153764,00 грн.

Державна податкова інспекція у Сихівському районі м. Львова Львівської області ДПС звернулась з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Львівської області від 03 червня 2013 року по справі №5015/135/12, просить таку скасувати.

Апеляційна скарга мотивована порушенням і неправильним застосуванням судом першої інстанції норм ст.ст. 1, 14, 23, 32, 40, 51 закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. 43 ГПК України. Серед іншого, скаржник вважає, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки тим обставинам, що заявником не дотримано необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105, 110 ЦК України, ч. 5ст. 60 ГК України для звернення до суду із заявою на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Про розгляд апеляційної скарги учасникам провадження у справі про банкрутство повідомлено належним чином. Розгляд справи відкладався, у судовому засіданні оголошувалась перерва для завершення розгляду справи.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 13 листопада 2013 року склад колегії частково змінено - у склад колегії замість судді Юрченка Я.О., у зв'язку із його зайнятістю, уведено суддю Хабіб М.І.

Ліквідатор Шимчишин І.С. подав відзив на апеляційну скаргу. Вважає, що підстав для задоволення апеляційної скарги немає, оскільки ліквідаційна процедура відбувалась у відповідності до встановлених вимог.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

За змістом ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Львівський апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скарг, матеріали справи і вважає, що ухвалу господарського суду Львівської області від 03 червня 2013 року слід скасувати з нижченаведених підстав.

Згідно з матеріалами справи приватне підприємство «ГеоПолюс» у березні 2010 року звернулось у суд із заявою про його банкрутство у порядку, встановленому ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Рішення про ліквідацію підприємства у відповідності до ч. 1 ст. 59 ГК України, ч. 1, 2 ст. 60 ГК України, ч. 2 ст. 105, ч. 1 ст. 110 ЦК України прийняте 01 жовтня 2009 року засновником приватного підприємства «ГеоПолюс» Лашківським О.Є.

Ухвалою господарського суду Львівської області від 09 березня 2010 року порушено провадження у справі №31/33 та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою від 19 травня 2010 року приватне підприємство «ГеоПолюс» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено арбітражного керуючого Шимчишина І.С. Оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано в офіційному друкованому органі - газеті «Голос України» № 121 (4871) від 03.07.2010 року.

Ухвалою від 31 березня 2011 року господарський суд Львівської області затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс приватного підприємства «ГеоПолюс», ліквідував банкрута та припинив провадження у справі.

ДПІ у Сихівському районі м. Львова ухвалу суду від 31 березня 2011 року оскаржила в апеляційному порядку. Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30 червня 2011 року ухвалу господарського суду від 31.03.2011 року залишено без змін, а апеляційну скаргу ДПІ у Сихівському р-ні м. Львова без задоволення.

Постановою Вищого господарського суду України від 06 грудня 2011 року ухвалу господарського суду Львівської області від 31 березня 2011 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 30 червня 2011 року скасовано, справу направлено на розгляд до господарського суду Львівської області.

Так, скасовуючи вищезазначені судові рішення, Вищий господарський суд України у своїй постанові зокрема зазначив, що з наданої копії Бюлетеня Державної реєстрації №135(20) за 2009 рік не вбачається, коли саме була здійснена публікація вказаного оголошення.

Крім того, суд першої інстанції не звернув уваги та не надав належної правової оцінки тим обставинам, що заявником не дотримано необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105, 110 Цивільного кодексу України, ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України для звернення до суду із заявою на підставі ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Зокрема, Вищий господарський суд України вказав, що до заяви про порушення провадження по справі про банкрутство ПП «ГеоПолюс» не додано проміжний ліквідаційний баланс підприємства, не надані докази письмового повідомлення всіх можливих кредиторів боржника про припинення юридичної особи, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію, здійснення інвентаризації та оцінки вартості наявного майна підприємства, що ліквідується.

За результатами автоматизованого розподілу справ, справу №31/33 передано на розгляд судді Гутьєвій В.В. та присвоєно справі новий номер №5015/135/12. Ухвалою господарського суду Львівської області від 16 січня 2012 року справу про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс» прийнято до розгляду.

Ухвалою від 10 грудня 2012 року здійснено заміну кредитора з Державної податкової інспекції у Сихівському р-ні м. Львова на Державну податкову інспекцію у Сихівському районі м. Львова Львівської області Державної податкової служби.

10 грудня 2012 року ліквідатор Шимчишин І.С. подав суду звіт про виконану роботу, а 03 червня 2013 року подав уточнений звіт про виконану роботу, просив затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ПП «ГеоПолюс» та припинити провадження у справі.

Ухвалою від 03 червня 2013 року господарський суд Львівської області задовольнив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс затвердив, банкрута ліквідував, провадження у справі про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс» припинив, а також визнав погашеними вимоги кредиторів.

