Вирок

від 03.02.2014 по справі 204/8261/13-к

КРАСНОГВАРДІЙСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Провадження № 204/8261/13-к

№1-кп/204/40/14

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 лютого 2014 рокуКрасногвардійський районний суд м. Дніпропетровська

у складі:

головуючого-судді: ОСОБА_1 ,

при секретарі: ОСОБА_2 ,

за участю прокурора: ОСОБА_3 ,

за участю захисника: ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську кримінальне провадження за обвинуваченням:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дніпропетровська, українця, громадянина України, одруженого, освіта вища, раніше працював директором ПП «БАС», проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,

- у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст.364-1 КК України, суд

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 , займаючи посаду директора приватного підприємства «БАС» (ПП «БАС»), зареєстрованого за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Леніна, 13/25, діючи на підставі свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи (надалі ЄДРПОУ № 23649648) та статуту ПП «БАС» від 03.09.2007 року, згідно з п. 4.3. статуту, діючи без доручення від імені ПП «БАС», представляючи його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами, маючи право укладати від імені ПП «БАС» угоди і забезпечувати їх виконання, представляти його у відносинах з іншими підприємствами всіх форм власності, будучи службовою особою, яка виконує адміністративно-господарські обов`язки, зловживаючи своїм службовим становищем, скоїв кримінальне правопорушення при наступних обставинах.

Так, ОСОБА_5 , діючи в інтересах ПП «БАС» ЄРДПОУ № 23649648, став власником нежитлових будівель та споруд розташованих по АДРЕСА_2 , а саме складів № № 29 та 35 літ. НС-1, НС-2, частини літ. НС-3 загальною площею 237,3 кв. м і ґанку НЄ, що підтверджується свідоцтвом виданим приватним нотаріусом ОСОБА_6 від 18.10.2004 року; витягом ДМБТІ про реєстрацію права власності № 5362124 від 09.11.2004 року; витягом ДМБТІ про реєстрацію права власності № 19557508 від 16.07.2008 року; договором купівлі-продажу від 29.01.2004 року між ПП «БАС» та ТОВ «Автон»; договором купівлі-продажу від 05.09.2007 року між ПП «БАС» та КВП «Дніпропетровський комбайновий завод» та витягом із Державного реєстру правочинів № 5992119 від 28.05.2008 року.

Підприємство ПП «БАС» ЄРДПОУ № 23649648 з 19.09.2009 року по теперішній час знаходиться на податковому обліку, як платник земельного податку. Протягом усього терміну землекористування підприємством ПП «БАС» було задекларовано та сплачено суми земельного податку на підставі отриманих даних про нормативну грошову оцінку землі із застосуванням коефіцієнту функціонального використання в розмірі 1,2 для розміщення виробничої бази.

Однак, в період часу з 2008 року по 01.06.2013 року нежитлові приміщення, які знаходяться на зазначеній земельній ділянці та належать ПП «БАС» відповідно до договорів оренди, здавалися в оренду іншим суб`єктам господарювання, тобто земельні ділянки площами 0,1220 га та 0, 0237 га (кадастрові номери 1210100000:07:497:0086 та б/н відповідно), розташовані за адресою: АДРЕСА_2 , використовувалися в комерційних цілях не за цільовим призначенням, вказаному у даних про нормативну грошову оцінку землі, а для здійснення діяльності з передачі в найм (оренду) власного нерухомого майна підприємства, що в свою чергу при розрахунку сум земельного податку потребує застосування більшого за розміром коефіцієнту функціонального використання землі, а саме 2,5.

Таким чином, ОСОБА_5 , будучи службовою особою юридичної особи приватного права, а саме директором ПП «БАС» ЄРДПОУ № 23649648, зловживаючи повноваженнями, умисно, з метою одержання неправомірної вигоди для себе, використовуючи всупереч інтересам юридичної особи приватного права, незалежно від організаційно-правової форми, свої повноваження, завдаючи істотної шкоди охоронюваним законом правам та державним інтересам, в порушення вимог ст.271 Податкового кодексу України, Наказу №18/15/21/11 від 27.01.2006 року Державного комітету України по Земельним ресурсам, Міністерства Аграрної політики України, Міністерства Будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України, Української Академії аграрних наук, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 05.04.2006 року за №388/1226 «Про порядок нормативної грошової оцінки земель сільськогосподарського призначення та населених пунктів» додатку № 1, не нарахував та відповідно не сплатив до місцевого бюджету земельний податок з урахуванням коефіцієнту функціонального використання 2,5, як для земель комерційного призначення у сумі 61457,68 гривень.

В результаті незаконних дій ОСОБА_5 , підприємством ПП «БАС» ЄРДПОУ № 23649648 не був сплачений земельний податок у передбаченому чинним законодавством розмірі, за використання земельних ділянок, розташованих за адресою АДРЕСА_2 за період часу з 01.01.2008 року по 01.01.2013 року, в результаті чого, згідно висновку судово-економічної експертизи № 2343/2344-13 від 15.10.2013 року, внаслідок використання при здійсненні розрахунку розміру земельного податку із коефіцієнтом функціонального використання 1,20, замість 2,50 інтересам держави спричинено істотну матеріальну шкоду в розмірі 61 457,68 гривень, що становить більше, ніж 100 неоподатковуваних податком мінімумів доходів громадян.

Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_7 вину у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення визнав у повному обсязі та пояснив суду, що з грудня 1995 року по червень 2013 року він працював директором ПП «БАС». На підприємстві виконував функції директора і бухгалтера

Основним видом діяльності підприємства був ремонт електродвигунів.

У 2004 році була придбана одна будівля. У 2008 році був укладений договір оренди частини будівлі площею 150 кв.м. і гаража 50 кв.м. Ці об`єкти були здані в оренду. Договори з оренди оформлював він, землі, на яких знаходились об`єкти ПП «БАС» орендувало у держави. Земля промислового значення. Будівлі здавались в оренду ТОВ "Протекснап" та СПДФ ОСОБА_8 .

Загалом підприємство займалося комерційною діяльністю.

ПП «БАС» сплачувало земельний податок, податок сплачувався відповідно до кадастрової вартості землі.

Крім визнання своєї вини обвинуваченим його вина у скоєнні інкримінованого кримінального правопорушення підтверджується показами свідків, а також дослідженими в судовому засіданні доказами, а саме протоколами слідчих дій та іншими документами, які долучені до матеріалів кримінального провадження:

Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_9 пояснила суду, що з питань землекористування ПП «БАС» спеціалістами управління Держземагенства, відповідно до встановленої процедури було розраховано нормативну грошову оцінку земельних ділянок, які використовуються ПП «БАС».

У період з 2008 до 2013 ніяких договорів оренди зареєстровано не було.

Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_10 пояснив суду, що у січні 2013 року надійшло доручення Департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради на перевірку ПП «БАС». У даному дорученні йшла мова, що земля, на якій знаходиться майно ПП «БАС» не оформлено. Відсутні документи, які посвідчують право власності. На підставі доручення була проведена перевірка щодо дотримання вимог земельного законодавства України при користуванні земельною ділянкою за адресою: АДРЕСА_2 .

За результатами перевірки було складено акт. У ході перевірки було встановлено, що ПП "БАС" належить нерухоме майно. ПП «БАС» були порушені ст.ст.125-126 Земельного кодексу України.

Допитана у судовому засіданні свідок ОСОБА_11 пояснила суду, що ПП "БАС" є платником земельного податку з 2007 року. Приміщення, яке здавалося в оренду було придбано в комбайнового заводу. На це повинен бути договір оренди, але правовстановлюючих документів не було.

Було встановлено, що підприємство здавало приміщення в оренду, що є комерційною діяльності. Однак за користування землею ПП"БАС" сплачувало земельний податок, а повинно було сплачувати орендну плату.

Якщо змінюється функціональне призначення, то податок змінюється. ПП "БАС" сплачувало за використання землі коефіцієнт 1,2.

Заборгованість зі сплати земельного податку з боку ПП «БАС» відсутня.

Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_12 пояснив суду, що він працює начальником відділу моніторингу землевласників і землекористувачів Дніпропетровської міської ради.

ПП " БАС " займає земельну ділянку по АДРЕСА_2 без правовстановлюючих документів, без зареєстрованого договору оренди, тобто землі використовуються неправомірно. Про це йому стало відомо з листа заступника голови Красногвардійської районної у м. Дніпропетровську ради.

Дані матеріали були розглянуті на засіданні комісії. Встановлено, що на цих земельних ділянках знаходяться будівлі та споруди, які належать ПП " БАС ". Були отримані договори оренди приміщень, які належать на праві приватної власності ПП " БАС". Коефіцієнт був встановлений 1,2.

Якби ПП « БАС» не здавало приміщення в оренду, то коефіцієнт залишився 1,2. Однак ПП " БАС " використовував землю у комерційних цілях.

Про виявлені порушення був складений Акт, який був направлений на підприємство. Будаєв був повідомлений про засідання комісії, але не прибув на нього. Складений Акт не оскаржувався.

Допитана в судовому засіданні свідок ОСОБА_13 пояснила суду, що з липня 2012 року вона зареєстрована як приватний підприємець.

У 2013 році нею у ОСОБА_5 був придбаний ангар у промисловій зоні по АДРЕСА_2 , це колишня територія комбайнового заводу. Ангар був придбаний для виготовлення металоконструкцій, тобто вказане приміщення вона придбала для свого виробництва.

Так як ОСОБА_13 є підприємцем, який сплачує Єдиний податок, то орендну плату не сплачує.

Перед тим, як викупити приміщення, вона спочатку орендувала його у ПП «БАС». Їй відомо, що земля, на якій розташовано викуплене нею приміщення належить державі,

Перед тим, як зареєструватись приватним підприємцем, вона приблизно 5-6 років працювала на ПП «БАС». Директор на підприємстві виконував функції бухгалтера. Податки на підприємстві сплачувались. Податок сплачувався за довідкою з земельного кадастру.

Допитаний у судовому засіданні свідок ОСОБА_14 пояснив суду, що з 2003 року він є фізичною особою-підприємцем, займався вантажними перевезеннями по місту.

Так як йому необхідно було приміщення для ремонту техніки у 2013 році він уклав договір з ОСОБА_13 .

Кому належить земля, на якій розташований ангар, який він орендує, не знає.

Крім того, вина ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення підтверджується дослідженими в судовому засіданні доказами, у тому числі:

- Актом № 5 комісії з визначення розміру збитків, заподіяних Дніпропетровській міській раді, власникам землі та землекористувачам, при використання земельних ділянок від 01.03.2013 року, відповідно до якого загальна сума заподіяних збитків заподіяних ПП «БАС» Дніпропетровській міській раді з 16.07.2008 року до 16.07.2013 року при використанні земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_2 , на якій розташовані нежитлові споруди та будівлі, що належать ПП «БАС», площею 237 кв.м., складає 33 833, 89 гривень без урахування сплаченого земельного податку (т.1, а.п.8-9);

- Актом № 4 комісії з визначення розміру збитків, заподіяних Дніпропетровській міській раді, власникам землі та землекористувачам, при використання земельних ділянок від 01.03.2013 року, відповідно до якого загальна сума заподіяних збитків заподіяних ПП «БАС» Дніпропетровській міській раді при використанні земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_2 , на якій розташовані нежитлові споруди та будівлі, що належать ПП «БАС», площею 1 220 кв.м., у період з 01.01.2008 року до 31.12.2008 року складає 55 357, 50 , 89 гривень, у період з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року складає 63 771,84 гривень (т.1, а.п.9 зворот);

- Актом № 01-13 робочої групи з питань самоврядного контролю за додержанням вимог законодавства України щодо раціонального використання та охорони земель Красногвардійського району м. Дніпропетровська від 15.01.2013 року, відповідно до якого встановлено, що по АДРЕСА_2 розташований комплекс нежитлових будівель.

Під час візуального обстеження встановлено, що на території колишнього Колективного виробничого підприємства «Дніпропетровський комбайновий завод», розміщено нежитлові споруди та приміщення, що на праві приватної власності належать ПП «БАС», а саме: частина виробничого корпусу № 10 (літ. Н-1, розмірами 12*58 м., з двома кран-балками вантажопідйомністю 2 т, розташованих на земельній ділянці площею 1 220 кв.м. та нерухоме майно: в корпусі № 35 склад № 29 частина приміщення літ. НЄ 1, НЄ1 - 1, НЄ2-1, частина літ. НЄ3 -1 позиції 1-: -12, площею 237,3 кв.м.

Станом на 01.03.2013 року, відповідно до інформації Департаменту корпоративних прав та правового забезпечення Дніпропетровської міської ради з Дніпропетровською міською радою жодною фізичною або юридичною особою договори земельних ділянок за зазначеною адресою не укладались (т.1, а.п.10);

- договором купівлі продажу від 29.02.2004 року, відповідно до якого ПП «БАС» отримало у власність праву частину корпуса № 10 (літ.Н-1) промислового, розміром 12х58м, з двома кран-балками вантажопідйомністю 2 т, які розташовані за адресою: АДРЕСА_2 , та свідоцтвом від 18.10.2004 року (т.1, а.п.31,33);

- витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 09.11.2004 року, відповідно до якого ПП «БАС» є власником правої частини виробничого корпусу № 10 будівлі літ. Н-1, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 (т.1,а.п.34);

- договором купівлі-продажу від 05.09.2007 року, відповідно до якого ПП «БАС» придбало об`єкт нерухомого майна в корпусі № 35 склад № 29 частина приміщення літ. НЄ 1, НЄ1 - 1, НЄ2-1, частина літ. НЄ3 -1 позиції 1-: -12, площею 237,3 кв.м. (т.1,а.п.36-37);

- витягом про реєстрацію права власності нежилого приміщення на нерухоме майно від 16.07.2008 року, відповідно до якого ПП «БАС» є власником нежилого приміщення за адресою: АДРЕСА_2 (т.1,а.п.40);

- копією технічного паспорту на виробничий будинок літ. Н-1 корпус №10 (т.1,а.п.41);

- копією технічного паспорту на виробничий будинок корпус № 35 склад № 29 поз. 1-:-12, літери НЄ-1 та планом до нього (т.1 а.п.44046);

- копією договору оренди від 19.07.2012 року між ПП «БАС» та СПДФО ОСОБА_13 , відповідно до якого ПП «БАС» надало у строкове користування СПДФО ОСОБА_13 у строкове платне користування частину нежитлового приміщення площею 100 кв. м., за адресою: АДРЕСА_2 та Актом прийому-передачі до нього (т.1,а.п.50-51,52);

- копією договору оренди від 27.03.2008 року між ПП «БАС» та ТОВ «ПРО- ТЕХСНАБ», відповідно до якого ПП «БАС» надало у строкове користування ТОВ «ПРО- ТЕХСНАБ» у строкове платне користування частину нежитлового приміщення площею 20 кв.м., за адресою: АДРЕСА_2 та Актом прийому-передачі до нього (т.1,а.п.53-55,57);

- даними Державного земельного кадастру про нормативну оцінку територій, на яких розташовані об`єкти нерухомого майна від 26.10.2009 року, 04.02.2008 року, відповідно до яких коефіцієнт функціонального використання земельної ділянки площею 0,1220 га за адресою АДРЕСА_2 (частина виробничого корпусу № 10) становить 1.20 (т.1,а.п.71,72);

- податковою декларацією з плати за землю за 2009 рік, 2010 рік, 2011 рік, 2012 рік, 2013 рік, відповідно до яких з 01.08.2009 року по 31.12.2009 року підприємством задекларовано за користування земельною ділянкою площею 0.1220 га земельний податок у сумі 4251.45 гривень, а за користування земельною ділянкою площею 0,02373 га - 826.95 гривень. За 2010 рік підприємством задекларовано за користування земельною ділянкою площею 0,1220 га земельний податок у сумі 10805,42 гривень, за користування земельною ділянкою площею 0,02373 га-2101,74 гривень. За 2011 рік підприємством задекларовано за користування земельною ділянкою площею 0,1220 га земельний податок у сумі 10805,42 гривень, за користування земельною ділянкою площею 0,02373 га - 2101,74 гривень. За 2012 рік підприємством задекларовано за користування земельною ділянкою площею 0,1220 га земельний податок у сумі 10805,42 гривень, за користування земельною ділянкою площею 0.02373 га - 2101,74 гривень. За 2013 рік підприємством задекларовано за користування земельною ділянкою площею 0.1220 га земельний податок у сумі 10805.42 гривень, за користування земельною ділянкою площею 0.02373 га - 2101,74 гривень (т.1,а.п.171,177,180,183-184,186-187);

- відомостями про наявні земельні ділянки, відповідно до яких цільове призначення нежитлових приміщень, які розташовані по АДРЕСА_2 , які належать ПП «БАС» є виробничо-складське, промислове (т.1,а.п.172,178,181,185,188);

- рішенням щодо отримання інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно за результатами розгляду запиту від 21.06.2013 року, відповідно до якого у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відсутні відомості щодо реєстрації таких прав за ПП «БАС» (т.2,а.п.8);

- висновком судово-економічної експертизи № 1764/1765-13 від 12.08.2013 року, відповідно до якого документально підтверджується розрахунок, відображений в акті №4,5 від 26.03.2013 року із розрахунку розміру збитків, заподіяних посадовими особами ПП 2БАС» ЄДРПОУ 23649648, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , внаслідок використання земельної ділянки по АДРЕСА_2 без оформлення в передбаченому законом порядку правовстановлюючих документів на вищевказану ділянку та не за цільовим призначенням, а саме використання земельної ділянки в комерційних цілях (т.4, а.п.48-53);

- листом Державної податкової інспекції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська від 30.09.2013 року № 5668/9/04-66-15-02, відповідно до якого ПП «БАС» за використання земельної ділянки, розташованої за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Ударників,27, декларувало земельний податок під виробничу діяльність із застосуванням коефіцієнту функціонального використання у розмірі 1,20.

Для земель комерційного призначення коефіцієнт функціонального використання становить 2,50 (т.4,а.п.54);

- висновком судово-економічної експертизи № 2343/2344-13 від 15.10.2013 року, відповідно до якого документально підтверджується розрахунок, відображений у листі державної податкової інспекції у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська, недоотриманого податку на землю,внаслідок використання при розрахунку коефіцієнту функціонального використання 1,20, замість 2,50, на суму 61 457,68 гривень (т.4,а.п.58-61);

- свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи Серія А00 № 409355, відповідно до якого ПП «БАС» зареєстровано у Виконавчому комітеті Дніпропетровської міської ради з 23.10.1995 року (т.1, а.п.15);

- довідкою АА № 228683 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (т.1, а.п.16);

- довідкою АА № 800088 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України (т.1, а.п.17);

- свідоцтвом № 04392685 про реєстрацію ПП «БАС», як платника податку на додану вартість (т.1, а.п.18);

- статутом ПП «БАС» у редакції від 2007 року (т.1,а.п.19-28);

- довідкою про взяття на облік платника податків ПП «БАС» (т.1,а.п.30).

Заслухавши обвинуваченого, свідків, вивчивши і дослідивши в сукупності докази, які містяться у матеріалах кримінального провадження, суд приходить до висновку, що вина ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення повністю доведена.

Зібрані докази у своїй сукупності не є суперечливими, повністю узгоджені між собою, і викривають обвинуваченого у вчиненні ним інкримінованого кримінального правопорушення.

Суд приходить до висновку, що умисні дії ОСОБА_5 , які виразилися у зловживанні службовими повноваженнями, тобто умисному, з метою одержання неправомірної вигоди для себе, використання всупереч інтересам юридичної особи приватного права незалежно від організаційно-правової форми службовою особою такої юридичної особи своїх повноважень, якщо це завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам та державним інтересам, кваліфікуються за ч.1 ст.364-1 КК України.

При призначенні обвинуваченому ОСОБА_5 покарання, суд згідно з вимогами ст. 65 КК України враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке відноситься до категорії кримінальних правопорушень невеликої тяжкості, дані про особу винного, який раніше не судимий, на обліках у лікарів психіатра, нарколога не перебуває, за місцем проживання характеризується позитивно (т.4,а.п.64,63,64,66).

До обставин, що пом`якшують покарання ОСОБА_5 відповідно до ст. 66 КК України, суд відносить повне визнання своєї вини.

Обставин, що обтяжують покарання ОСОБА_5 відповідно до ст. 67 КК України, суд не вбачає.

З урахуванням викладеного, особи обвинуваченого, ступеня тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, розміру матеріальної шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, суд вважає, що для виправлення обвинуваченого ОСОБА_5 та попередження вчинення нових кримінальних правопорушень необхідним та достатнім є призначення покарання у вигляді штрафу, однак не у максимальному розмірі, передбаченому санкцією ч. 1 ст. 364 1 КК України з застосуванням додаткового покарання.

Підстав для призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_5 за правилами, передбаченими ст. 69 КК України, суд не вбачає.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 370, 374, 376 КПК України, суд

ЗАСУДИВ:

ОСОБА_5 визнати винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364-1 КК України, та призначити покарання у вигляді штрафу в дохід держави у розмірі 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що складає 8 500 (вісім тисяч п`ятсот) гривень з позбавленням права виконувати адміністративно-господарські та організаційно-розпорядчі функції строком 1 рік.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.

На вирок може бути подана апеляційна скарга до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська протягом 30 днів з дня проголошення.

Суддя ОСОБА_1