Ухвала

від 01.07.2014 по справі 753/9927/14-к

ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КИЄВА

справа № 753/9927/14-к

провадження № 1-кп/753/360/14

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" липня 2014 р. Дарницький районний суд м. Києва в складі головуючого-судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , з участю прокурора ОСОБА_3 , провівши підготовче судове засідання у кримінальному провадженні по обвинуваченню ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродж. м. Шахтарськ, Донецької області, українець, гр-н України, працює директором ТОВ «Теплопроект плюс», неодружений, зареєстрований та проживає : АДРЕСА_1 , раніше не судимий у скоєнні злочину , передбаченого ч.2 ст. 212 КК України,

ВСТАНОВИВ :

ОСОБА_5 протоколом №7/2 від 28.07.2008 року призначений на посаду директора Дочірнього Підприємства «Сіті терм плюс» (далі ДП «Сіті терм плюс», код ЄДРПОУ 34841002), яке зареєстроване в Дарницькій районній в місті Києві Державній адміністрації 18.01.2007р. за № 10651020000008513 та перебуває на обліку в ДПІ у Дарницькому районі ГУ Міндоходів у м. Києві з 19.01.2007р. Починаючи з 28.07.2008р., ОСОБА_5 приступив до виконання службових обов`язків директора ДП «Сіті терм плюс».

Згідно з п.п.10.4, 10.5, 10.6 ст. 10 Статуту ДП «Сіті терм плюс», нова редакція від 12.08.2008 року: «виконавчим органом Дочірнього підприємства є Директор, який призначається на посаду і підзвітний Засновнику. Директор вирішує усі питання діяльності Дочірнього підприємств, за винятком тих, що належать до виключної компетенції Засновника. Директор Дочірнього підприємства приймає рішення про прийняття та звільнення з посади працівників...; затверджує фінансові та інші документи Дочірнього підприємства, штатний розклад...; здійснює інші повноваження, які покладені на нього згідно з рішенням засновника»

Таким чином, ОСОБА_5 з 28.07.2008р., внаслідок покладених на нього організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, є службовою особою ДП «Сіті терм плюс» - платника податку на прибуток та податку на додану вартість.

«Відповідальність за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов`язкових платежів) і додержання законів про оподаткування несуть платники податків і зборів (обов`язкових платежів) відповідно до законів України (ч.1 ст. 11 Закону України «Про систему оподаткування» від 25.06.1991 року № 1251-ХН, зі змінами та доповненнями, чинний у досліджуваний період).

ОСОБА_5 , будучи службовою особою ДП «Сіті терм плюс» несе особисту відповідальність за організацію правильності обчислення податків, зборів, інших обов`язкових платежів та забезпечення їх своєчасної сплати до бюджету.

Так, на ОСОБА_5 відповідно до чинних законодавчих актів України покладено наступні обов`язки:

- ст. 67 Конституції України - обов`язок сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом;

- ст. 11 Закону України «Про систему оподаткування» №77/97- ВР від 18.02.1997 - відповідальність за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов`язкових платежів) та додержання законів про оподаткування;

- п. 3 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» №996-ХІУ від 16.07.1999 - покладено відповідальність за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій;

- п.6 ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-ХІУ від 16.07.1999 - покладено зобов`язання створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку;

- п. 10.1 ст. 10 Закону України «Про податок на додану вартість» № 168/97 від 03.04.1997 чинний у досліджуваний період - відповідальність за достовірність і своєчасність обчислення та внесення податку на додану вартість (в подальшому ПДВ) до бюджету відповідно до законодавства України;

- п. 20.1. ст.20 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» №334/94-ВР від 28.12.1994 чинний у досліджуваний період - відповідальність за правильність нарахування, своєчасність сплати податку на прибуток та дотримання податкового законодавства;

- ч. 4 ст. 17 Господарського кодексу України від 16.01.2003 року №436-IV - обов`язок не порушувати прав та законних інтересів держави.

Так, ОСОБА_5 , будучи службовою особою суб`єкта підприємницької діяльності - директором ДП «Сіті терм плюс» у 2009 році познайомився з групою невстановлених осіб, які надавали незаконні послуги по мінімізації податкових зобов`язань та конвертації грошових коштів для реально діючого сектору економіки.

В подальшому, ОСОБА_5 , переслідуючи корисливий мотив, який полягав в отриманні неконтрольованих державою прибутків у вигляді несплачених податків та їх подальшого конвертування у готівку, вступив у попередню змову з невстановленими особами та у листопаді 2009 року отримав від останніх реєстраційні дані підконтрольного суб`єкта господарювання з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Фірма «Онтаріос» (код ЄДРПОУ 34842446, ШН 348424410116), яке зареєстровано в Іванківській районній Державній адміністрації у Київській області, та номери розрахункових рахунків, на які повинен був перераховувати безготівкові кошти з ДП «Сіті терм плюс».

