Постанова

від 08.01.2014 по справі 912/622/13

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.01.2014 року справа № 912/622/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів :

головуючого судді: Кузнецова В.О.

суддів: Павловського П.П., Науменко І.М.

при секретарі: Однорог О.В.

за участю представників сторін:

від боржника Кучугурний О.М., довіреність б/н від 26.12.2013 р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ФІДОКОМБАНК" на ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 25.11.2013 р. у справі

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Н-КТБ", м.Кіровоград

до товариства з обмеженою відповідальністю "Н-КТБ", м.Кіровоград

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 25.11.2013 р. у даній справі (суддя Поліщук Г.Б.) клопотання ліквідатора від 25.09.2013 р. задоволено частково. Припинено в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна обтяження на майно банкрута товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", а саме:

- тип обтяження: тимчасове застереження; реєстраційний номер обтяження: 1421554; зареєстровано: 28.10.2004 16:08:31 за №1421554 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_2, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_1, НОМЕР_1; підстава обтяження: заява, ВВМ 917411, 28.10.2004, ОСОБА_3; об'єкт обтяження: нежиле приміщення, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, будинок 17\19; власник: ТОВ ВКП "Н-КТБ", Код 23686388, Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17\19; термін дії: 08.11.2004; заявник: ОСОБА_3;

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 5252498; зареєстровано: 05.07.2007 17:24:59 за №5252498 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: Іпотечний договір, 1052, 05.07.2007, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: інше, Нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, будинок 17/19, номер РПВН: 5691065; власник: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", Код 23686388, м.Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17/19; заявник: Приватний нотаріус ОСОБА_4;

- тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 9277774; зареєстровано: 24.11.2009 15:34:35 за №9277774 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: повідомлення, б/н, 24.11.2009, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: об'єкт незавершеного будівництва, земельна ділянка, об'єкт незавершеного будівництва (70% готовності) митного терміналу, що знаходиться за адресою: м. Кіровоград, вул. Мурманська, буд. 10, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Мурманська, будинок 10, номер РПВН: 18225003, кадастровий номер: 3510100000:22:225:0001; власник: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", Код 23686388, м.Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, 17/19; обтяжувач: відкрите акціонерне товариство "Ерсте Банк", Код: 34001693, м. Київ, вулиця Прорізна, 6; заявник: Приватний нотаріус ОСОБА_4

Припинено в Державному реєстрі іпотек обтяження на нерухоме майно товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", параметрами якого є:

- реєстраційний номер обтяження: 5261016; тип обтяження: Іпотека; зареєстровано: 06.07.2007 17:36:16 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: Іпотечний договір, 1052, 05.07.2007, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: інше, Нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", що є офісом, який знаходиться за адресою: м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17/19, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, будинок 17/19, номер РПВН: 5691065; іпотекодержатель: ВАТ "ЕРСТЕ БАНК", Код: 34001693, 01034, м. Київ, вул. Прорізна, 6; майновий поручитель: ТОВ "Н-КТБ", Код: 23686388, м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17/19; розмір основного зобов'язання: 500000 долар США; строк виконання: 04.07.2014; заставна: Немає;

- реєстраційний номер обтяження: 5261171; тип обтяження: Іпотека; зареєстровано: 06.07.2007 17:42:17 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: Іпотечний договір, 1050, 05.07.2007, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: об'єкт незавершеного будівництва, земельна ділянка, об'єкт незавершеного будівництва (70% готовності) комплексу будівель та споруд (митний термінал), що знаходиться за адресою: м. Кіровоград, вул. Мурманська, буд. 10, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Мурманська, будинок 10, номер РПВН: 18225003, кадастровий номер: 3510100000:22:225:0001; іпотекодержатель: ВАТ "ЕРСТЕ БАНК", Код: 34001693, 01034, м. Київ, вул. Прорізна, 6; майновий поручитель: ТОВ "Н-КТБ", Код: 23686388, м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17/19; розмір основного зобов'язання: 500000 долар США; строк виконання: 04.07.2014; заставна: Немає;