Постановляючи оскаржену ухвалу суд першої інстанції констатував, що ліквідатором на виконання постанови господарського суду Львівської області від 19.05.2010 р. розміщено оголошення про визнання Приватного підприємства „ГеоПолюс" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційному друкованому органі - газеті „Голос України" № 121 (4871) від 03.07.2010 р. З метою виявлення майна та для формування ліквідаційної маси Приватного підприємства „ГеоПолюс" арбітражним керуючим були направлені запити до Львівського відділу реєстраційно-екзаменаційної роботи ДАІ, Інспекції державного технічного нагляду, ОКП "Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки", Управління держкомзему у м. Львові. Також направлено запит до ДПІ у Сихівському р-ні м. Львова з метою отримання інформації щодо розрахункових рахунків Приватного підприємства „ГеоПолюс". Відповідно до отриманих відповідей автотранспортні засоби за ПП „ГеоПолюс" не зареєстровані, реєстрація права власності на об'єкти нерухомого майна за ПП „ГеоПолюс" відсутня, відсутні у ПП „ГеоПолюс" зареєстровані правовстановлюючі документи на право власності або користування земельними ділянками у м. Львові, м. Винники та смт. Рудно. Відсутня й заборгованість зі сплати страхових внесків. ПП „ГеоПолюс" знято з обліку в Управлінні Пенсійного фонду України в Галицькому р-ні м. Львова. Поточний рахунок у Львівській філії АБ "Укргазбанк" закрито, а інших відкритих рахунків не було. Відсутність ознак фіктивного банкрутства або доведення до банкрутства підтверджено аудиторським висновком Аудиторської фірми "Дайм" щодо поглибленого аналізу фінансово-господарської діяльності Приватного підприємства „ГеоПолюс".

До банкрута звернулись такі кредитори: ПП "Галторгсервіс" з сумою вимог 195 100,00 грн. та ДПІ у Сихівському р-ні м. Львова з сумою вимог 4 153 764,00 грн. Вказані кредиторські вимоги визнані ліквідатором та включені до реєстру вимог кредиторів приватного підприємства „ГеоПолюс". У зв'язку з відсутністю грошових коштів та майнових активів у банкрута вимоги кредиторів є непогашеними.

Суд першої інстанції зазначив, що згідно з інвентаризаційним описом та актом про проведення інвентаризації від 19.05.2009 р. майно та майнові активи у ПП „ГеоПолюс" відсутні (Том 1, а.с. 151-152). Відповідно до листа голови ліквідаційної комісії Приватного підприємства „ГеоПолюс" від 30.03.2011 р. дебіторська заборгованість у ПП „ГеоПолюс" відсутня (Том 1, арк. 230). До матеріалів справи №31/33 (5015/135/12) долучений проміжний ліквідаційний баланс Приватного підприємства „ГеоПолюс" станом на 30.03.2011 р. (Том 1, арк. 221-222). Ліквідатором в судовому засіданні 03.06.2013 р. надано суду для огляду оригінал наказу голови ліквідаційної комісії Приватного підприємства „ГеоПолюс" про затвердження проміжного ліквідаційного балансу, копія вказаного наказу долучена до звіту ліквідатора.

Також суд першої інстанції наголосив, що Господарським кодексом України в редакції, чинній на дату звернення до суду не було передбачено обов'язку боржника при зверненні до суду із заявою про порушення справи про його банкрутство повідомити орган державної податкової служби, у якому перебуває на обліку боржник, зміни щодо обов'язкового повідомлення органу державної податкової служби внесені Законом України від 02.12.2010 р. № 2756-VI.

Львівський апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що станом на момент порушення справи про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс» Господарським кодексом України (в чинній на той час редакції, яка діяла з 04.02.2005 року) не було передбачено обов'язку боржника при зверненні до суду із заявою про порушення справи про його банкрутство повідомити орган державної податкової служби, у якому перебуває на обліку боржник, оскільки зміни щодо обов'язкового повідомлення органу державної податкової служби внесені Законом України від 02.12.2010 року № 2756-VI.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції констатує, що суд першої інстанції не дослідив дотримання порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України, що в силу ст. 51 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є обов'язковою умовою звернення до господарського суду із такою заявою.

Згідно з ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З 19 січня 2013 року діє нова редакція закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". За загальним правилом п. 1-1 Прикінцевих та Перехідних положень, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Виняток становлять положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, які застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

З огляду на дату порушення провадження у справі про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс» (09 березня 2010 рік), визнання його банкрутом (19 травня 2010 рік) і відсутність факту продажу майна у судовій процедурі банкрутства, застосуванню підлягають положення закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що діяла до 19 січня 2013 року (далі - Закон).

