Ухвала

від 27.03.2014 по справі 761/2755/14-к

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/2755/14-к

Провадження №1-кп/761/262/2014

У Х В А Л А

іменем України

27 березня 2014 року Шевченківський районний суд м. Києва в складі:

головуючогосудді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання старшого прокурора прокуратури Шевченківського району м. Києва ОСОБА_3 про звільнення від кримінальної відповідальності у кримінальному провадженні, яке внесено до ЄРДР за № 32013110100000345,

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, українця, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, маючого двох малолітніх дітей, працюючого директором ПП «Крона», зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_5

підозрюваного ОСОБА_4

в с т а н о в и в :

старшим прокурором прокуратури Шевченківського району м. Києва ОСОБА_3 внесено до суду клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, на підставі закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року.

Згідно з клопотанням, ОСОБА_4 підозрюється у вчиненні злочину за наступних обставин.

Так, ОСОБА_4 згідно з наказом генерального директора Київського об`єднання зеленого будівництва та експлуатації зелених насаджень міста «Київзеленбуд» (код ЄДРПОУ 03362123) № 11 від 03 квітня 2007 року призначений на посаду директора Міського декоративного розсадника «Теремки» (код ЄДРПОУ 16400285, надалі - МДР «Теремки»), зареєстрованого Шевченківською районною в м. Києві державною адміністрацією 01 грудня 1992 року за юридичною та фактичною адресою м. Київ вул. Велика Кільцева № 1. В силу займаної ним посади, до покладених на нього організаційно-розпорядчих обов`язків та виконуючих ним адміністративно-господарських функцій входило: відповідно до ст. 67 Конституції України сплатити податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом; відповідно до п. 7 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-ХIV від 16 липня 1999 року із змінами та доповненнями створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечення неухильного виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів, організація бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах; відповідно до ст. ст. 9, 11 Закону України «Про систему оподаткування» № 77/97-ВР від 18 лютого 1997 року із змінами та доповненнями вести бухгалтерський облік, складати звітність про фінансово-господарську діяльність і забезпечити її зберігання у терміни, встановлені законами; подавати до податкових та інших державних органів, відповідно до Закону, декларації, бухгалтерську звітність та інші документи і відомості, пов`язані з обчисленням та сплатою податків і зборів; правильно обчислювати, своєчасно сплачувати належних сум податків і зборів (обов`язкових платежів) у встановлені законом терміни; відповідно до ст. 10 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97-ВР від 03 квітня 1997 року із змінами та доповненнями достовірне і своєчасне обчислення та внесення податку на додану вартість до бюджету відповідно до законодавства України; відповідно до п.п. 7.5.1 п. 7.5 ст. 7 Положення Міського декоративного розсадника «Теремки», затвердженого розпорядженням Київської міської державної адміністрації № 63 від 18 січня 2002 року, як генеральний директор об`єднання самостійно вирішує питання діяльності Розсадника «Теремки» в межах своєї компетенції; відповідно до п.п. 7.5.2 п. 7.5 ст. 7 Положення Міського декоративного розсадника «Теремки», затвердженого Наказом Генерального директора Київського об`єднання зеленого будівництва та експлуатації зелених насаджень міста «Київзеленбуд» № 06 від 26 січня 2009 року, як директор Міського декоративного розсадника «Теремки» несе персональну відповідальність за виконання покладених на Розсадник «Теремки» завдань, визначених цим Положенням, дотримання законодавства України, усвідомлюючи покладену на нього відповідальність та діючи в порушення вказаних вимог нормативних документів у період листопада 2008 року, березня 2009 року неналежно виконував свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них при здійсненні нарахування та сплати до бюджету податку на додану вартість, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді заподіянні шкоди охоронюваним законом державним інтересам, при наступних обставинах.

Так, МДР «Теремки» входить до складу Київського комунального об`єднання зеленого будівництва та експлуатації зелених насаджень міста «Київзеленбуд» (код ЄДРПОУ 03362123, надалі КО «Київзеленбуд»), є його структурним підрозділом і в своїй діяльності йому підпорядкований. МДР «Теремки» створено з метою вирощування і реалізації високоякісного садивного матеріалу декоративних дерев і кущів, насіння газонних трав для потреб озеленення міста.