- реєстраційний номер обтяження: 8513357; тип обтяження: Іпотека; зареєстровано: 16.06.2009 10:06:34 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: договір іпотеки, 1052, 05.07.2007, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: інше, Нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", Нежитлове приміщення пл. 153,9 кв.м. в будівлі літ. "ББ1", що офісом, який знаходиться у місті Кіровограді, по вулиці Орджонікідзе, будинок 17/19, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, будинок 17/19, номер РПВН: 5691065; іпотекодержатель: Відкрите акціонерне товариство "Ерсте Банк", Код: 34001693, м. Київ вулиця Прорізна, 6; іпотекодавець: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", Код 23686388, м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, 17/19; розмір основного зобов'язання: 500000 долар США; строк виконання: 04.07.2014; заставна: Немає;

- реєстраційний номер обтяження: 9278629; тип обтяження: Іпотека; зареєстровано: 24.11.2009 17:04:18 реєстратором: Приватний нотаріус ОСОБА_4, Кіровоградський міський, 25006, АДРЕСА_2, НОМЕР_2; підстава обтяження: договір іпотеки, 3933, 24.11.2009, Приватний нотаріус ОСОБА_4; об'єкт обтяження: об'єкт незавершеного будівництва, земельна ділянка, об'єкт незавершеного будівництва (70% готовності) митного терміналу, що знаходиться за адресою: м. Кіровоград, вул. Мурманська, буд. 10, адреса: Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вулиця Мурманська, будинок 10, номер РПВН: 18225003, кадастровий номер: 3510100000:22:225:0001; іпотекодержатель: Відкрите акціонерне товариство "Ерсте Банк", Код: 34001693, м. Київ вулиця Прорізна, 6; майновий поручитель: Товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", Код 23686388, м. Кіровоград, вулиця Орджонікідзе, 17/19; боржник за основним зобов'язанням: Товариство з обмеженою відповідальністю "Нівісан", Код: 22227833, м. Кіровоград, вул. Орджонікідзе, 17/19; розмір основного зобов'язання: 500000 доларів США; строк виконання: 04.07.2014; заставна: Немає.

Скасовано арешт, який накладено на майно товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ" згідно акту опису й арешту майна від 29.04.2013 р. складеного головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень управління ДВС Головного управління юстиції у Кіровоградській області Мехед О.В.

Скасовано арешти, які накладено на рахунки товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", згідно постанов Ленінського відділу державної виконавчої служби Кіровоградського міського управління юстиції від 03.12.2012 р.

Надано згоду на продаж, в порядку передбаченому Законом, нерухомого майна банкрута, що є предметом забезпечення, а саме:

- об'єкта незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: вул. Мурманська, 10, м. Кіровоград;

- нежитлового приміщення (офіс), що знаходиться за адресою: вул. Орджонікідзе, 17/19, м. Кіровоград.

В частині клопотання ліквідатора про припинення в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна обтяження на майно товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", параметрами якого є:

- вид обтяження: публічне обтяження; тип реєстрації: Поточна; тип обтяження: податкова застава; зареєстровано: 11.12.2009 14:02:19 за №9339382 реєстратором: Кіровоградська філія державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, 25013 Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вул. Габдрахманова, 3, тел. (0522) 33-40-52, 33-02-53, 33-15-53; підстава обтяження: Абз. З п.п. 8.2.1. п. 8.2. ст. 8 Закону України №2181, бн, 11.12.2009, ДПІ у м. Кіровограді; об'єкт обтяження: Активи платника податків згідно з Актом опису №287 від 10.12.2009 року; відомості про обмеження відчуження: за погодженням з обтяжувачем; обтяжувач: Державна податкова інспекція у м. Кіровограді, код: 34249388, 25009, Кіровоградська обл. м. Кіровоград, Глінки, 2 кім. 1204; боржник: виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", код 23686388, 25002, Кіровоградська обл., м. Кіровоград, Орджонікідзе, 17/1; термін дії: 11.12.2014; звернення стягнення: Не зареєстровано; Змінено: 24.03.2010 09:00:41 реєстратором: Кіровоградська філія державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, 25013, Кіровоградська обл.., м. Кіровоград, вул.. Габдрахманова, 3, тел. (0522) 33-40-52, 33-02-53, 33-15-53; тип змін: Додавання об'єкта; додано об'єкт: Активи платника податків згідно Акту опису №188 від 24.03.2010 року; підстава: п п. 8.7.1 "а" п. 8.7. ст. 8 ЗУ №2181-ІІІ, бн, 24.03.2010, ДПІ у м. Кіровограді; Змінено: 08.05.2013 10:58:13 реєстратором: Кіровоградська філія державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, 25013, Кіровоградська обл., м. Кіровоград, вул. Габдрахманова, 3, тел. (0522) 33-40-52, 33-02-53, 33-15-53; тип змін: Заміна об'єкта; вилучено об'єкт: Активи платника податків згідно Акту опису №188 від 24.03.2010 року; додано об'єкт: Майно платника податків згідно Акту опису майна №32 від 07.05.2013 року; підстава: п.п. 93.1.1, 93.1 ст. 93 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 р. №2755-VІ, б/н, 08.05.2013, Кіровоградська ОДПІ Кіровоградської області ДПС відмовлено.

Не погодившись з цією ухвалою, публічне акціонерне товариства «ФІДОКОМБАНК» подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить ухвалу скасувати.

У відзиві на апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство «Н-КТБ» вважає, що апеляційна скарга є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду прийнята з повни з'ясуванням усіх обставин справи та у відповідності до норм чинного законодавства.

08.01.2014 р. представник скаржника в судове засідання не з'явився, надав суду клопотання про відкладення розгляду справи.

Колегія суддів вважає, що згадане клопотання задоволенню не підлягає, оскільки строк розгляду даної апеляційної скарги, встановлений ст.102 ГПК України збігає 08.01.2014 р.

Заслухавши пояснення представника боржника, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженого рішення нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з урахуванням наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом, з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Згідно ч. 1 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній на момент спірних правовідносин) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України та іншими законодавчими актами України.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою господарського суду Дніпропетровської області від 25.11.2013 р. товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство «Н-КТБ» визнано банкрутом. Відкрито відносно боржника ліквідаційну процедуру. Ліквідатором боржника призначено голову ліквідаційної комісії Цариченка О.О. Зобов'язано ліквідатора вчинити певні дії.

Згідно п.8 ч.1 ст.38 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів чи інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Це пов'язано з тим, що у процедурі ліквідації задоволення вимог кредиторів відбувається за рахунок коштів, отриманих від здійсненої у встановленому порядку реалізації майна банкрута. Тому майно банкрута повинно бути вільним від будь-яких обтяжень.

Отже, за загальним правилом зняття заборон та арештів із майна боржника в порядку ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є безумовним, стосується будь-яких органів і посадових осіб, у тому числі реєструючих органів та нотаріусів, не потребує подальшого винесення окремих судових рішень, а також сплати додаткових коштів.

Частиною 1 статті 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною 2 наведеної правової норми встановлено, що ліквідатора з дня свого призначення, зокрема, продає майно банкрута для задоволення вимог внесених до реєстру вимог кредиторів у порядку, передбаченому цим Законом.

За ч.1 ст.42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі-банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Згідно ч.5 ст.43 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" відомості про припинення обтяження реєструються держателем або реєстратором Державного реєстру на підставі рішення суду або заяви обтяжувача, в якій зазначаються реєстраційний номер запису, найменування боржника, ідентифікаційний код боржника в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України чи індивідуальний ідентифікаційний номер боржника в Державному реєстрі фізичних осіб - платників податків та інших обов'язкових платежів та інформація про припинення обтяження.

22.06.2011 р. Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 703 "Про затвердження Порядку державної реєстрації прав на нерухоме майно та їх обтяжень і Порядку надання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно", пунктом 67 якого визначено, що для проведення державної реєстрації обтяжень речових прав на нерухоме майно документами, що підтверджують виникнення, перехід та припинення обтяжень таких речових прав, є рішення суду щодо обтяження речових прав на нерухоме майно, що набрало законної сили.

Пунктом 1 наказу Міністерства юстиції України від 07.07.2006 р. № 57/5 "Про визначення реєстраторів Державного реєстру обтяжень рухомого майна" визначено, що реєстраторами Державного реєстру обтяжень рухомого майна є державне підприємство "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, державні нотаріальні контори та приватні нотаріуси.

При цьому, Господарський процесуальний кодекс України не надає господарському суду права на складання такого процесуального документу як заява про вилучення обтяження; процесуальними документами господарського суду є рішення, ухвали та постанови, які є обов'язковими до виконання на всій території України, що слідує з статті 4-5 ГПК України та статті 124 Конституції України.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо припинення в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна обтяжень на майно банкрута, припинення в Державному реєстрі іпотек обтяження не нерухоме майно банкрута та скасування арештів, накладених на майно банкрута та необхідність його задоволення і вважає за необхідне скасувати арешти, накладені на майно, та інші обмеження щодо розпорядження майном банкрута.

Разом з тим, місцевий господарський суд правомірно залишив без задоволення клопотання ліквідатора в частині припинення в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна обтяження на майно товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційне підприємство "Н-КТБ", оскільки що запис 9339382 з контрольною сумою В17482ГА5В вилучено на підставі п.п. 93.1.3 п. 93.1 ст.93 Податкового кодексу України. Інші записи у вказаному реєстрі відсутні.

Частиною 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

19.07.2013р. ліквідатор надіслав на адресу публічного акціонерного товариства "Фідокомбанк" запит про надання дозволу на реалізацію майна банкрута, що перебуває у іпотеці ПАТ "Фідокомбанк" (який є правонаступником АТ "Ерсте Банк").

Листом від 02.09.2013р. за вих. № 6.2.0.9.0-09/519 публічне акціонерне товариство "Фідокомбанк" повідомило ліквідатора банкрута про те, що питання щодо надання згоди на реалізацію об'єктів нерухомості, що перебувають у іпотеці банку, не вирішено, оскільки ліквідатором не надано експертного висновку СОД щодо ринкової вартості зазначеного майна, який потребує узгодження з відповідними службами центрального офісу банку.

15.10.2013 р. ліквідатором повторно направлено на адресу публічного акціонерного товариства "Фідокомбанк" запит щодо надання згоди на реалізацію майна, що є предметом договорів іпотеки.

Матеріали справи не містять доказів надання публічним акціонерним товариством "Фідокомбанк" згоди на реалізацію об'єктів нерухомості.

Відповідно до ч. 1 та 2 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Відсутність згоди забезпеченого кредитора на реалізацію нерухомого майна, що є предметом забезпечення, значно ускладнює виконання ліквідатором покладених на нього функцій та перешкоджає здійсненню ліквідаційної процедури банкрута у даній справі.

Господарським судом правомірно зазначено, що у разі незгоди кредитора з оцінкою нерухомого майна, він, з урахуванням приписів ст.57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не позбавлений можливості звернутись до господарського суду із клопотанням про проведення незалежної оцінки майна.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає безпідставним посилання скаржника на порушення судом першої інстанції вимог ст.15 ЦК України щодо позбавлення публічного акціонерного товариства "ФІДОКОМБАНК" права на захист та не врахування його думки при винесенні оскаржуваної ухвали.

Враховуючи викладене, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків суду першої інстанції та не визнаються судом такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної ухвали.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103,105,106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ФІДОКОМБАНК" залишити без задоволення. Ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 25.11.2013 р. у справі № 912/622/13 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом 20 днів.

Постанова складена в повному обсязі 13.01.2014 р.

Головуючий суддя В.О.Кузнецов

Судді П.П.Павловський

І.М.Науменко