Відповідно ч.ч. 1, 2 ст. 51 Закону якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

За умовами ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, прийняли рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію.

Учасники юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу.

З моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється.

Комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Згідно з ч. 3 ст. 110 ЦК України якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Відповідно до ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Згідно зі ст. 60 ГК України ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом. Ліквідацію суб'єкта господарювання може бути також покладено на орган управління суб'єкта, що ліквідується.

Орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію.

Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Вищий господарський суд України у постанові від 06 грудня 2011 року у цій справі вказав перевірити дотримання приватним підприємством «ГеоПолюс» передумов, передбачених ст.ст. 105, 110 Цивільного кодексу України, ч. 5 ст. 60 Господарського кодексу України, необхідних для звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство згідно з ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

У матеріалах справи відсутні належні докази інвентаризації майна приватного підприємства «ГеоПолюс», письмового повідомлення всіх можливих кредиторів боржника про припинення юридичної особи, складання і затвердження проміжного ліквідаційного балансу при поданні заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ПП «ГеоПолюс».

Таким чином, в даному випадку має місце порушення вимог закону при зверненні боржника до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство. Докази виправлення цих обставин у матеріалах справи відсутні.

Наказ про затвердження проміжного ліквідаційного балансу, підписаний головою ліквідаційної комісії Лашківським О.Є., який поданий господарському суду Львівської області арбітражним керуючим Шимчишиним І.С. разом із уточненим звітом ліквідатора від 03 червня 2013 року, не містить дати його прийняття. Незрозумілим є і зміст самого наказу «Вважати ліквідаційний баланс підприємства проміжним ліквідаційним балансом ПП «Геополюс»; 2. Затвердити проміжний ліквідаційний баланс ПП «Геополюс» (том 3, а.с. 56). Відтак суд першої інстанції безпідставно прийняв означений Наказ, як належний і допустимий доказ, і вказав про наявність проміжного ліквідаційного балансу приватного підприємства «ГеоПолюс» станом на 30 березня 2011 року (Том 1, арк. 221-222).

Більш того, до заяви про порушення провадження у справі додано Баланс приватного підприємства «ГеоПолюс» станом на 31 грудня 2009 року (том 1, а.с. 8-9). Натомість Акт контрольної перевірки інвентаризації цінностей на склад (том 1, а.с. 18) складено 1 березня 2010 року і такий не містить відомостей про осіб, які проводили контрольну перевірку, про склад інвентаризаційної комісії, не зазначено прізвище та ім'я особи, що його підписала. Таких відомостей не містять й інвентаризаційний опис та акт про проведення інвентаризації від 19 травня 2009 року, які теж належним чином не складені й не підписані (Том 1, арк. 151-152). Довідки про наявність кредиторів і дебіторів, про заборгованість перед кредиторами, про наявність претензій кредиторів, про наявність майна боржника і коштів підписані головою ліквідаційної комісії Лашківським О.Є. і датовані 18 березня 2010 року (т.1., а.с.19-23).

У матеріалах справи відсутні докази повідомлення персонально у письмовій формі явних (відомих) кредиторів, зокрема ПП «Галторгсервіс», кредиторська заборгованість перед яким відображена у поданому суду Балансі, як і відсутні докази звернення цих кредиторів до боржника із відповідними заявами під час досудової процедури ліквідації.

Поряд з цим ч. 1 ст. 111 ЦК України установлено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Суд першої інстанції повинен був дослідити, проте не дослідив, дотримання боржником вищеназваних положень ст.ст. 105, 110, 111 Цивільного кодексу України, ст. 60 Господарського кодексу України, що є необхідною передумовою для звернення до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство з урахуванням особливостей, визначених ст. 51 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; не звернув уваги на вказані у постанові Вищого господарського суду України від 06.12.2011 року порушення вимог Закону, не надав їм належної правової оцінки, не виконав вказівок Вищого господарського суду України, що призвело до помилкових висновків.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Виходячи з вищевикладених фактичних обставин справи та приписів закону Львівський апеляційний господарський суд вважає, що ухвала господарського суду Львівської області від 03 червня 2013 року по справі №5015/135/12 про банкрутство приватного підприємства «ГеоПолюс» прийнята без дослідження усіх істотних обставин справи, а тому підлягає скасуванню. Справу слід повернути господарському суду Львівської області для розгляду на стадії ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 82-1, 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Сихівському районі м. Львова Львівської області Державної податкової служби задовольнити. Ухвалу господарського суду Львівської області від 03 червня 2013 року по справі №5015/135/12 скасувати.

Справу №5015/135/12 направити господарському суду Львівської області для розгляду на стадії ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Кордюк Г.Т.

суддя Хабіб М.І.