Так, ОСОБА_5 , перебуваючи на посаді директора ДП «Сіті терм плюс» та знаходячись в офісному приміщенні ДП «Сіті терм плюс» за адресою м. Київ, вул. Дружківська 10, оф.717, переслідуючи корисливий мотив, вирішив скористатись послугами невстановлених осіб за укладеною раніше домовленістю та надавав останнім неправдиві відомості про виконання будівельних робіт на об`єктах будівництва у м. Києві.

В подальшому ОСОБА_5 знаючи, що згідно з ст.9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» від 01.06.2000 № 1775-III підприємство, яке виконує будівельні роботи, повинно мати ліцензію на проведення вищезазначених робіт, з метою прикриття незаконної діяльності та надання їй вигляду легітимної, вирішив отримати відповідні дозвільні документи. Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України «Про ліцензування господарської діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури» від 05.12.2007р. №1396 та порядку ліцензування затвердженого нею, підприємство при подачі заяви на отримання ліцензії повинно надати склад працівників за професійним та кваліфікаційним рівнем.

Так, ОСОБА_5 , використовуючи копії документів громадян, які мали досвід роботи та відповідну освіту у будівельній галузі, оформив без їх відома співробітниками підприємства ДП «Сіті терм плюс». Таким чином, у період 2009-2010 років згідно з податковою звітністю складеною, підписаною та поданою до ДПІ у Дарницькому районі м. Києва ОСОБА_5 , а саме:

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 3 кв. 2009 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №204036 від 19.10.2009р.

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 4 кв. 2009 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №270066 від 14.01.2010р..

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 1 кв. 2010 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №46672 від 13.04.2010р.

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 2 кв. 2010 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №140032 від 21.08.2010р..

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 3 кв. 2010 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №230307 від 05.11.2010р.

- звіт форми №1ДФ «Податковий розрахунок сум доходу, нарахованого (сплаченого) на користь платників податку, і сум утриманого з них податку» за 4 кв. 2010 року ДП «Сіті терм плюс» прийнятий ДПІ у Дарницькому районі м. Києва за №294172 від 19.01.2011р..;

Отримавши необхідні дозвільні та реєстраційні документи, ОСОБА_5 запропонував свої послуги з проведення будівельних робіт ТОВ «Тісо АМГ Констракшн» (код ЄДРПОУ 35577783) та ТОВ «СтілАрм» (код ЄДРПОУ 30264554). Так, у 2009-2010 роках між ДП «Сіті терм плюс», в особі директора ОСОБА_5 та ТОВ «Тісо АМГ Констракшн», в особі директора ОСОБА_6 , а також ТОВ «СтілАрм», в особі директора ОСОБА_6 , були укладені договори про виконання будівельних робіт на об`єктах будівництва за адресами: м. Київ, пл. Спортивна, 1 та м. Київ, вул. Салютна, 2-б «Центр агропромислових технологій».

На виконання вищевказаних договорів, ОСОБА_5 у період 2010 року від ТОВ «Тісо АМГ Констракшн» та ТОВ «СтілАрм» отримував на розрахункові рахунки ДП «Сіті терм плюс» № НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , відкриті в КМФ ПАТ «УСБ» у м. Києві, та № 26009000045580, 26002000025369, відкриті в ПАТ «Укрсоцбанк», безготівкові кошти, які з метою конвертування у готівку та ухилення від сплати податків, перераховував на наданий раніше невстановленими особами розрахунковий-рахунок ТОВ «Фірма «Онтаріос» № НОМЕР_3 , відкритий в АТ «Банк Велес».

Задля надання фінансово-господарським операціям з ТОВ «Фірма «Онтаріос» забарвлення реалістичності, ОСОБА_5 використав при оформленні фінансово-господарських документів (договорів, актів приймання здачі будівельних робіт, специфікацій, податкових та видаткових накладних тощо) інформацію з раніше укладених договорів між ДП «Сіті терм плюс», ТОВ «Тісо АМГ Констракшн» та ТОВ «СтілАрм».

Так, продовжуючи свій злочинний умисел, спрямований на ухилення від сплати податків у великому розмірі, у період 2009-2010р.р. ОСОБА_5 , як директор ДП «Сіті терм плюс», оформив з ТОВ «Фірма «Онтаріос», в особі директора ОСОБА_7 , ряд договорів про виконання будівельних робіт і поставку товарів та фінансово-господарські документи, достовірно знаючи про те, що ТОВ «Фірма «Онтаріос» функціонує для прикриття незаконної діяльності та умови даних договорів з боку ТОВ «Фірма «Онтаріос» виконані не будуть, а саме:

Договори виконання робіт на об`єкті будівництва за адресою м. Київ, пл. Спортивна, 1:

- договір №09/11 -09-ПР1 від 09.11.2009 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір №09/11-09-ПР2 від 09.11.2009 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір №09/11-05-КЕ від 05.11.2009 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір № 10/01 -11 -МРЗ від 11.01.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір № 10/01 -11-МР2 від 11.01.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір №10/04-16 від 16.04.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

- договір №10/02-26 від 26.02.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

Договір виконання робіт на об`єкті будівництва за адресою м. Київ, вул. Салютна, 2-б «Центр агропромислових технологій»: договір №10/02-26 від 26.02.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

Договір на поставку товару:

- договір №10/01-15 від 15.01.2010 між ДП «Сіті терм плюс» та ТОВ «Фірма «Онтаріос»;

видаткові накладні:

- РН-0000055 від 29.03.2010р. на суму 293040 грн.

- РН-0000106 від 08.04.2010р. на суму 331635,52 грн.

- РН-0000124 від 20.04.2010р. на суму 1589148 грн.

- РН-0000123 від 21.05.2010р. на суму 2959623,89 грн.

- РН-0000148 від 28.05.2010р. на суму 2006181,34 грн.

- РН-0000145 від 28.05.2010р. на суму 4067822,88 грн.

В подальшому, складені під конкретні господарські операції документи, ОСОБА_5 передавав невстановленим особам для належного оформлення та подальшого використання даних документів для мінімізації податкових зобов`язань ДП «Сіті терм плюс».

Під прикриттям укладених з ТОВ «Фірма «Онтаріос» договорів на виконання будівельних робіт, ОСОБА_5 організував фактичне виконання будівельних робіт найнятими ним робітниками, які не були оформлені на ДП «Сіті терм плюс».

Через декілька днів після кожної операції з перерахування на розрахункові рахунки ТОВ «Фірма «Онтаріос» грошових коштів за нібито виконані будівельні роботи та поставлений товар під прикриттям раніше укладених та нових договорів, ОСОБА_5 від невстановлених осіб отримував готівку та оформлені з боку ТОВ «Фірма «Онтаріос» ( з підписами ОСОБА_7 та відбитками печатки підприємства) договори, податкові та видаткові накладні, акти виконаних робіт.

Так, завідомо знаючи про недійсність господарських операцій ДП «Сіті терм плюс» з ТОВ «Фірма «Онтаріос», ОСОБА_5 , для доведення свого злочинного умислу до кінця, бажаючи настання наслідків у вигляді ненадходження податку на додану вартість у великому розмірі до державного бюджету, вносив неправдиві відомості до податкової звітності ДП «Сіті терм плюс» та подавав її до податкової інспекції у Дарницькому районі м. Києва.

Так, ОСОБА_5 складено, підписано та подано до ДПІ у Дарницькому районі м. Києва наступні податкові декларації, в яких відображено діяльність ДП «Сіті терм плюс» та взаємовідносини з ТОВ «Фірма «Онтаріос», а саме:

- Податкові декларації з податку на додану вартість ДП «Сіті терм плюс» (код ЄДРПОУ 34841002) за березень-травень 2010р.:

- березень 2010р. розділ II декларації «Податковий кредит» - рядок 10.1 «підлягають оподаткуванню за ставкою 20 відсотків...» колонка А «Обсяги придбання (без ПДВ)» з показником - 736339; колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 147268; рядок 17 «Усього податкового кредиту» колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 147268;

- квітень 2010р. розділ II декларації «Податковий кредит» - рядок 10.1 «підлягають оподаткуванню за ставкою 20 відсотків...» колонка А «Обсяги придбання (без ПДВ)» з показником - 4464617; колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 892923; рядок 17 «Усього податкового кредиту» колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 892923;

- травень 2010р. розділ II декларації «Податковий кредит» - рядок 10.1 «підлягають оподаткуванню за ставкою 20 відсотків...» колонка А «Обсяги придбання (без ПДВ)» з показником - 2544937; колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 508987; рядок 17 «Усього податкового кредиту» колонка Б «Дозволений податковий кредит» з показником - 509000;

Додатки №5 до податкових декларацій з податку на додану вартість «Розшифровка податкових зобов`язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів» ДП «Сіті терм плюс» (код ЄДРПОУ 34841002) за березень-травень 2010р.:

-березень 2010р. розділ II «Податковий кредит» -

стовпчик 1 «№з/п» - 3

стовпчик 2 «Постачальник (індивідуальний податковий номер)» -

348424410116;

стовпчик 3 «Період виписки податкових накладних...» - 3.2010;

стовпчик 4 «Обсяг поставки (без ПДВ)» - 735308,82;

стовпчик 5 «Сума ПДВ» - 147061,76;

- квітень 2010р. розділ II «Податковий кредит» - стовпчик 1 «№з/п» - 3

стовпчик 2 «Постачальник (індивідуальний податковий номер)» -

348424410116;

стовпчик 3 «Період виписки податкових накладних...» - 4.2010;

стовпчик 4 «Обсяг поставки (без ПДВ)» - 4460275,36;

стовпчик 5 «Сума ПДВ» - 892055,07;

-травень 2010р. розділ II «Податковий кредит» -

стовпчик 1 «№з/п» - 3

стовпчик 2 «Постачальник (індивідуальний податковий номер)» -

348424410116;

стовпчик 3 «Період виписки податкових накладних...» - 5.2010;

стовпчик 4 «Обсяг поставки (без ПДВ)» - 2466353,24;

стовпчик 5 «Сума ПДВ» - 493270,65;

З метою перевірки дотримання вимог податкового законодавства ДПІ у Дарницькому районі м. Києва проведена невиїзна документальна перевірка ДП «Сіті Терм Плюс» з питань дотримання вимог податкового законодавства в частині правильності нарахування та сплати ПДВ по взаємовідносинам з ТОВ «Фірма «Онтаріос» за березень-травень 2010 року, про що складено акт перевірки №5430/23-02/34841002 від 30.08.2010р.

Згідно з висновками зазначеного акту перевірки, встановлені порушення п.7.2.1 п.7.2,п.п.7.4.4 п.7.4., п.п. 7.4.5 п.7.4 ст. 7 Закону України „Про податок на додану вартість" від 03.04.1997 р. №168/97-ВР (із змінами та доповненнями) в результаті чого, встановлено заниження податку на додану вартість на загальну суму 1 532 387,48 грн., в тому числі:

- березень 2010р. в сумі 147 061,76 грн.

- квітень 2010р. в сумі 892 055,07 грн.

- травень 2010р. в сумі 493 270,65 грн.

На підставі вищевказаного акту перевірки ДПІ у Дарницькому районі м. Києва було винесено відповідне податкове повідомлення-рішення №0002782302/0/36046 від 14.09.2010р.(акт № 5430/23-02/34841002 від 30.08.2010р.)

З метою скасування та визнання протиправними вищевказаних повідомлень-рішень ДП «Сіті Терм Плюс» було подано судовий позов, проте рішеннями Окружного адміністративного суду м. Києва від 27.04.2011р. та Київського Апеляційного адміністративного суду від 14.06.2012р. в справі №2а-3136/11/2670, дані судові позови залишені без задоволення, а податкове-повідомлення рішення ДПІ у Дарницькому районі м. Києва залишено в силі.

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 07.05.2013р. у справі №826/5017/13-а ДП «Сіті Терм Плюс» зобов`язано сплатити заборгованість по акту перевірки № 5430/23-02/34841002 від 30.08.2010р.

Таким чином, ОСОБА_5 перебуваючи на посаді директора ДП «Сіті терм плюс» (код ЄДРПОУ 34841002) у період березня-травня 2010р. умисно ухилився від сплати податків у великих розмірах, що призвело до фактичного ненадходження до державного бюджету України коштів у виді податку на додану вартість на загальну суму 1 532 387,48 грн., чим вчинив злочин, передбачений ч.2 ст.212 КК України.

Обвинувачений ОСОБА_5 заявив клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження у зв"язку з закінченням строку притягнення до кримінальної відповідальності.

Вислухавши думку учасників процесу , суд вважає, що клопотання підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно з п. 2 ч. 3 ст. 314 КПК України, у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти рішення, зокрема, про закриття провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8 частини першої або частиною другою статті 284 цього Кодексу.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України кримінальне провадження закривається судом, у зв`язку із звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ст. 12 КК України злочин, у скоєнні якого обвнувачується ОСОБА_5 відноситься до злочинів невеликої тяжкості.

Враховуючи те, що з дня вчинення ОСОБА_5 злочину, а саме з 2010 року, минуло більше трьох років, при цьому, перебіг давності не зупинявся і не переривався, обвинувачений вперше притягується до кримінальної відповідальності та від слідства не ухилявся, він підлягає звільненню від кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження - закриттю.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 284, 314 КПК України, ст. 49 КК України, суд, -

У Х В А Л И В :

ОСОБА_5 звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності.

Кримінальне провадження по обвинуваченню ОСОБА_5 , обвинуваченого в скоєнні злочину , передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України - закрити.

Стягнути з ОСОБА_5 процесуальні витрати за проведення судово-економічної експертизи в сумі 2208грн.00коп. на користь держави.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду м. Києва через Дарницький районний суд м. Києва протягом семи днів з дня її оголошення.

Суддя: