Ухвала

від 23.12.2013 по справі 5026/852/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

18005, м. Черкаси, бульвар Шевченка, 307, тел. канцелярії (0472) 45-24-38, inbox@ck.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

23 грудня 2013 року Справа №5026/852/2012

Господарський суд Черкаської області у складі колегії суддів: головуючого судді Довганя К.І., суддів Васяновича А.В., Чевгуза О.В. при секретарі Олексенко Т.В. за участю представників: від скаржника - Виноградова О.Ю., Гладич Л.І. за довіреностями, від стягувача - Ахмістова О.М. за довіреністю, від органу ДВС - Назаренко Є.І. за довіреністю, розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія" на дії Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції по справі за позовною заявою публічного акціонерного товариства "Азот" до відкритого акціонерного товариства "Уралкалій", товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал", приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та до товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія", треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG Limited), товариство з обмеженою відповідальністю "Омбридж" про визнання відсутності права власності та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «АЗОТ» звернулося із позовом до відкритого акціонерного товариства «Уралкалій», товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна компанія Вєлєс Капітал», публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» та товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG UA Limited) та товариство з обмеженою відповідальністю «Омбридж» - про визнання відсутності права власності та зобов'язання вчинити певні дії.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 11.09.2012р. у справі №11/5026/852/2012 позов задоволено у повному обсязі.

Визнано відсутність права власності відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) на 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах № 026016, відкритому на ім'я відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63), з метою чого здійснити такі дії:

- безумовну облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах № 026016 відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» (618426, Російська Федерація, Пермський край, м. Бєрєзнікі, вул. Пятілєткі, буд. 63) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати приватному акціонерному товариству «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) відповідне розпорядження на списання з рахунку в цінних паперах зберігача № 12130000 - товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20), відкритого у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Зобов'язано приватне акціонерне товариство «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) припинити дії, які порушують права публічного акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) як емітента та полягають у незаконному обліку 12 499 843 простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) на рахунку у цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), з метою чого здійснити такі дії:

- облікову операцію списання з рахунку в цінних паперах товариства з обмеженою відповідальністю «Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал» (ЄДРПОУ 33847438; 01025, м. Київ, вул. Велика Житомирська, буд. 20) № 12130000, відкритому у приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) 12 499 843 штук простих іменних акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72);

- надати товариству з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) - реєстроутримувачу свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), що оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г), для погашення.

Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю «Гарантія» (ЄДРПОУ 24414203; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72) погасити свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих відкритим акціонерним товариством «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72), оформлене на ім'я номінального утримувача приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) та за результатами операції списання акцій оформити на ім'я приватного акціонерного товариства «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (ЄДРПОУ 35917889; 04107, м. Київ, вул. Тропініна, буд. 7-Г) нове свідоцтво про знерухомлення акцій відкритого акціонерного товариства «Азот» (ЄДРПОУ 00203826; 18014, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Першотравнева, буд. 72).

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. зазначене рішення залишено без змін. Отже, рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 набрало законної сили.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.02.2013 р. касаційні скарги відкритого акціонерного товариства «Уралкалій» та компанії «Плейні Лімітед» залишені без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.12.2012 р. залишено без змін.

На виконання рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012 було видано наказ від 19.12.2012 р.

Ухвалою господарського суду Черкаської області від 29.04.2013 у справі №11/5026/852/2012 було роз'яснено рішення господарського суду Черкаської області від 11.09.2012.

15.10.2013 ТОВ «Гарантія» подало скаргу на дії старшого виконавця Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції Співака О.С. в частині винесення подання до Придніпровського РВУ МВС в м. Черкаси. Скаргу вмотивовано тим, що ТОВ «Гарантія» не могло в повній мірі виконати рішення суду із поважних причин, а саме у зв'язку із неповідомленням ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» про правонаступництво ВАТ «Межригіональний фондовий союз» та не надання відповідних документів, що дали б підстави скаржнику вчинити необхідні дії по виконанню рішення суду.

Орган ДВС у письмовому відзиві на скаргу проти її задоволення заперечив, вважав її такою що не відповідає фактичним обставинам справи та приписам чинного законодавства. Також орган ДВС вважає, що скаржник без поважних причин пропустив визначений Законом строк для подачі такої скарги.

Представники ВАТ "Уралкалій", ТОВ "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал", ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів", компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG Limited), ТОВ "Омбридж" про час та місце розгляду скарги повідомлені належним чином, однак в судове засідання не з'явилися. Причину неявки суду не повідомили.

Суд вважає можливим розглянути скаргу за відсутності ВАТ "Уралкалій", ТОВ "Інвестиційна Компанія Вєлєс Капітал", ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів", компанія ПЛГ УА Лімітед (PLG Limited), ТОВ "Омбридж" оскільки відповідно до ч. 2 ст. 121-2 ГПК України неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу ДВС в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги.

Оцінивши доводи скаржника та органу ДВС суд вважає, що скарга підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Щодо тверджень органу ДВС про пропуск скаржником встановленого Законом строку для подачі такої скарги, то судом встановлено наступне.

11.10.2013 р. скаржником ТОВ «Гарантія» направлено до Господарського суду Черкаської області скарги на дії Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції, а саме:

- Вих. №30 від 11.10.2013р. про визнання неправомірними дій органу ДВС щодо прийняття постанови від 20.09.2013 р. про накладення на скаржника штрафу в сумі 1360 грн.;

- Вих. №31 від 11.10.2013р. про визнання неправомірними дій органу ДВС щодо прийняття постанови від 25.09.2013 р. про закінчення виконавчого провадження;

- Вих. №32 від 11.10.2013р. про визнання неправомірними дій органу ДВС щодо винесення подання 30.09.2013 р. до Придніпровського РВ УМВС України в Черкаській області.

Вказані скарги були запаковані в один конверт та надійшли до суду 15.10.2013р. поштовим відправленням. При реєстрації вхідної кореспонденції працівниками апарату суду було помилково зареєстровано 15.10.2013 р. лише скарга Вих.№30 від 11.10.2013р. про визнання неправомірними дій органу ДВС щодо прийняття постанови від 25.09.2013 р. про накладення на скаржника штрафу в сумі 1360 грн. Решта скарг оформлені як додатки до цієї скарги. Вказані обставини зафіксовано в акті від 05.12.2013 р. №27671/13.

Крім того скаржник подав до суду письмову заяву про поновлення йому строку звернення до суду із вказаною скаргою. В обґрунтування своєї заяви він вказав на те, що оскаржувана постанова до нього не надходила, а про її прийняття йому стало відомо лише 03.10.2013 р. при ознайомлені з Єдиним державним реєстром виконавчих проваджень.

Доводи скаржника щодо поважності причин пропуску строку звернення до суду із цією скаргою суд вважає обґрунтованими, а тому цей строк підлягає поновленню.

Судом також встановлено, що на виконанні у Придніпровському відділі державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції перебувало виконавче провадження № 36472968 по виконанню Наказу Господарського суду Черкаської області від 19.12.2012 № 11/5026/852/2012 про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія" погасити свідоцтво про знерухомлення акцій, емітованих Відкритим акціонерним товариством "Азот", оформлене на ім'я номінального утримувача Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" та за результатами операції списання акцій оформити на ім'я Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" нове свідоцтво про знерухомлення акцій Відкритого акціонерного товариства "Азот".

05.03.2013р. до відділу ДВС боржником надано листа відповідно до якого рішення суду було частково виконано, а саме в частині погашення свідоцтва про знерухомлення простих іменних акцій ВАТ «Азот».

14.10.2005 реєстратор ТОВ „Гарантія" виконав рішення Московського районного суду м.Харкова за справою №2-37106 від 29.08.2005р., та Сихівського районного суду м.Львова за справою № 2-5933/05 від 25.08.2005р., а саме списати акції ПАТ „Азот" з рахунку Відкритого акціонерного товариства „Міжрегіональний фондовий союз" (далі - ВАТ „МФС"), правонаступником якого є Приватне акціонерне товариство „Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" (далі - ПрАТ „ВДЦП"). За результатами проведених операцій списання акцій ПАТ „Азот" Свідоцтво № 15 від 04.10.2005, оформлене на ім'я ВАТ „МФС", погашено 11.10.2005 та видане нове Свідоцтво № 17 від 13.10.2005 на ім'я ВАТ „МФС" (копії додаються). Але для повного завершення операції списання акцій ПАТ „Азот", депозитарій „МФС", у свою чергу, теж повинен був виконати рішення Московського районного суду м.Харкова за справою №2-37106 від 29.08.2005р., та Сихівського районного суду м.Львова за справою № 2-5933/05 від 25.08.2005р., а саме списати акції ПАТ „Азот" з рахунку ВАТ"МФС" (зараз ПрАГ'ВДЦП"). З невідомих для ТОВ „Гарантія" причин ВАТ „МФС"(зараз ПрАТ „ВДЦП") рішення вищезгаданих судів не виконав, що призвело до розбіжностей у кількості акцій ПАТ „Азот" на рахунку ВАТ „МФС" у реєстрі реєстратора ТОВ „Гарантія" та на рахунку самого депозитарію. Свідоцтво № 17 від 13.10.2005 року видане ТОВ „Гарантія" як підтвердження виконання рішення вищезгаданих судів було направлене ВАТ „МФС", але повернулося на адресу реєстратора ТОВ „Гарантія" без підтвердження. У зв'язку з виникненням розбіжностей в системі депозитарного обліку щодо іменних цінних паперів ПАТ „АЗОТ", а саме кількості знерухомлених цінних паперів ПАТ „Азот", що обліковуються на рахунку у ЦП власників у депозитарії , ВАТ „МФС" припинив усі подальші дії та взаємовідносини з реєстратором ТОВ „Гарантія", що стосуються ПАТ „АЗОТ". Також ВАТ „МФС" не повідомив про правонаступництво та не надав відповідних документів для внесення змін в систему реєстру ,що стосується державної реєстрації юридичної особи (згідно п.13,розд 7 „Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" № 1000 ). ТОВ „Гарантія" не мало можливості переоформити Свідоцтво № 17 від 13.10.2005р. на ім'я ПрАТ «ВДЦП» з причини неотримання документів про правонаступництво.

В ході проведення виконавчих дій, 06.09.2013 державним виконавцем винесено постанову про накладення штрафу на Товариство з обмеженою відповідальністю «Гарантія» у розмірі 680 грн.

Вказана постанова надійшла на адресу Товариства з обмеженою відповідальністю «Гарантія» 12.09.2013 (копія супровідного листа Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції до постанови про накладення штрафу з відміткою вхідної кореспонденції.

Відповідно до вимог статті 83 Закону України «Про виконавче провадження», начальник відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, при здійсненні контролю за рішеннями, діями державного виконавця під час виконання рішень має право у разі, якщо вони суперечать вимогам закону, своєю постановою скасувати постанову або інший процесуальний документ (або їх частину), винесені у виконавчому провадженні державним виконавцем, визнати недійсним складений державним виконавцем акт, зобов'язати державного виконавця провести виконавчі дії в порядку, встановленому цим Законом.

Статтею 11 Закону України «Про виконавче провадження» встановлено, що державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії.

20.09.2013 старшим державним виконавцем Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції Співаком О.С. винесено постанову про накладення штрафу на ТОВ «Гарантія» у розмірі 1360 грн.

Державним виконавцем 25.09.2013 винесено постанову про закінчення виконавчого провадження. Після закінчення виконавчого провадження, 30.09.2013 державним виконавцем направлено подання до Придніпровського РВ УМВС України в м. Черкаси в якому зазначено, що 20.09.2013 на адресу ТОВ «Гарантія» направлено постанову про накладення штрафу у розмірі 1360 грн. та станом на 20.09.2013 штраф не сплачено. Також в поданні зазначено, що відомості щодо оскарження дій державного виконавця в суді або до вищестоящої посадової особи органу державної виконавчої служби - відсутні.

З матеріалів справи вбачається , що скаржник не виконав рішення суду в результаті незалежних від нього обставин.

Державним виконавцем Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції не прийнято до уваги наявність обставин, які ускладнюють виконання рішення суду, не вжито всіх заходів щодо з'ясування дійсних причин з яких ТОВ «Гарантія» не має можливості виконати рішення суду. Також державний виконавець не пересвідчився в тому, що ТОВ «Гарантія» за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення суду, не мало можливості виконати його вимоги та рішення суду, відповідно.

Згідно Витягу з Єдиного державного реєстру виконавчих проваджень від 03.10.2013, не враховуючи складність виконання рішення, не скориставшись в повному обсязі наданими йому правами, передбаченими Законом України «Про виконавче провадження», не вживши заходів щодо встановлення дійсних причин, які перешкоджають ТОВ «Гарантія» на даний час виконати рішення суду. Загальні умови виконання рішень, за якими боржник зобов'язаний особисто вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення передбачені статтею 75 Закону України «Про виконавче провадження».

Частиною 1 та 2 статті 75 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що після відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом, що зобов'язує боржника вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення, державний виконавець перевіряє виконання рішення не пізніше ніж на наступний день після закінчення строку, встановленого частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення. Якщо рішення підлягає негайному виконанню, його виконання перевіряється не пізніше наступного робочого дня після відкриття виконавчого провадження.

У разі невиконання зазначених вимог без поважних причин державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону і не пізніше п'яти робочих днів з дня його накладення повторно перевіряє стан виконання рішення.

Згідно частини 3 статті 75 Закону України «Про виконавче провадження», у разі якщо виконати рішення без участі боржника неможливо, державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом, після чого виносить постанову про закінчення виконавчого провадження, яка затверджується начальником відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, і повертає виконавчий документ до суду чи іншого органу (посадової особи), що його видав.

Суд вважає, що направляючи подання до Придніпровського РВ УМВС державний виконавець діяв в супереч названим вище приписам Закону.

З огляду на вищевикладене, керуючись ст. ст. 115, 121І ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

Скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Гарантія" на дії Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції задовольнити.

Визнати незаконними дії старшого державного виконавця Придніпровського відділу державної виконавчої служби Черкаського міського управління юстиції в частині направлення подання до Придніпровського РВ УМВС неправомірними.

Ця ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного господарського суду.

Головуючий К.І. Довгань

Судді А.В. Васянович

О.В. Чевгуз