Постанова

від 17.06.2014 по справі 7/5005/6871/2012

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 червня 2014 року Справа № 7/5005/6871/2012 Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Плюшка І.А. - головуючого, Дунаєвської Н.Г., Самусенко С.С. - доповідача,

розглянувши матеріали касаційної скаргиОСОБА_4, уповноваженого представника третіх осіб 3, 4, 8, 9, 10, 12, 15, 17, 18, 19, 20, 23, 29, 30, 31, 40 на рішення та постанову господарського суду Дніпропетровської області від 25 грудня 2013 року Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01 квітня 2014 року у справі№ 7/5005/6871/2012 господарського судуДніпропетровської області за позовом 1. ОСОБА_5, 2. ОСОБА_6, 3. ОСОБА_7, 4. ОСОБА_8, 5. ОСОБА_9, 6. ОСОБА_10, 7. ОСОБА_11, 8. ОСОБА_12 доТовариства з обмеженою відповідальністю Криворізької фірми "Взуття ЛТД" треті особи 1. ОСОБА_13, 2. ОСОБА_4, 3. ОСОБА_14, 4. ОСОБА_15, 5. ОСОБА_16, 6. ОСОБА_17, 7. ОСОБА_18, 8. ОСОБА_19, 9. ОСОБА_20, 10. ОСОБА_21, 11. ОСОБА_22, 12. ОСОБА_23, 13. ОСОБА_24, 14. ОСОБА_25, 15. ОСОБА_26, 16. ОСОБА_27, 17. ОСОБА_28, 18. ОСОБА_29, 19. ОСОБА_30, 20. ОСОБА_31, 21. ОСОБА_32, 22. ОСОБА_33, 23. ОСОБА_34, 24. ОСОБА_35, 25. ОСОБА_36, 26. ОСОБА_37, 27. ОСОБА_38, 28. ОСОБА_39, 29. ОСОБА_40, 30. ОСОБА_41, 31. ОСОБА_42, 32. ОСОБА_43, 33. Виконавчий комітет Криворізької міської ради Дніпропетровської області в особі відділу державної реєстрації апарату міськради і виконкому, 34. ОСОБА_44, 35. ОСОБА_45, 36. ОСОБА_46, 37. ОСОБА_47, 38. ОСОБА_48, 39. ОСОБА_49, 40. ОСОБА_50 провизнання недійсними рішень позачергових загальних зборів за участю представників: від позивачів-1-4, 6-8: від відповідача: від третьої особи-2: від третіх осіб-5-6, 24, 27, 28, 32, 34-39: ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_52,

ВСТАНОВИВ:

Справа господарськими судами розглядалася неодноразово.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25.12.2013 у справі №7/5005/6871/2012 (головуючий суддя Ліпинський О.В., судді Красота О.І., Соловйова А.Є.), залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.04.2014 позов задоволено повністю, визнано недійсними рішення позачергових надзвичайних загальних зборів учасників ТОВ Криворізька фірма "Взуття ЛТД", які прийнято 08.08.2010.

Задовольняючи позов господарські суди попередніх інстанцій виходили, зокрема, з того, що приписи статті 61 Закону України "Про господарські товариства" ставлять в залежність право учасників товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, самостійно скликати загальні збори товариства лише у випадку невиконання головою товариства протягом 25 днів вимоги учасників про скликання позачергових загальних зборів учасників. Суди вказали, що доказів звернення учасників товариства, що володіють у сукупності більш як 20 % голосів, до ОСОБА_11 як голови товариства з вимогою про скликання позачергових загальних зборів учасників товариства, матеріали справи не містять. Крім того, суди встановили, що повідомлення про скликання надзвичайних загальних зборів товариства підписано 34 особами. Враховуючи судові рішення у справах №К25/282-07, №К39/94-08 та №7/5005/4972/2012, суди встановили, що дійсний склад учасників товариства, визначений установчим договором товариства від 1994 року, з дати його створення не змінився, учасниками товариства є 152 особи. Тому дійшли висновку що повідомлення про скликання зборів підписало менше ніж 20% голосів враховуючи частки усіх осіб, які були учасниками товариства станом на 1994 рік, з урахуванням померлих та тих, що вийшли з товариства. З огляду на це, при скликанні загальних зборів порушено ст.61 вказаного вище Закону.

Не погоджуючись із вказаними судовими рішеннями третя особа-2 , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, - ОСОБА_4, уповноважений представник третіх осіб - 3, 4, 8, 9, 10, 12, 15, 17, 18, 19, 20, 23, 29, 30, 31, 40 звернулася до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій, враховуючи письмові пояснення, посилаючись на порушення судами норм матеріального права, просить скасувати постанову та прийняти нове рішення про відмову в позові. Зокрема, в касаційній скарзі зазначено, що частки померлих учасників не можуть враховуватися під час визначення кворуму; загальні збори від 08.08.2010 є правомочними, оскільки якщо не враховувати при визначенні кворуму частки померлих осіб та осіб, які вийшли з товариства на підставі заяв, то кворум учасників надзвичайних загальних зборів від 08.08.2010 становить більше 60% голосів.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 10.06.2014 касаційну скаргу у справі № 7/5005/6871/2012 прийнято до провадження.

Розпорядженням секретаря першої судової палати від 16.06.2014 у справі №7/5005/6871/2012 сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя - Плюшко І.А., судді Дунаєвська Н.Г., Самусенко С.С. (доповідач).

У відзиві на касаційну скаргу представник відповідача та третіх осіб 5,6,24,27,28,32,34-39 зазначає, що скарга є надуманою та безпідставною, та просить залишити постанову апеляційної інстанції без змін.

Відповідно до вимог статті 111 7 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права.

З дотриманням передбачених законодавством меж перегляду справи в касаційній інстанції, заслухавши суддю-доповідача, представників від позивачів-1-4, 6-8, від відповідача, від третіх осіб-2, 5-6, 24, 27, 28, 32, 34-39, обговоривши доводи касаційної скарги та перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права господарськими судами попередніх інстанцій, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 08.08.2010 відбулися позачергові надзвичайні загальні збори засновників ТОВ Криворізька фірма "Взуття ЛТД", оформлені відповідним протоколом.

11.10.2011 Державним реєстратором Виконавчого комітету Криворізької міської ради Дніпропетровської області на підставі рішення зборів учасників від 08.08.2010 проведено державну реєстрацію змін до відомостей про товариство.

За ст.61 Закону України "Про господарські товариства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачі були належно повідомлені про скликання надзвичайних загальних зборів товариства, які відбулися 08.08.2010.

За пунктами 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Тобто, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Тому колегія суддів касаційної інстанції не може погодитися з висновками господарських судів в цій справі.

Зокрема, суди враховують порядок скликання позачергових загальних зборів учасників, передбачений статтею 61 Закону України "Про господарські товариства".

Законодавець статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" наділив беззаперечним правом учасників товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Стаття 61 Закону України "Про господарські товариства" вказує, що вони вправі самі скликати загальні збори учасників, якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги.

Скликання загальних зборів учасниками без звернення до голови товариства не свідчить про порушення прав позивачів.

Так, судами чітко встановлено, що позивачів повідомлено про скликання оспорених зборів. Тобто позивачі не були позбавлені можливості скористатися своїми правами та прийняти участь у загальних зборах особисто або через повноважних представників.

За частиною другою ст.60 Закону України "Про господарські товариства" учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Із встановлених судами обставин вбачається дотримання при проведенні зборів ч.2 ст.60 Закону України "Про господарські товариства". Протокол загальних зборів містить запис: "достовірність протоколу та результати голосування підтверджуємо" з переліком осіб, які його підписали, їх підписами, голови зборів та секретаря.

Також, касаційна інстанція вважає врахування часток померлих учасників та учасників, які вийшли з товариства, неправомірним під час обрахунку кількості голосів.

За ст.60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Як встановлено господарськими судами з протоколу зборів від 08.08.2010, всього засновників товариства - 152: з них померли 8; вийшли 95 засновників; на збори запрошені всього 49 засновників, які складають 100% голосів на день проведення зборів; присутні особисто - 10 чоловік, за дорученням - 7 чоловік, які уповноважені від 31 засновників; присутніх усього 41 чоловік, частка - 62% голосів ; відсутні 8 засновників, частка - 38% голосів. Збори визнані правомочними. Протокол загальних зборів містить запис: "достовірність протоколу та результати голосування підтверджуємо" з переліком осіб, які його підписали, їх підписами, голови зборів та секретаря.

При прийнятті судових рішень суди порушили порядок обрахунку кворуму, з порушенням ст.60 Закону України "Про господарські товариства".

Слід зазначити, що постановою Вищого господарського суду України від 03.09.2013 справу №7/5005/6871/2012 передано на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області і вказано належним чином дослідити, яка дійсна кількість голосів учасників, присутніх на зборах. Попередні судові рішення мотивовано неповноважністю загальних зборів учасників з неправильним розрахунком. При визначенні правомочності зборів товариства суди попередніх інстанцій враховували частки усіх осіб, які були учасниками товариства станом на 1994 рік, з урахуванням померлих та тих, що вийшли з товариства.

За ст.111 12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Проте судами не дотримано ст.111 12 ГПК України і повторно здійснено неправильний, такий самий як і вперше, підрахунок голосів без врахування встановленої дійсної кількості голосів учасників, присутніх на зборах.

За встановлених судами обставин, при правильному обрахунку голосів, який зафіксовано в протоколі загальних зборів товариства від 08.08.2010, при встановлених судами усього присутніх 41 чоловік, частка присутніх становить більше 60% голосів. Тому кворум на загальних зборах був.

Аналогічним слід вважати помилковим визначення голосів учасників товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, які скликали збори на 08.08.2010.

З огляду на викладене, касаційна інстанція не вбачає підстав для визнання недійними рішень позачергових надзвичайних загальних зборів учасників ТОВ Криворізька фірма "Взуття ЛТД", які прийнято 08.08.2010, та задоволення позову.

Згідно ч.1 ст.111 10 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Відповідно до п.2 ч.1 ст. 111 9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.

Враховуючи те, що доводи касаційної скарги є обгрунтованими, і судами попередніх інстанцій було у повній мірі встановлено всі обставини, які мають значення для цієї справи, проте неправильно застосовано норми матеріального права, суд касаційної інстанції вважає за необхідне скасувати попередні судові рішення та прийняти нове справедливе рішення у справі про відмову у задоволенні позову.

Керуючись ст.ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 -111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ОСОБА_4, уповноваженого представника третіх осіб 3, 4, 8, 9, 10, 12, 15, 17, 18, 19, 20, 23, 29, 30, 31, 40 задовольнити.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.04.2014 та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.12.2013 у справі №7/5005/6871/2012 скасувати.

Прийняти нове рішення. У позові відмовити.

Головуючий суддя І. Плюшко

Судді: Н. Дунаєвська

С. Самусенко