Здійснюючи відповідно до Положення МДР «Теремки» фінансово-господарську діяльність, а також виконуючи рішення, затверджені «Протоколом доручень, напрацьованих в ході наради у першого заступника голови Київської міської державної адміністрації ОСОБА_6 з питань фінансування, необхідності прискорення проектування і будівництва виробничої бази та об`єктів соціальної сфери Міського декоративного розсадника «Теремки» у с. Малютянка Києво-Святошинського району Київської області» № 113 від 01 серпня 2007 року, 04 листопада 2008 року при невставлених досудовим слідством обставинах уклав з невстановленими досудовим слідством особами, які діяли від імені ТОВ «НВК «Укртехбуд» (код за ЄДРПОУ 34880544), договір генерального підряду

№ 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року. Згідно зазначеного договору, ТОВ «НВК «Укртехбуд», як генпідрядник, приймає на себе від МДР «Теремки» КО «Київзеленбуд» замовника, генеральний підряд на виконання робіт по будівництву виробничої бази та об`єктів соціальної сфери МДР «Теремки», відповідно та в обсягах до локального кошторису та договірної ціни, а замовник МДР «Теремки» КО «Київзеленбуд», зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Роботи виконуються генпідрядником зі своїх матеріалів, на своєму обладнанні і своїми інструментами.

При цьому, ОСОБА_4 , достовірно знаючи, що він як службова особа МДР «Теремки» зобов`язаний здійснювати керівництво на підприємстві у відповідності з діючим законодавством, несе повну відповідальність за наслідки прийнятих ним рішень, в тому числі і ті, що пов`язані з фінансово-господарською діяльністю, як директор МДР «Теремки», до своїх службових обов`язків віднісся недбало і під час укладення договору № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року з ТОВ «НВК «Укртехбуд» не пересвідчився: у дійсних службових особах товариства, які мали право підпису первинних документів; реальному існуванні підприємства, як юридичної особи, в тому числі юридичної та фактичної адреси товариства, контактні телефони; у реальній можливості ТОВ «НВК «Укртехбуд» виконати свої зобов`язання, встановлені договором генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року; у наявності в ТОВ «НВК «Укртехбуд» відповідної ліцензії, необхідної для виконання робіт, передбачених договором генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, тим самим самовідсторонився від господарської діяльності, недбало виконуючи свої службові обов`язки, які виразилися у злочинній бездіяльності.

Уклавши з невстановленими досудовими слідством особами, які діяли від імені ТОВ «НВК «Укртехбуд», договір генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, ОСОБА_4 , як директор МДР «Теремки», зобов`язався прийняти та оплатити виконану роботу по будівництву виробничої бази та об`єктів соціальної сфери МДР «Теремки».

Разом з тим, 06 березня 2009 року ОСОБА_4 отримав від невстановлених досудовим слідством осіб податкову накладну № 1/28 від 06 березня 2009 року на загальну суму ПДВ 2990000 грн., виписану від імені ТОВ «НВК «Укртехбуд» на адресу ККО ЗБ ЕЗНМ «Київзеленбуд» МДР «Теремки», яка надає право на формування податкового кредиту з податку на додану вартість.

В свою чергу, податкова накладна № 1/28 від 06 березня 2009 року, яка отримана директором МДР «Теремки» ОСОБА_4 , являлась завідомо неправдивим документом, за своєю економічною природою не відповідала фактичним обставинам здійснення фінансово-господарської операції між МДР «Теремки» та ТОВ «НВК «Укртехбуд», оскільки службові особи зазначеного товариства, а саме директор ОСОБА_7 , договору генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, а також податкової накладної № 1/28 від 06 березня 2009 року на адресу МДР «Теремки» не складав та не підписував. Жодних ліцензій ТОВ «НВК «Укртехбуд», необхідних для виконання робіт, передбачених договором генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, він не отримував.

Не пересвідчившись в достовірності інформації, викладеної в складених та отриманих первинних документах фінансово-господарської діяльності від ТОВ «НВК «Укртехбуд», а також у реальній можливості ТОВ «НВК «Укртехбуд» виконати свої зобов`язання, встановлені договором генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, ОСОБА_4 , як директор МДР «Теремки», здійснюючи обов`язки по організації і веденню бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій в звітному періоді, через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків, використав для відображення їх у бухгалтерському обліку та податковій звітності МДР «Теремки».

Маючи можливість виконати службові обов`язки належним чином, ОСОБА_4 , як директор МДР «Теремки», цього не зробив та надав отриману від невстановлених досудовим слідством осіб податкову накладну № 1/28 від 06 березня 2009 року головному бухгалтеру МДР «Теремки» ОСОБА_8 для відображення її у бухгалтерському та податковому обліку МДР «Теремки».

ОСОБА_8 , як головний бухгалтер МДР «Теремки», на яку покладено обов`язок забезпечення належного і правильного ведення бухгалтерського та податкового обліку МДР «Теремки», перебуваючи в адміністративному приміщенні МДР «Теремки» за адресою: м. Київ вул. Велика Кільцева № 1, на підставі отриманої від директора ОСОБА_4 податкової накладної № 1/28 від 06 березня 2009 року, у березні квітні 2009 року складала бухгалтерський та податковий облік до якого внесла дані про операції, пов`язані з виконанням зобов`язань згідно договору генерального підряду № 04/11-2008 від 04 листопада 2008 року, укладеного між МДР «Теремки» та ТОВ «НВК «Укртехбуд». Крім того, у період березня квітня 2009 року ОСОБА_8 забезпечила складання податкової декларацій з податку на додану вартість за березень 2009 року, до якої внесла відомості про наявні операції з ТОВ «НВК «Укртехбуд».

При цьому, до «Реєстру отриманих та виданих податкових накладних» за березень 2009 року до розділу «І. Отримані податкові накладні» внесла відомості про виконавців робіт, серед яких ТОВ «НВК «Укртехбуд».

ОСОБА_4 , являючись службовою особою МДР «Теремки», достовірно знаючи про те, що він є відповідальним за нарахування та повноту сплати податків МДР «Теремки», через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків не пересвідчився у правильності формування податкового кредиту МДР «Теремки», складену податкову декларацію з податку на додану вартість за березень 2009 року в графі «керівник» підписав, скріпив печаткою, та у зв`язку з тим, що на підставі п. 3 ст. 95 Цивільного кодексу України, Свідоцтво платника податку на додану вартість МДР «Теремки» скасовано, передав податкову декларацію з податку на додану вартість за березень 2009 року та податкову накладну № 1/28 від 06 березня 2009 року по консолідації до КО «Київзеленбуд».

Здійснюючи свої злочинні дії та являючись службовою особою МДР «Теремки», ОСОБА_4 не передбачав, що в результаті своєї поведінки можуть настати тяжкі наслідки у вигляді заподіянні шкоди охоронюваним законом інтересам, хоча повинен був і міг передбачити зазначені порушення податкового законодавства.

Відповідно до п.п. 7.4.1 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» податковий кредит звітного періоду визначається виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів (послуг), але не вище рівня звичайних цін, у разі якщо договірна ціна на такі товари (послуги) відрізняється більше ніж на 20 відсотків від звичайної ціни на такі товари (послуги), та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку за ставкою, встановленою п. 6.1 ст. 6 та ст. 8-1 цього Закону, протягом такого звітного періоду у зв`язку з: придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку; придбанням (будівництвом, спорудженням) основних фондів (основних засобів, у тому числі інших необоротних матеріальних активів та незавершених капітальних інвестицій в необоротні капітальні активи), у тому числі при їх імпорті, з метою подальшого використання у виробництві та/або поставці товарів (послуг) для оподатковуваних операцій у межах господарської діяльності платника податку.

Право на нарахування податкового кредиту виникає незалежно від того, чи такі товари (послуги) та основні фонди почали використовуватися в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податку протягом звітного податкового періоду, а також від того, чи здійснював платник податку оподатковувані операції протягом такого звітного податкового періоду.

Якщо у подальшому такі товари (послуги) починають використовуватися в операціях, які не є об`єктом оподаткування згідно зі ст. 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі ст. 5 цього Закону, чи основні фонди переводяться до складу невиробничих фондів, то з метою оподаткування такі товари (послуги), основні фонди вважаються проданими за їх звичайною ціною у податковому періоді, на який припадає початок такого використання або переведення, але не нижче ціни їх придбання (виготовлення, будівництва, спорудження).

Відповідно до п.п. 7.4.1 ст. 7 Закону України «Про податок на додану вартість» якщо платник податку придбаває (виготовляє) товари (послуги) та основні фонди, які призначаються для їх використання в операціях, які не є об`єктом оподаткування згідно зі ст. 3 цього Закону або звільняються від оподаткування згідно зі ст. 5 та п. 11.44 ст.11 цього Закону, то суми податку, сплачені у зв`язку з таким придбанням (виготовленням), не включаються до складу податкового кредиту такого платника.

