Рішення

від 23.12.2008 по справі 2/67-пн-07

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

2/67-ПН-07

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м. Херсон, вул. Горького, 18

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М      У К Р А Ї Н И

23.12.2008                                                                Справа №  2/67-ПН-07

Господарський суд Херсонської області у складі судді  Чернявського В.В. при секретарі Борхаленко О.А. у справі, порушеній  

за позовом  Малого приватного підприємства "Селена", м. Херсон

до відповідача-1: Українсько-Молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш", м. Херсон   

до відповідача-2: Науково-виробничого закритого акціонерного товариства "Електромаш", м. Тирасполь, Молдова  

про  визнання недійсним рішення загальних зборів

розглянув позовні вимоги, спрямовані до УМП ТОВ "Електромаш", за якими при новому розгляді справи НВ ЗАТ "Електромаш" за ухвалою суду від 24.12.2008р. має статус третьої особи без самостійних вимог на стороні відповідача

Інтереси учасників процесу в судовому засіданні 24.12.2008р. представляли:

від  позивача: не з'явився

від   відповідача: Тороповський О.О.- уповн. предст., дов. № 3 від 21.06.2008р., Демиденко М.К - уповн. предст., дов. від 25.09.2008р.

від третьої особи: Мельгаф В.А.- уповн. предст., дов. від 13.08.2008р.

Представник  позивача не з'явився до суду вже в третє судове засідання, про причини неявки представника в судове засідання 24.12.2008р. позивач суду не повідомив, клопотання про відкладення розгляду справи від позивача не надходило. Позивач як і решта учасників процесу судом належно повідомлявся про час і місце розгляду справи.

Про обставини справи зазначено в попередніх судових рішеннях у справі.

Постановою Вищого господарського суду України від 09.10.2008р. скасовано постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 13.06.2008р. та рішення  господарського суду Херсонської області від 12.02.2008р. в частині задоволення позовних вимог, спрямованих до УМП ТОВ "Електромаш", справу в цій частині  направлено на новий розгляд до господарського суду Херсонської області. В частині відмови у задоволенні позовних вимог, спрямованих до ЗАТ "Електромаш" як до неналежного відповідача, постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 13.06.2008р. залишено без змін.

За позовною заявою позивач просить визнати недійсним рішення загальних зборів українсько-молдавського підприємства ТОВ "Електромаш" від 04.12.2006р., стверджуючи, що він як учасник товариства не був належним чином повідомлений про час і місце проведення зборів, не брав в них участі, питання, з приводу яких прийняті рішення, не включались до порядку денного. Про оспорюване рішення позивачеві стало відомо 12.01.2007р. при отриманні від  НВ ЗАТ "Електромаш"  певних документів, у тому числі протоколу загальних зборів УМП ТОВ "Електромаш" від 04.12.2008р.

Позивач вказує, що УМП ТОВ "Електромаш" при організації проведення загальних зборів учасників 04.12.2006р. та прийнятті зборами рішення про реорганізацію, створення нової юридичної особи, зменшення статутного фонду, виходу засновника було порушено приписи чинного законодавства та положення власного статуту.

Відповідач в особі представника Демиденка М.К та третя особа проти позову заперечують, стверджуючи, що у зборах УМП ТОВ "Електромаш" приймав участь Сусловський Є.Г., який за відомими відповідачу та третій особі повноваженнями станом на 04.12.2006р. був генеральним директором МПП "Селена". В обґрунтування тези про те, що Сусловський Є.Г. на 04.12.2006р. був керівником МПП "Селена" відповідач посилається на копію листа цього підприємства на адресу НВ ЗАТ "Електромаш" № 2317-32-06 від 21.11.2006р, підписаного Сусловським Є.Г. як генеральним директором МПП "Селена". Представники пояснили, що збори, рішення яких оспорюється, проводились у м. Тирасполі, засновник МПП "Селена" Сусловська О.Ю. участі в них не приймала. Текст протоколу зборів, в якому викладено їх рішення, остаточно формувався у м. Херсоні після зборів. При складенні цього тексту безпідставно зазначено про участь у зборах Сусловської О.Ю., яка фактично у зборах участі не брала.

Представники вважають, що права МПП "Селена" рішенням зборів не порушені.

Відповідач в особі представника Тороповського О.О. позов визнав, пояснивши, що МПП "Селена" не повідомлялось про загальні збори засновників УМП ТОВ "Електромаш" 04.12.2008р., не приймало в них участі, відтак, порушено корпоративні права МПП "Селена" щодо участі в УМП ТОВ "Електромаш".

С у д     в с т а н о в и в:

04.12.2006р. були проведені загальні збори учасників УМП ТОВ “Електромаш”.

Згідно протоколу № 3 від 04.12.2006 р. зазначено про присутність  на зборах  учасників: НВ ЗАТ "Електромаш" в особі голови спостережної ради Симаченко М.Г.; МПП "Селена" в особі засновника Сусловської Є.Ю.; запрошені: директор УМП ТОВ "Електромаш" Сусловський Є.Г.; голова зборів - Симаченко М.Г.; секретар зборів - Крачун Д.Г.

До порядку денного було включено  питання про реорганізацію УМП ТОВ "Електромаш" шляхом виділення раніше внесеного НВ ЗАТ "Електромаш" як вклад до статутного капіталу УМП ТОВ "Електромаш" майнового комплексу бази відпочинку, який розташований в селищі Затока Одеської області і транспортного засобу Mitsubishi та виходу НВ ЗАТ "Електромаш" зі складу учасників УМП ТОВ "Електромаш".

За протоколом № 3 від 04.12.2006р. викладено рішення провести реорганізацію УМП ТОВ "Електромаш" шляхом виділення майнового комплексу бази відпочинку і транспортного засобу Mitsubishi по балансовій вартості в окрему нову юридичну особу; одноособовим учасником УМП ТОВ "Електромаш" після реорганізації визначити МПП "Селена"; зменшити статутний капітал УМП ТОВ "Електромаш" на 2453301,90грн. і встановити розмір статутного капіталу УМП ТОВ "Електромаш" в сумі 40000,00грн. та покладено обов'язки на конкретних посадових осіб щодо реалізації вказаних рішень.

Згідно з п.1.3 статуту українсько-молдавського підприємства товариства з обмеженою відповідальністю "Електромаш", учасниками товариства є науково-виробниче закрите акціонерне товариство "Електромаш" і мале приватне підприємство "Селена".

В п.5.4 статуту УМП ТОВ "Електромаш" зазначено, що з метою забезпечення діяльності товариства формується статутний капітал у розмірі 2.493.301,90 грн.

Частка у створенні статутного капіталу кожного з учасників складає:

-          НВ ЗАТ "Електромаш" - 99,763 % від статутного капіталу, яка дорівнює 2487 401,90 грн., що складає по курсу НБУ-492554,83 доларів США. Як внесок до статутного капіталу передано грошовими коштами 5900,00 грн., що дорівнює по курсу НБУ -1168,32 доларів США та майновий комплекс бази відпочинку, що розташована в с. Затока Одеської області, вартістю 2 481 0501,90 грн. та дорівнює 491 386,53 доларів США;

-          МПП "Селена" - 0,237 % від статутного капіталу, що дорівнює 5900,00 грн.

Відповідно до ст.61 Закону України "Про господарські товариства", в редакції, чинній на дату загальних зборів, збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

За ст.58 Закону України "Про господарські товариства", ст.145 ЦК України, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

В пункті 8.1 статуту УМП ТОВ "Електромаш" зазначено, що вищим органом товариства є збори учасників товариства, в яких беруть участь учасники або призначені ними представники.

У відповідності з п.8.6 статуту УНП ТОВ "Електромаш" виключною компетенцією загальних зборів є, серед іншого, внесення змін і доповнень до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу.

Пунктом 8.14 статуту встановлено, що збори учасників вправі приймати рішення лише щодо питань, включених до порядку денного. З порядком денним учасники повинні бути ознайомлені не пізніше ніж за 15 днів до початку зборів.

МПП "Селена" як учасник УМП ТОВ "Електромаш" належно не повідомлялося про проведення загальних зборів 04.12.2008р. Ця теза МПП "Селена", наведена в поясненнях позивача, не спростована ні відповідачем, ні третьою особою. Протилежне судження не доведено відповідачем,  третьою особою, не встановлено судом.  Також позивач не був завчасно до загальних зборів повідомлений про порядок денний загальних зборів УМП ТОВ "Електромаш".

Запис у протоколі загальних зборів УМП ТОВ "Електромаш" від 04.12.2006р. про присутність, участь у зборах засновника МПП "Селена" Сусловської О.Ю. не відповідає фактичним обставинам, насправді, Сусловська О.Ю. не була присутня при проведенні зборів, не брала в них участь, перебувала 04.12.2006р. за межами України, Молдови - в Ізраїлі, що підтверджено витягом з її паспорту в частині записів, печаток про перетин кордонів держав. Слід дійти висновку, що винесені загальними зборами УМП ТОВ "Електромаш" рішення прийнятті за згодою одного (НВ ЗАТ "Електромаш"), а не двох його учасників. Згоди МПП "Селена" з прийняттям рішення загальних зборів УМП ТОВ "Електромаш" не було, судом не встановлено. Як слідує з тексту оспорюваного рішення, викладеного в протоколі № 3 від 04.12.2006р., Сусловський Є.Г. був присутній на зборах не як представник МПП "Селена", а як директор УМП ТОВ "Електромаш".

До порядку денного загальних зборів УМП ТОВ "Електромаш" згідно з текстом протоколу зборів учасників УМП ТОВ "Електромаш" внесено питання про реорганізацію цього товариства шляхом виділення науково-виробничому закритому акціонерному товариству "Електромаш" раніше внесеного в якості вкладу в статутний капітал майнового комплексу бази відпочинку в селищі Затока Одеської області та транспортного засобу Mitsubishi, а також про вихід НВ ЗАТ "Електромаш" зі складу учасників УМП ТОВ "Електромаш".

Рішення про зменшення статутного капіталу зборами прийнято як наслідок рішення про реорганізацію суб'єкта шляхом виділення одному з учасників раніше внесеного цим учасником майна в статутний капітал товариства.

При скасуванні попередніх судових рішень у справі Вищий господарський суд України в постанові від 09.10.2008р. вказав, що серед обставин, які мають істотне значення для справи при новому розгляді справи слід визначити, які ж права та законні інтереси МПП "Селена" були порушені внаслідок прийняття оспорюваних рішень та чи могла б участь МПП "Селена" в загальних зборах УМП ТОВ "Електромаш", з урахуванням кількості належних йому голосів, істотно вплинули на прийняття оспорюваного рішення.

Двічі відкладаючи розгляд справи за ухвалами від 25.11.2008р. та від 09.12.2008р. господарський суд Херсонської області витребовував у позивача обґрунтування та дані щодо відповіді на питання про те, які права та законні інтереси МПП "Селена" порушені оспорюваним рішенням, та про те, як могла участь МПП "Селена" в зборах вплинути на зміст оспорюваного рішення.

Таких даних та обґрунтувань за ухвалами суду позивач суду не навів, не надав.

За названими матеріалами справи частка МПП "Селена" у статутному капіталі УМП ТОВ "Електромаш" складала 0,237%, частка НВ ЗАТ "Електромаш" у тому ж статутному капіталі складала 99,763%.

З огляду на такий розподіл голосів можлива участь МПП "Селена" у загальних зборах УМП ТОВ "Електромаш" 04.12.2006р., за оцінкою суду, з огляду на наміри іншого учасника цього товариства - НВ ЗАТ "Електромаш", що володів 99,763% статутного капіталу товариства, вчинити його реорганізацію, не могла вплинути на зміст оспорюваного рішення від 04.12.2006р. Відтак, нема підстав вважати порушеними права та (або) законні інтереси МПП "Селена" оспорюваним рішенням.

Відповідно до ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважаються повноважними якщо на них присутні учасники  ( представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. За цією ознакою збори УМП ТОВ "Електромаш" були повноважними, оскільки присутній на них учасник володів 99,763% голосів товариства. Ця частка є більшою і від 50% загальної кількості голосів учасників товариства і, відповідно, від 50% голосів присутніх учасників. За цією ознакою на підставі ст.59 того ж Закону рішення зборів вважаються прийнятими, оскільки за них фактично проголосувало 99,763% голосів від загальної кількості учасників товариства та 100% голосів від фактично присутніх учасників.

Відмовляючи у позові суд покладає  на позивача судові витрати у справі.

Керуючись ст.ст.82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

У позові відмовити.

         Суддя                                                                                      В.В. Чернявський

           Дата підписання рішення

           відповідно до вимог ст. 84 ГПК України

           26.12.2008р.