Вирок

від 02.06.2014 по справі 204/73/14-к

КРАСНОГВАРДІЙСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ДНІПРОПЕТРОВСЬКА

Справа № 204/73/14-К

1-КП/204/62/14

В И Р О К

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 червня 2014 року Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська у складі:

головуючого: судді ОСОБА_1

при секретарі: ОСОБА_2

за участю прокурора: ОСОБА_3

представника потерпілого: ОСОБА_4

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі судових засідань того ж суду матеріали кримінального провадження № 12013040680003785 відносно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Ронан Північної Кореї, громадянина України, маючого середню спеціальну освіту, неодруженого, не працюючого, раніше не судимого, проживаючого: АДРЕСА_1 ,

обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364-1 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Наказом №13к від 01 листопада 2011 року ОСОБА_6 призначений на посаду голови правління приватного акціонерного товариства «Житлобудмеханізація» (ідентифікаційний код юридичної особи № 01238264), зареєстрованого 04 серпня 1995 року виконавчим комітетом Дніпропетровської міської ради по вул. Шинній, 10, у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, за реєстраційним номером 12241200000002811.

Приватне акціонерне товариство «Житлобудмеханізація» (далі ПАТ «ЖБМ») має свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи серії А00 № 402952 від 04 серпня 1995 року.

Згідно довідки про взяття на облік платника податків за № 3304 від 07 травня 1992 року ПАТ «ЖБМ» взято на облік державною податковою інспекцією у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська. Крім того, ПАТ «ЖБМ» у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська є платником орендної плати за землю.

Згідно довідки серії АА № 407230 з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України видами господарської діяльності юридичної особи - ПАТ «ЖБМ» є: оренда будівельної техніки з оператором; ремонт, технічне обслуговування та монтаж підіймально-транспортного устаткування; будівництво будівель; інші монтажні роботи; діяльність автомобільного вантажного транспорту; здавання в оренду власного нерухомого майна.

Згідно положень п. 10.4.1 Статуту ПАТ «ЖБМ» виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є Правління, до складу якого входять: Голова Правління та члени Правління (2 особи).

Згідно положень п. 10.4.2 Статуту ПАТ «ЖБМ» Правління підзвітне у своїй діяльності Загальним зборам акціонерів та Наглядовій раді Товариства.

Згідно положень п. 10.4.4 Статуту ПАТ «ЖБМ» до компетенції ОСОБА_7 , як Голови Правління, який наділений адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями, входить:

- керування роботою Правління;

- забезпечення виконання рішень Загальних зборів акціонерів, Наглядової ради;

- без доручення діяти від імені Товариства, представляти його в усіх установах, підприємствах та організаціях, як на Україні, так і за кордоном, а також вчиняти від його імені юридичні дії в межах компетенції, визначеної Статутом;

- здійснення різного роду угод та інших юридичних актів, видання довіреностей, відкривання в банках розрахункових та інших рахунків;

- укладання будь-яких правочинів Товариства (крім тих, які укладаються за рішенням Загальних зборів Наглядової ради, в такому випадку Голова Правління укладає правочини лише після відповідного рішення компетентного органу);

- укладання фінансово-господарських договорів, предметом яких є отримання кредитів;

- укладання фінансово-господарських договорів, предметом яких є застава майна або майнових прав Товариства;

- укладання договорів поруки, майнової поруки, гарантії та інших видів забезпечення від імені Товариства;

- формування адміністративно-керуючого апарату управління та організаційної структури Товариства;

- розпорядження нерухомим майном і фінансами Товариства в межах своєї компетенції;

- виконання інших дій для досягнення мети та виконання завдань, які стоять перед Товариством по рішенню підприємницької діяльності, комерційних і соціальних питань;

- розподілення обов`язків між собою та членами Правління;

- видання наказів та розпоряджень, які є обов`язковими для виконання всіма працівникам Товариства;

- підписання установчих угод про створення нових господарських Товариств, без доручення приймає участь (голосує) на установчих зборах новостворених Товариств;

- виконання інших дій, які необхідні для забезпечення діяльності товариства і не входять у компетенцію Загальних зборів акціонерів, Наглядової ради та Ревізора;

- затвердження штатного розкладу апарату управління Товариства та організаційної структури;

- затвердження поточних планів діяльності Товариства і заходів, необхідних для рішення цих планів;

- в установленому порядку призначати та звільняти працівників Товариства, установлювати штатні оклади, накладати дисциплінарні стягнення;

- проводити реєстрацію, перереєстрацію змін та доповнень до Статуту після їх затвердження Загальними зборами акціонерів;

- визначати умови праці та оплати працюючих членів апарату Товариства та керівників виділених підприємств, структурних підрозділів.

Таким чином, у відповідності до примітки 1 до ст. 364 КК України ОСОБА_6 являється службовою особою.

10 вересня 2002 року на підставі рішення Голови Дніпропетровської міської ради ОСОБА_8 від 19 червня 2002 року № 254/2 між Дніпропетровською міською радою, в особі першого заступника міського голови ОСОБА_9 (в подальшому «Орендодавець»), та ПАТ «ЖБМ», в особі голови правління ОСОБА_6 (в подальшому «Орендар»), укладено договір оренди земельної ділянки, згідно умов якого (пп. 1.1) ПАТ «ЖБМ» приймає у строкове платне володіння і користування на умовах оренди земельну ділянку, площею 0,3935 га (код ДЗК 78084011), що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, Красногвардійський район, вул. Академіка Янгеля, 32, для фактичного розміщення виробничої бази, яка зареєстрована в Державному земельному кадастрі м. Дніпропетровська за кодом 78084011 згідно з планом земельної ділянки. На теперішній час документи, що свідчать про розірвання зазначеного договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року у порядку, визначеному чинним законодавством, відсутні.

Згідно з інформацією управління Держземагенства у Дніпропетровському районі Дніпропетровської області № 20/20-864 від 11 вересня 2013 року земельна ділянка, площею 0,3935 га (код ДЗК78084011) по вул. Академіка Янгеля, 32 у м. Дніпропетровську має бути віднесена до земель за їх основним цільовим призначенням - «Землі промисловості, транспорту, зв`язку, енергетики, оборони та іншого призначення».

Згідно п. 1.3 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року грошова оцінка земельної ділянки, площею 0,3935 га, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 , складає згідно з довідкою про грошову оцінку на момент укладання зазначеного договору 1306582,31 гривень.

Згідно з інформацією з управління Держземагенства у Дніпропетровському районі Дніпропетровської області № 20/20-947 від 25 вересня 2013 року нормативно-грошова оцінка земельної ділянки, площею 0,3935 га (кадастровий номер 1210100000:07:113:0062), по АДРЕСА_2 ,для земель промисловості у 2010-2013 роках складає 3365114,03 гривень.

Згідно п. 2.1 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року земельна ділянка, площею 0,3935 га, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Академіка Янгеля, 32, передається до 19 червня 2017 року.

Відповідно до п. 3.1 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року сума орендної плати за користування земельною ділянкою на термін дії договору складає 195987,34 гривень.

Згідно п. 3.2 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року орендна плата за користування земельною ділянкою сплачується у грошовій формі в розмірі земельного податку, що вноситься на розрахунковий рахунок Держказначейства за місцем податкового звіту щомісячно (до 15 числа наступного місяця) і на майбутній період вноситься на термін не більше одного календарного року.

Згідно п. 3.3 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року розмір земельного податку переглядається у разі законодавчої зміни ставок земельного податку.

Згідно п. 3.4 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року сума орендної плати індексується у разі збільшення ставок земельного податку за умови виплати її у повному обсязі до закінчення терміну дії договору.

Згідно п. 9.4 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року орендована для несільськогосподарського використання земельна ділянка або її частина може за згодою «Орендодавця» передаватися у користування іншій особі на умовах суборенди у разі переходу до неї права володіння та користування на будівлю або споруду, яка розташована на орендованій земельній ділянці. Договір суборенди підлягає державній реєстрації.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про оренду землі» № 161-ХІV від 06 жовтня 1998 року оренда землі це ґрунтоване на договорі строкове, платне володіння та користування земельною ділянкою, необхідне орендатору для здійснення господарської та іншої діяльності.

Відповідно до ст. ст. 14, 15 Закону України «Про оренду землі» № 161-ХІV від 06 жовтня 1998 року договір оренди земельної ділянки складається в письмовій формі та підлягає нотаріальному посвідченню за місцем знаходження ділянки. Договір оренди землі може бути складений, як правило, за двостороннім волевиявленням сторін.

Відповідно до ст. 21 Закону України «Про оренду землі» № 161-ХІV від 06 жовтня 1998 року орендна плата за землю це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою.

Строк дії договору оренди землі, розмір та форма орендної плати встановлюються відповідно до ст. 21 Закону України «Про оренду землі» № 161-ХІV від 06 жовтня 1998 року, однак орендна плата за земельні ділянки, які знаходяться у державній або комунальній власності, не може бути менша розміру податку на землю, який встановлюється Законом України «Про плату за землю» № 2535-ХІІ від 03 травня 1997 року.

Відповідно до ст. 13 Закону України «Про плату за землю» № 2535-ХІІ від 03 травня 1997 року (із змінами та доповненнями) підставою для начислення податку на землю є дані державного земельного кадастру, а орендної плати за земельну ділянку, яка знаходиться у державній комунальній власності - договір оренди такої земельної ділянки.

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України» № 309-VI від 03 червня 2008 року у Закон України «Про оренду землі» № 161-ХІV від 06 жовтня 1998 року внесено зміни, зокрема ч. ч. 4, 5 ст. 21 викладені у редакції: «Річна орендна плата за земельні ділянки, які перебувають у державній або комунальній власності, надходить до відповідних бюджетів, розподіляється і використовується відповідно до закону і не може бути меншою: для земель сільськогосподарського призначення - розміру земельного податку, що встановлюється Законом України «Про плату за землю», для інших категорій земель - трикратного розміру земельного податку, що встановлюється Законом України «Про плату за землю». Річна орендна плата за земельні ділянки, які перебувають у державній або комунальній власності, не може перевищувати 12 відсотків їх нормативної грошової оцінки. При цьому у разі визначення орендаря на конкурентних засадах може бути встановлений більший розмір орендної плати, ніж зазначений у цій частині».

З 01 січня 2011 року набрав чинності Податковий кодекс України № 2755-VI від 02 грудня 2010 року, відповідно до ст. 288 якого підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки.

Розмір орендної плати встановлюється у договорі оренди, але річна сума платежу не може бути меншою: для земель сільськогосподарського призначення - розміру земельного податку, що встановлюється цим розділом, для інших категорій земель - трикратного розміру земельного податку, що встановлюється цим розділом.

Крім того, відповідно до ст. 288 Податкового кодексу України № 2755-VI від 02 грудня 2010 року платники орендної плати за землю - фізичні та юридичні особи, які отримують прибуток від надання в оренду приміщень, до Бюджету України повинні сплачувати 3%, а не 1%.

04 серпня 2011 року Господарським судом Дніпропетровської області було винесено Рішення, відповідно до якого необхідно змінити п. 3.2 договору оренди земельної ділянки від 10 вересня 2002 року, виклавши його в такій редакції: «Орендна плата за користування земельною ділянкою встановлюється відповідно до Податкового кодексу України та не може бути меншою трикратного розміру земельного податку, що встановлюється Податковим кодексом України та відповідно до рішення Дніпропетровської міської ради № 216/8 від 02 лютого 2011 року у мінімальному розмірі орендної плати, визначеному Податковим кодексом України».

ПАТ «ЖБМ» безперервно здійснює свою господарську діяльність, отримує прибуток. Згідно інформації Управління пенсійного фонду України в Бабушкінському районі м. Дніпропетровська № 6660/02/44 від 17 вересня 2013 року у ПАТ «ЖБМ» відсутня заборгованість із виплати заробітної плати найманим працівникам за період з 2011 року по серпень 2013 року.

ПАТ «ЖБМ» щомісячно з 03 січня 2013 року по теперішній час отримує додатковий прибуток від здачі в оренду нерухомого майна (нежитлових приміщень), яке знаходиться на території земельної ділянки по АДРЕСА_2 , загальний розмір щомісячного зазначеного прибутку складає: з січня по жовтень 2013 року - 2500 гривень, з жовтня 2013 року - 4500 гривень, що підтверджується договором оренди нежилого приміщення № 12 від 03 січня 2013 року та договором оренди нежитлового приміщення № 16 від 01 жовтня 2013 року.

Згідно висновку судово-економічної експертизи № 2271/2272-13 від 26 вересня 2013 року ПАТ «ЖБМ» відобразило нарахування орендної плати за орендовану земельну ділянку: за 2011 рік - в розмірі 33651,63 гривень; за 2012 рік - в розмірі 33651,63 гривень; за 2013 рік - в розмірі 33651,33 гривень (з них за період січень 2013 року - серпень 2013 року орендна плата нарахована в розмірі 22434,24 гривень), тобто занижено орендну плату на земельну ділянку на загальну суму 139488,28 гривень.

Відповідно до нормативної грошової оцінки земельної ділянки, площею 0,3935 га, по вул. Академіка Янгеля, 32, у м. Дніпропетровську, орендна плата становить: за 2011 рік - 60970,08 гривень; за 2012 рік - 100953,42 гривень; за період з січня 2013 року по серпень 2013 року - 67302,28 гривень, а всього 229225,78 гривень. В результаті дослідження встановлення заниження ПАТ «ЖБМ» (код ЄДРПОУ 01238264) орендної плати за земельну ділянку (код ДЗК 78084011) в сумі 139488,28 гривень, з них: за 2011 рік - в сумі 27318,45 гривень; за 2012 рік - в сумі 67301,79 гривень; за період з січня 2013 року по серпень 2013 року - в сумі 44868,04 гривень.

Таким чином, ОСОБА_6 в проміжок часу з 01 листопада 2011 року по 19 серпня 2013 року включно, займаючи посаду голови правління ПАТ «ЖБМ», виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, являючись службовою особою юридичної особи приватного права, яка наділена певними повноваженнями, вчинив кримінальне правопорушення у сфері службової діяльності та професійної діяльності, пов`язаної з наданням публічних послуг, а саме: достовірно знаючи про Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 04 серпня 2011 року, яке набрало законної сили, використовуючи свої повноваження всупереч інтересам юридичної особи приватного права, тобто тим цілям і завданням, заради вирішення яких створено ПАТ «ЖБМ», незаконно, умисно, не виконував Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 04 серпня 2011 року, внаслідок чого державі, в особі Дніпропетровській міській Раді, власникам землі та землекористувачам при використанні земельних ділянок було заподіяно майнову шкоду на загальну суму 139488,28 гривень, що в 243 рази перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян і є істотною шкодою.

Дії ОСОБА_6 кваліфікуються за ч. 1 ст. 364-1 КК України як зловживання повноваженнями, тобто умисне, з метою одержання неправомірної вигоди для себе чи інших осіб використання всупереч інтересам юридичної особи приватного права незалежно від організаційно-правової форми службовою особою такої юридичної особи своїх повноважень, якщо це завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам або інтересам окремих громадян, або державним чи громадським інтересам, або інтересам юридичних осіб.

20 грудня 2013 року між представником потерпілого головним спеціалістом відділу претензійно-правової роботи управління правового забезпечення департаменту корпоративних прав та правого забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_10 та підозрюваним ОСОБА_6 було укладено угоду про примирення, яка скріплена підписами сторін ОСОБА_6 та ОСОБА_10 .

Згідно вказаної угоди підозрюваний ОСОБА_6 та представник потерпілого ОСОБА_10 дійшли згоди щодо:

- правової кваліфікації дій ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 364-1 КК України;

- істотних для розглядуваного кримінального провадження обставин;

- розміру шкоди, завданої злочином;

- призначення ОСОБА_6 покарання у вигляді штрафу у розмірі 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, на строк 1 рік.

Розглядаючи питання про затвердження угоди про примирення між представником потерпілого та підозрюваним, суд виходить з наступного:

Угода про примирення між представником потерпілого головним спеціалістом відділу претензійно-правової роботи управління правового забезпечення департаменту корпоративних прав та правого забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_10 та підозрюваним ОСОБА_6 від 20 грудня 2013 року відповідає вимогам ст. 471 КПК України. Наслідки укладення та затвердження угоди, передбачені ст. 473 КПК України, роз`яснені та зрозумілі сторонам. Укладення угоди сторонами є добровільним. ОСОБА_6 вчинив злочин, передбачений ч. 1 ст. 364-1 КК України, який згідно ст. 12 КК України є злочином невеликої тяжкості.

Обвинувачений ОСОБА_6 та представник потерпілого ОСОБА_4 у підготовчому судовому засіданні просили суд постановити вирок, яким затвердити угоду між ними. Прокурор у підготовчому судовому засіданні не заперечував проти затвердження угоди про примирення.

З урахуванням викладеного суд приходить до висновку про необхідність затвердження угоди про примирення між представником потерпілого головним спеціалістом відділу претензійно-правової роботи управління правового забезпечення департаменту корпоративних прав та правого забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_10 та підозрюваним ОСОБА_6 і призначення останньому узгодженої сторонами міри покарання.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 314, 376, 474, 475 КПК України, суд

З А С У Д И В:

Затвердити угоду про примирення між представником потерпілого головним спеціалістом відділу претензійно-правової роботи управління правового забезпечення департаменту корпоративних прав та правого забезпечення Дніпропетровської міської ради ОСОБА_10 та підозрюваним (обвинуваченим) ОСОБА_6 від 20 грудня 2013 року, укладену у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_5 , обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364-1 КК України.

ОСОБА_5 визнати винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 364-1 КК України, та призначити йому узгоджене сторонами покарання у вигляді 8500 (восьми тисяч п`ятиста) гривень з позбавленням права обіймати посади, пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, на строк один рік.

На вирок може бути подана апеляція до Апеляційного суду Дніпропетровської області через Красногвардійський районний суд м. Дніпропетровська протягом 30 днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано, а при оскарженні вироку - після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому, прокурору та представнику потерпілого.

Суддя ОСОБА_1