Згідно з Актом № 1790/23-02/03362123 від 19 липня 2010 року «Про результати планової виїзної перевірки КК ОЗБЗН «Київзеленбуд» (код за ЄДРПОУ 03362123) з питань дотримання вимог податкового валютного та іншого законодавства за період з 01 квітня 2008 року по 31 березня 2010 року», складеного ДІБ у Шевченківському районі м. Києва ДПС встановлено, порушення Київським комунальним об`єднанням зеленого будівництва та експлуатації зелених насаджень міста «Київзеленбуд» п.п. 7.4.1, п.п. 7.4.5 ст. 7 ЗУ «Про податок на додану вартість», у результаті чого занижено податок на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету на загальну суму 2303957 грн., в тому числі по періодам: березень 2009 року 510610 грн., квітень 2009 року 177466 грн., травень 2009 року 433881 грн., червень 2009 року 224610 грн., серпень 2009 року 40198 грн., вересень 2009 року 136132 грн., жовтень 2009 року 171600 грн., листопад 2009 року 181219 грн., грудень 2009 року 379753 грн., січень 2010 року 69512 грн., лютий 2010 року 105853 грн., березень 2010 року 332123 грн.

Таким чином, ОСОБА_9 , маючи реальну можливість забезпечити належний контроль за фінансово-господарською діяльністю підприємства, правильним фіксуванням фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, правильне ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також складання достовірної податкової звітності, неналежним чином виконав свої службові обов`язки директора підприємства, через несумлінне ставлення до них, в результаті чого не забезпечив належну організацію ведення бухгалтерського та податкового обліку на підприємстві, здійснивши службову недбалість, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді ненадходження до бюджету податку на додану вартість на загальну суму 2303957 грн., що більше ніж в двісті п`ятдесят разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, є тяжким наслідком, та підпадає під ознаки кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

В судовому засіданні прокурор підтримала клопотання та просила звільнити ОСОБА_4 від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, на підставі закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року та закрити кримінальне провадження щодо останнього з підстав наведених у клопотанні.

Підозрюваний ОСОБА_4 просив суд звільнити його від кримінальної відповідальності та закрити кримінальне провадження щодо нього на підставі Закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року, посилаючись на те, що він обвинувачується у вчиненні з необережності злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, який відповідно до ст. 12 КК України є злочином середньої тяжкості, крім того, має двох малолітніх дітей 2006 та 2011 року народження, щодо яких він не позбавлений батьківських прав. Вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України визнав повністю.

Вислухавши думку учасників судового розгляду, дослідивши надані в розпорядження суду матеріали кримінального провадження, суд прийшов до висновку, що клопотання прокурора підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до положень ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року звільняються від кримінальної відповідальності в порядку та на умовах, визначених цим Законом, особи, які підпадають під дію статті 1 цього Закону, кримінальні справи стосовно яких перебувають у провадженні органів дізнання, досудового слідства чи не розглянуті судами, а так само розглянуті судами, але вироки не набрали законної сили, про злочини, вчинені до набрання чинності цим Законом.

Зокрема, положення п. «в» ст. 1 вказаного Закону можуть застосовуватися до осіб, не позбавлених батьківських прав, які на день набрання чинності цим Законом мають дітей, яким не виповнилося 18 років, за вчинення з необережності злочинів, які не є тяжкими чи особливо тяжкими відповідно до ст. 12 КК України.

Як убачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні в період листопада 2008 року, березня 2009 року з необережності злочину, який відповідно до ст. 12 КК України є злочином середньої тяжкості, має на утриманні двох малолітніх дітей ОСОБА_10 ,

ІНФОРМАЦІЯ_2 , та ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , щодо яких не позбавлений батьківських прав.

Таким чином, ОСОБА_4 на підставі п. «в» ст. 1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року підлягає звільненню від кримінальної відповідальності із закриттям кримінального провадження щодо нього.

Обставин, за яких би на ОСОБА_4 не поширювалася дія Закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року, не встановлено.

Керуючись ст.ст. 284, 285, 286, 288, 314, 369-372 КПК України, п. «в» ст. 1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році» від 08 липня 2011 року, суд

У Х В А Л И В :

звільнити ОСОБА_4 підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, від кримінальної відповідальності на підставі п. «в» ст. 1, ст. 6 Закону України «Про амністію у 2011 році» 08 липня 2011 року.

Кримінальне провадження № 32013110100000345 щодо ОСОБА_4 , закрити.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва протягом семи днів з дня її оголошення через Шевченківський районний суд м. Києва.

Ухвала набирає законної сили на наступний день після закінчення строку на подання апеляційної скарги, якщо таку не подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя