Постанова

від 21.01.2014 по справі 910/2708/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" січня 2014 р. Справа№ 910/2708/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шипка В.В.

суддів: Верховця А.А.

Пантелієнка В.О.

при секретарі Кобзар Б.В.

розглянувши апеляційні скарги арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича та Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп"

на постанову Господарського суду м. Києва від 16.10.2013 р.

у справі № 910/2708/13 (суддя Омельченко Л.В.)

за заявою Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний

банк "Київ"

до Приватного акціонерного товариства "Екос"

про банкрутство

за участю представників:

від ПАТ "Концерн Екоп": Петриченко А.П. - дов. № 4/07 від 04.07.2013 р.

від арбітражного керуючого Щербаня О.М.: Щербань О.М. - посв. № 70 від 13.02.2013 р.

від заявника: Прядко А.М. - дов. № 25/138 від 11.12.2013р.

від боржника: не з'явились.

від ліквідатора ПАТ "Екос": Бандола О.О. - посвід. № 853 від 17.07.2013р.

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" звернулося до Господарського суду міста Києва з заявою про порушення справи про банкрутство Приватного акціонерного товариства "Екос".

Постановою Господарського суду міста Києва від 16.10.2013 р. у справі № 910/2708/13 припинено процедуру розпорядження майном Приватного акціонерного товариства "Екос" (04053, м. Київ, вул. Артема, 26, ідентифікаційний код 14277768); припинено повноваження розпорядника майна Приватного акціонерного товариства "Екос" - арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича; визнано банкрутом Приватне акціонерне товариство "Екос" (04053, м. Київ, вул. Артема, 26, ідентифікаційний код 14277768); скасовано арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; відкрито ліквідаційну процедуру Приватного акціонерного товариства "Екос"; призначено ліквідатором Приватного акціонерного товариства "Екос" арбітражного керуючого Бандолу Олександра Олексійовича (свідоцтво № 853 від 02.04.2013 р., місце проживання: 04119, м. Київ, вул. Сім'ї Хохлових, 6-Б, кв. 31) та інше.

Не погоджуючись із згаданою постановою, Приватне акціонерне товариство "Концерн "Екоп" звернулось з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить змінити постанову Господарського суду м. Києва про визнання боржника банкрутом по справі №910/2708/13 від 16.10.2013 р. в частині призначення ліквідатором Приватного акціонерного товариства "Екос" арбітражного керуючого Бандоли Олександра Олексійовича, натомість прийняти рішення про призначення ліквідатором Приватного акціонерного товариства "Екос" арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича, в іншій частині постанову Господарського суду м. Києва про визнання боржника банкрутом по справі № 910/2708/13 від 16.10.2013 р. залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.11.2013р. апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп" було прийнято до провадження і розгляд справи призначено на 17.12.2013р.

Не погоджуючись із постановою Господарського суду м. Києва від 16.10.13р. по справі № 910/2708/13, арбітражний керуючий Щербань Олексій Миколайович звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати постанову Господарського суду м. Києва від 16.10.2013 р. в частині призначення ліквідатором Приватного акціонерного товариства "Екос" арбітражного керуючого Бандоли О.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.11.2013р. апеляційну скаргу арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича було прийнято до провадження та прийнято до спільного розгляду апеляційні скарги Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп" та арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича і розгляд справи призначено на 17.12.2013р.

Розпорядженням Заступника голови Київського апеляційного господарського суду від 17.12.2013 р. було внесено зміни до складу колегії суддів.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.12.2013р. апеляційні скарги Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп" та арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича було прийнято до провадження.

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду 11.12.2013 р. представником заявника подані пояснення по справі.

Встановлено, що в судове засідання 17.12.2013р. представник боржника не з'явився, причини неявки суду не повідомив.

Відповідно до ст.77 ГПК України господарський суд відкладає розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.12.2013р. розгляд справи № 910/2708/13 було відкладено на 21.01.2014р.

Представник арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав та просив її задовольнити.

Представник Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп" в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав та просив її задовольнити.

Представник Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ"в судовому засіданні проти апеляційних скарг заперечував та просив відмовити в їх задоволенні.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженої постанови норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992р. N 2343-XII (із змінами і доповненнями) (далі по тексту - Закон), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Згідно з ч. 5 ст. 26 Закону України Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів відноситься до компетенції зборів кредиторів.

Протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів подається до господарського суду (ч. 7 ст. 26) .

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом, про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора)

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч. 9 ст. 26).

26.07.2013 р. відбулися перші загальні збори кредиторів Приватного акціонерного товариства "Екос" про що складено протокол № 1, відповідно до якого було обрано комітет кредиторів у складі двох учасників - Приватного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Ренесанс Кепітал Інвест".

05.09.2013р. було проведено засідання комітету кредиторів Приватного акціонерного товариства "Екос", на якому вирішено відкласти розгляд питання про подальше провадження у справі у зв'язку із розглядом апеляційної скарги Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп".

З матеріалів справи вбачається, що 18.09.2013р. розпорядник майна склав та направив кредиторам, боржнику, представнику працівників повідомлення про проведення 25.09.2013 р. повторних зборів кредиторів з вказівкою про місце і час їх проведення, у зв'язку зі змінами у реєстрі вимог кредиторів відповідно до постанови Київського апеляційного господарського суду від 10.09.2013 р.

Згідно протоколом зборів кредиторів № 2 від 25.09.2013 р. комітет кредиторів Приватного акціонерного товариства "Екос було сформовано у складі однієї особи - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ".

У подальшому відбулося засідання комітету кредиторів, у якому головою комітету кредиторів було обрано представника єдиного члену комітету кредиторів - Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ", а також прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання Приватного акціонерного товариства "Екос" банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури, а також призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Бандолу О.О.. Як слідує з поданих документів, ухваленню вказаного рішення передувало вивчення проведеного розпорядником майна - арбітражним керуючим Щербанем О.М. фінансово-економічного аналізу підприємства - боржника.

Так, як слідує зі складеного арбітражним керуючим Щербанем О.М. аналізу фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища Приватного акціонерного товариства "Екос" та його становища на товарних ринках, виявлення ознак навмисного доведення до банкрутства стан фінансово-господарської діяльності підприємства, структура його балансу є незадовільною, основні показними ефективності діяльності підприємства протягом 2011 -2013 років постійно погіршувалися, підприємство хронічно збиткове і неплатоспроможне, не займає істотної долі на ринку, не веде поточної господарської діяльності, можливість використання санаційних процедур для поліпшення фінансово-господарського стану підприємства та виведення його з неплатоспроможного стану є сумнівною, санація підприємства є недоцільною, фінансово-економічні показними не містять ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутств чи доведення до банкрутства.

Станом на 16.10.2013р. повідомлень про виконання боржником грошових зобов'язань не поступало, не надходило заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника, а також письмових вимог від комітету кредиторів боржника щодо санації Приватного акціонерного товариства "Екос" чи припинення провадження у справі № 910/2708/13 з інших підстав. Також, не було надано документів, з яких би вбачалась відсутність підстав для переходу до процедури ліквідації боржника відповідно до ухваленого комітетом кредиторів рішення в особі уповноваженого представника Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ".

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Поданими суду доказами підтверджена неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку його силами зобов'язання щодо сплати заборгованості перед кредиторами, наявні ознаки, що свідчать про припинення підприємницької діяльності боржника. Вказані обставини є правовою підставою визнання боржника банкрутом.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що вимоги комітету щодо відкриття ліквідаційної процедури відносно боржника обґрунтованими та заявленими у рамках приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а тому процедура розпорядження майном Приватного акціонерного товариства "Екос" підлягає припиненню, а підприємство-боржник - визнанню банкрутом з відповідними процесуальними наслідками.

Згідно з ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ч. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Судом встановлено, що запропонована комітетом кредиторів особа ліквідатора, а саме: арбітражний керуючий Бандола О.О., заява якого на участь у справі приєднана до матеріалів справи, внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, узгоджується з приписами чинного законодавства, отже підлягає призначенню ліквідатором у даній справі про банкрутство.

Арбітражний керуючий Щербань О.М. подав заяву про призначення ліквідатором боржника. Дослідивши матеріали справи, суд враховує належне виконання Щербанем О.М. повноважень розпорядника майна у справі № 910/2708/13, але вважає на доцільне призначити ліквідатора за клопотанням комітету кредиторів. Відповідно до п. 1 ч. 1 ч. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"

Дослідивши матеріали наявні у справі, апеляційний суд робить висновок, що суд першої інстанції дав належну оцінку доказам по справі та виніс законну обґрунтовану постанову, яка відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов правильного висновку про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що постанова господарського суду м. Києва від 16.10.2013р. по даній справі відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 99, 101- 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича та Приватного акціонерного товариства "Концерн "Екоп" залишити без задоволення, постанову господарського суду м. Києва у справі № 910/2708/13 від 16.10.2013р. залишити без змін.

2. Матеріали справи № 910/2708/13 повернути до господарського суду м. Києва.

3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Повний текст постанови складено: 23.01.2014р.

Головуючий суддя В.В. Шипко

Судді А.А. Верховець

В.О. Пантелієнко