Ухвала

від 07.07.2014 по справі 0809/3529/2012

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 0809/3529/2012

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ЗАПОРОЖСКОЙ ОБЛАСТИ

ЕУ №0809/3529/2012 № производства 11/778/279/14Председательствующий в 1-ой инстанции ОСОБА_1 Категория ч.3 ст. 212, ч.2 ст. 366, ч.3 ст. 358 УК УкраиныДокладчик во 2-ой инстанции ОСОБА_2

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

« 07» июля 2014 г. г. Запорожье

Судебная коллегия по уголовным делам Апелляционного суда Запорожской области в составе:

председательствующего ОСОБА_3 ,судейОСОБА_2 , ОСОБА_4 , с участием прокурора адвоката ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,обвиняемого ОСОБА_7 рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Запорожье уголовное дело по апелляции прокурора, который принимал участие при рассмотрении дела судом первой инстанции на постановление Заводского районного суда г. Запорожья от 25 апреля 2014 года, которым уголовное дело в отношении

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженца г. Запорожье, гражданина Украины, имеющего высшее образование, женатого, имеющего на иждивении двух несовершеннолетних детей, зарегистрированного и проживающего по адресу: АДРЕСА_1 , ранее не судимого,

обвиняемого в совершении преступлений, предусмотренных ч.З ст.212, ч.2 ст. 366, ч.З ст. 358 УК Украины, возвращено прокурору Запорожской области для проведения дополнительного расследования.

Мера пресечения оставлена подписка о невыезде.

Органами досудебного следствия ОСОБА_7 обвиняется в том, что он, являясь служебным лицом, генеральным директором ООО «Запорожский индустриально-механический завод», при пособничестве лица, объявленного постановлением от 29.08.11 в розыск, в период с 09.04.08 по 01.10.10, умышленно уклонился от уплаты налога на добавленную стоимость в особо крупных размерах, а также использовал заведомо поддельные документы от имени предприятий: ООО «НВФ «Промметтрейд» (код ЕГРПОУ 36097424), ООО "Природоохранные Технологии - ЭКМО" (код ЕГРПОУ 33610603), ЧП «Буджол» (код ЕГРПОУ 36912184), ЧП «Трансэнергопром» (код ЕГРПОУ 35815785). ЗАО «ЖИТЛОБУД» (код ЕГРПОУ 20486482), ООО НВФ «ЭОЛА» (код ЕГРПОУ 31334737) при следующих обстоятельствах:

Так, ООО «Запорожский индустриально-механический завод» 16.08.05 зарегистрировано как субъект хозяйственной деятельности распоряжением Запорожского городского совета за №11031050001007348 по юридическому адресу: г. Запорожье, ул. Финальная, дом 1-Д.

19.10.09 ООО «Запорожский индустриально-механический завод» взято на налоговый учет в ГНИ Заводского района г. Запорожья.

22.08.05 ООО «Запорожский индустриально-механический завод» зарегистрировано плательщиком налога на добавленную стоимость в ГНИ Заводского района г.Запорожье (свидетельство №337011308256).

На основании приказа ООО «Запорожский индустриально-механический

завод» о назначении за №69-к от 09.04.08, ОСОБА_7 с 09.04.08 назначен

на должность генерального директора предприятия, связанную с выполнением

организационно-распорядительныхи административно-хозяйственных функций.

Уставом ООО «Запорожский индустриально-механический завод», а также действующим законодательством Украины, на ОСОБА_7 возложена обязанность правильно исчислять и своевременно уплачивать в бюджеты и государственные целевые фонды налоги, сборы, другие обязательные платежи, которые входят в систему налогообложения, введенные в установленном законом порядке.

С 09.04.08. ОСОБА_7 , являясь генеральным директором предприятия, осуществлял финансово-хозяйственную деятельность предприятия, путем заключения договоров по купле-продаже товаров (металлоконструкция, днища и т.д.) с различными субъектами хозяйственной деятельности.

Осознавая, что в результате финансово-хозяйственной деятельности у ООО «Запорожский индустриально-механический завод» возникают налоговые обязательства перед бюджетом, а также валовые доходы, с целью их занижения и уклонения от уплаты налогов, действуя умышленно, при пособничестве лица, объявленного постановлением от 29.08.11 в розыск, которое проявлялось в предоставлении орудий для совершения преступления, а именно предоставление поддельных первичных бухгалтерских и налоговых документов, выписанных от имени предприятий: ООО «НВФ «Промметтрейд» (код ЕГРПОУ 36097424), ООО "Природоохранные Технологии - ЕКМО" (код ЕГРПОУ 33610603), ЧП «Буджол» (код ЕДРПОУ 36912184). ЧП «Трансенергопром» ЗАО «ЖИТЛОБУД» (код ЕГРПОУ 20486482), ООО НВФ «ЭОЛА» ( код ЕГРПОУ 31334737), зарегистрированных на подставных лиц: ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , в период с 09.04.10 по 01.10.10, применил схему уклонения от уплаты налогов путем завышения налогового кредита по НДС, завышения валовых расходов предприятия и отражения в бухгалтерском и налоговом учете ООО «Запорожский индустриально-механический завод» поддельных документов, выписанных от имени вышеуказанных предприятий.

Таким образом, ОСОБА_7 , с целью завышения валовых расходов, незаконного формирования налогового кредита для ООО «Запорожский индустриально-механический завод» и последующего занижения налоговых обязательств по НДС, в период времени с 09.04.08 по 01.10.10 получил от лица, объявленного постановлением от 29.08.11 в розыск:

поддельные документы о покупке у ЧП «Буджол» товарно-материальных ценностей (днищ), по предоставлению услуг по пескоструйке металлопроката, покраске крана и оказание транспортных услуг с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно:

налоговую накладную №6 от 25. 04 10 года; налоговую накладную №3 от 30. 03 10 года; налоговую накладную №9 от 31.05.10 года; налоговую накладную №10 от 30 06 10 года; налоговую накладную №11 от 30. 06.10 года; налоговую накладную №10 от 10.05.10 года; налоговую накладную №4 от 30.04.10 года; налоговую накладную №2 от 31.03.10 года; налоговую накладную №2 от 25. 02 10 года; счет - фактуру № СФ-6 от 25.04.10 года; акт № ОУ-6 сдачи -приемки работ от 25.04.10; счет-фактуру № СФ-3 от 30.03.10 года; акт № ОУ-3 сдачи - приемки работ от 30.03.10 года; счет-фактуру № СФ-9 от 25.04.10 года; акт № ОУ-9 сдачи - приемки работ от 31.05.10 года, счет - фактуру № СФ-10. от 30.06.10 года; акт № ОУ-10 сдачи - принятия работ от 30.06.10 года; счет- фактуру № СФ-11 от 30.06.10 года; акт № ОУ-11 сдачи - принятия работ от 30.06.10 года; счет-фактуру № СФ-8 от 10.05.10 года; акт № ОУ-8 сдачи -принятия работ от 10.05.10 года; счет-фактуру № СФ-4 от 28.04.10 года; акт № ОУ-4 от 30.04.10 года; счет-фактура № СФ-2 от 31.03.10 года; акт № ОУ-2 от 31.03.10 года; счет-фактуру № СФ-1 от 25.02.10 года; акт № ОУ-1 1 от 25.02.10 года;

поддельные документы о покупке у ООО «НВФ «Промметтрейд» товарно-материальных ценностей (металопрокат), о предоставлении услуг по пескоструйке металлопроката, по изготовлению днищ, с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно:

налоговую накладную № 18 от 28.07.10 года; налоговую накладную № 35 от 22.09.10 года; налоговую накладную № 25 от 25. 08.10 года; налоговую накладную № 24 от 25.08.10 года; налоговую накладную № 14 от 20.08.10 года; налоговую накладную № 6 от 04.08.10 года; налоговую накладную № 19 от 30. 07.10 года; налоговую накладную № 36 от 30. 09.10 года; счет - фактуру № СФ-32 от 30.09.10 года; акт сдачи - приемки работ № ОУ-32 от 30.09.10 года; счет - фактуру № СФ-19 от 30.07.10 года; акт сдачи - приемки работ № ОУ-19 от 30. 07.10 года; счет - фактуру № СФ-24 от 25.08.10 года; расходную накладную № РН-24 от 25.08.10 года; акт сдачи- принятия работ ОУ-24 от 25.08.10 года; счет - фактуру № СФ-14 от 20.08.10 года; расходную накладную № РН-14 от 20.08.10 года; акт сдачи - приемки работ № ОУ-14 от 20. 08.10 года; счет - фактуру № СФ-6 от 04.08.10 года; акт сдачи- приемки работ № ОУ-6; расходную накладную №РН-6 от 04.08.10 года; счет- фактуру № СФ-18 от 28.07.10 года; акт сдачи - приемки работ № ОУ-18; счет - фактуру № СФ-25 от 25.08.10 года; акт сдачи - приемки работ № ОУ; счет - фактуру № СФ-30 от 22.09.10 года; акт сдачи- приемки работ № ОУ-30.

поддельные документы о предоставлении услуг от ООО «Природоохранные Технологии - ЭКМО» по техническому обслуживанию электротехнических объектов, с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно;

налоговую накладную № 108 от 29. 09.10 года; налоговую накладную № 106 от 29.09.10 года; налоговую накладную № 107 от 29. 09.10 года; налоговую накладную № 101 от 24.09.10 года; налоговую накладную № 28 от 20.11.08 года; налоговую накладную № 31 от 25.11.08 года; акт № 4 приемки выполненных подрядных работ за сентябрь 2010 года; акт № 2 приемки выполненных подрядных работ за сентябрь 2010 года; акт № 3 приемки выполненных подрядных работ за сентябрь 2010 года; акт № 1 приемки подрядных робот на капитальный ремонт.

поддельные документы о предоставлении услуг от ЗАО «ЖИТЛОБУД» по ремонту вентиляционных систем, с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно:

налоговую накладную № 10 от 27.04.09 года налоговую накладную № 15 от 18.05.09 года; налоговую накладную № 16 от 18. 05. 09 года; налоговую накладную № 17 от 25.05.09 года; налоговую накладную № 19 от 27.05 09 года; счет- фактуру №19 от 27.05.09 года; акт принятия выполненных работ № 19 за май 2009 года; счет- фактуру №17 от 25. 05.09 года; акт принятия выполненных работ № 17 за май 2009 года; счет- фактуру №16 от 18. 05. 09 года; акт приемки выполненных работ № 16 за май 2009 года; счет- фактура №10 от 27. 04.09 года; акт приемки выполненных работ №15 за май 2009 года; счет- фактуру №10 от 27.04.09 года; акт приемки выполненных работ № 10 за апрель 2009 года.

поддельные документы о предоставлении услуг от ЧП «Трансэнергопром» по пескоструйке металлопроката, покраске крана, оказание транспортных услуг, с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно:

налоговую накладную № 306 от 30.06.08 года; налоговую накладную № 307 от 30.07.08 года; налоговую накладную № 308 от 29. 08.08 года; налоговую накладную № 310 от 27. 10. 08 года; налоговую накладную № 315 от 26.11 08 года; акт №7 от 30.06.08 года; счет-фактура №16 от 13. 01.09 года; накладную №16 от 13.01 09 года; акт № ОУ -0000003 от 13.01.09 года; акт № 10 от 30.07.08 года; расходную накладную №РН-77 от 26.11.08 года; счет-фактуру №СФ-0000142 от 27.10 08 года; расходная накладная РН-0000172 от 27.10.08 года; счет-фактуру №СФ-16 от 13.01.09 года; расходную накладную № РН-0000172 от 27.10.08 года; выполненных работ от 29.08.08 года;

поддельные документы о предоставлении услуг от имени ООО НВФ «ЭОЛА» по поставке металлопроката, ремонта пресса, поставке токарно-винторезного станка, с внесенными в них заведомо ложными сведениями, а именно:

налоговую накладную № 249 от 15. 08.08 года; налоговую накладную № 0502 от 30.05.08 года; налоговую накладную № 250 от 20.08.08 года; налоговую накладную № 268 от 26.08.08 года; налоговую накладную № 239 от 23. 09.08 года; счет - фактуру № СФ-0000149 от 26.08.08 года; расходную накладную № РН-0000183 от 26.08.08 года; счет - фактуру №СФ-0000128 от 23.09.08 года; расходную накладную №РН-0000150 от 23.09.08 года; расходную накладную №РН-0000164 от 20.08.08 года; расходную накладную №РН-0000154 от 15.08.08 года; акт выполненных робот за май 2008 года.

ОСОБА_7 , осознавая, что товарно-материальные ценности и услуги от ООО «НВФ «Промметтрейд», ООО "Природоохранные Технологии -ЭКМО", ЧП «Буджол», ЧП «Трансэнергопром», ЗАО «ЖИТЛОБУД», ООО НВФ «ЭОЛА», в период с 09.04.08 по 01.10.10, в пользу ООО «Запорожский индустриально-механический завод» не предоставлялись, умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов, не ставя в известность о своих преступных намерениях, предоставлял для учета вышеуказанные поддельные документы главному бухгалтеру ООО «Запорожский индустриально-механический завод» ОСОБА_12 , которая вела бухгалтерский и налоговый учет ООО «Запорожский индустриально-механический завод».

ОСОБА_12 , не зная о преступных намерениях ОСОБА_7 , в период времени с 09.04.08 по 01.10.10, отразила в бухгалтерском и налоговом учете ООО «Запорожский индустриально-механический завод», а также учла при составлении налоговой отчетности несовершенные с ООО «НВФ «Промметтрейд», ООО "Природоохранные Технологии - ЭКМО", ЧП «Буджол», ЧП «Трансэнергопром», ЗАО «ЖИТЛОБУД», ООО НВФ «ЭОЛА» сделки по приобретению товарно-материальных ценностей и оказанию услуг, на общую сумму 7 121442 грн. и отнесла в состав налогового кредита налог на добавленную стоимость в сумме 1186907 грн., а в состав валовых расходов сумму в размере 5 872040 грн.

Реализовывая свой преступный умысел, в нарушение п.п.7.2.4, п.7.2, п.п. 7.4.1, п.п.7.4.4, п.п. 7.4.5 п. 7.4, ст.7 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.97 г. № 168/97-ВР (с изменениями и дополнениями), а также в нарушение, пп.5.2.1, п.5.2, п.п.5.3.9 п.5.3 ст.5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" от 28.12.94 № 334/94-ВР, (с изменениями и дополнениями), директор ООО «Запорожский индустриально-механический завод» ОСОБА_7 обеспечил предоставление в Государственную налоговую инспекцию в Заводском районе г. Запорожья налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость ООО «Запорожский индустриально-механический завод» за май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2008 года, январь, февраль, март, апрель, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2009 года, январь, февраль, март, апрель, май, июнь, июль, август 2010 года налоговые декларации по прибыли предприятия за 1-й квартал, за 6 месяцев, за 9 месяцев 2008 года, по итогам 2008 года, за 1-й квартал, за 6 месяцев, за 9 месяцев 2009 года, по итогам 2009 года, за 1-й квартал, за 6 месяцев, за 9 месяцев 2010 года, составленные ОСОБА_12 , что повлекло фактическое непоступление в бюджет налога на добавленную стоимость на сумму 1 186907 грн., и налога на прибыль предприятий на сумму 987024 грн. всего на общую сумму 2 173931 грн.

В результате преступных деяний ОСОБА_7 , объединенных единым умыслом, в бюджет фактически не поступили средства в особо крупном размере, так как сумма неуплаченных налогов более чем в 5000 раз превышает установленный законодательством необлагаемый налогом минимум доходов граждан.

Органом досудебного следствия действия ОСОБА_7 квалифицированы по ч.3 ст. 212, ч.2 ст. 366, ч.3 ст. 358 УК Украины.

.

Возвращая данное уголовное дело на дополнительное расследование, районный суд указал, что в ходе дополнительного расследования необходимо провести следующие: установить наличие на предприятии 000 «ЗИМЗ» первичных документов бухгалтерского, налогового и оперативного учета (расходные накладные, товаро-транспортные накладные, наряды-заказы, талоны-заказы, заявки, письма вышеуказанных предприятий), в которых отражена фактичекая поставка и траспортировка товаров, работ и услуг для 000 «ЗИМЗ» за период с 01.01.2008 по 01.10.2010, и изъять их при их наличии, либо зафиксировать их отсутствие, а так же с учетом изъятых документов назначить и провести повторную экспертизу с целью установления фактического производства ходяйственных операций по поставке товаров, работ, услуг от предприятий ООО «НВФ «Промметтрейд» (код ЕГРПОУ 36097424), ООО "Природоохранные Технологии - ЭКМО" (код ЕГРПОУ 33610603), ЧП «Буджол» (код ЕГРПОУ 36912184), ЧП «Трансэнергопром» (код ЕГРПОУ 35815785), ЗАО «ЖИТЛОБУД» для ООО «ЗИМЗ» и отражения налога на добавленную стоимость в налоговых декларациях по НДС в разделе «Налоговый кредит по НДС» ООО «ЗИМЗ». . Кроме того, необходимо предоставить суду доказательства прямого умысла на уклонение от уплаты налогов на что может указывать - отсутствие налогового учета или ведение его с нарушениями, перекручивание в налоговой или отчетной документации, неоприходование денежных средств, ведение двойного учета, использование банковских счетов о которых неизвестно налоговым органом, завышение затрат.

В апелляции прокурор просит постановление районного суда отменить, дело вернуть на новое судебное рассмотрение в ином составе суда. Ссылаясь на то, что выводы суда являются необоснованными и не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Кроме того, препятствия для дальнейшего рассмотрения судом уголовного дела в отношении ОСОБА_7 отсутствуют.

Выслушав доклад судьи по делу; прокурора, полагавшего необходимым постановление суда первой инстанции отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе, адвоката ОСОБА_6 и обвиняемого ОСОБА_7 , возражавших против доводов апелляции, проверив материалы дела, доводы апелляции, судебная коллегия не усматривает оснований к удовлетворению последней.

В нарушение требований ст.22 УПК Украины / ред. 1960 г./, органы досудебного следствия не приняли мер к всестороннему, полному и объективному исследованию всех обстоятельств по делу. Устранить недостатки досудебного следствия в судебном заседании не возможно.

Как видно из материалов дела, подсудимый ОСОБА_7 вину в инкриминируемых ему преступлениях и исковые требования не признал, суду пояснил, что на ООО «Запорожский индустриально-механический завод» он был наемным работником. Не являлся учредителем и не имел никаких долей в уставном фонде предприятия. Как директор ООО «ЗИМЗ» он осуществлял все административно - распорядительные операции с доверенным ему имуществом. Все работы, которые указаны в обвинении, фактически были выполнены, материалы и товары поставлены в полном объеме, эти факты подтверждаются первичными бухгалтерскими документами. Только на стадии досудебного следствия ему стало известно, что ООО «НВФ «Промметтрейд», 000 "Природоохранные Технологии - ЭКМО" и ЧП «Буджол» имеют признаки фиктивности. С директорами данных предприятий он не знаком. Все работы и услуги, а также поставки материалов от имени этих предприятий представлял их доверенное лицо Беспечный Станислав, с которым у него были только служебные взаимоотношения. С ОСОБА_13 познакомился через Интернет, где искал выгодные предложения, связанные с производственными необходимостями предприятия.

Допрошенные в судебном заседании свидетели суду пояснили, что некий ОСОБА_14 являлся директором предприятий, которые сотрудничали с 000 «ЗИМЗ» . Каких либо данных, что работы на 000 «ЗИМЗ» этими предприятиями не проводились ничем не подтверждаются.

В ходе проведения досудебного следствия была проведена судебно-экономическая экспертиза от 27.02.2012 в соответствии с выводами которой исходя из того, что следователем уже установлено отсутствие финансово-хозяйственных операций между: 000 «НВФ «Промметтрейд» (код ЕГРПОУ 36097424), 000 "Природоохранные Технологии - ЭКМО" (код ЕГРПОУ 33610603), ЧП «Буджол» (код ЕГРПОУ 36912184). ЧП «Трансэнергопром» (код ЕГРПОУ 35815785). ЗАО «ЖИТЛОБУД» и 000 «ЗИМЗ» и исходя из этого был занижен налог на добавленную стоимость в сумме 1186907 грн.. которая подлежит уплате в бюджет, (т.5. л.д.19) Однако первичные документы бухгалтерского, налогового и оперативного учета (расходные накладные, товаро-транспортные накладные, наряды-заказы, талоны-заказы, заявки, письма вышеуказанных предприятий), в которых отражена фактичекая поставка и траспортировка товаров, работ и услуг для 000 «ЗИМЗ» за период с 01.01.2008 по 01.10.2010 на исследование эксперту не предоставлены. Так же не были представлены вышеуказанные документы и для производства экспертизы от 23.09.2011 (т. 4, л.д.171).

Данные документы не были изъяты с предприятия, однако, как утверждает подсудимый ОСОБА_7 на предприятии они были. Таким образом, суд лишен возможности назначить и провести повторную судебно-бухгалтерскую экспертизу на основании первичных бухгалтерских документов.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу, что органами досудебного следствия не в полном объеме выяснены обстоятельства дела и эта неполнота не может быть устранена в судебном заседании.

Согласно п.8 постановления Пленума Верховного суда Украины №2 от 11.02.2005 г. «О практике применения судами Украины законодательства, которое регулирует возвращение уголовных дел на дополнительное расследование», а так же в соответствии со ст. 281 УПК Украины, возвращение уголовного дела на дополнительное расследование со стадии судебного рассмотрения дела допускается только по мотивам неправильности или неполноты досудебного следствия.

Как установлено при рассмотрении дела органами досудебного следствия в полном объеме не исследованы все обстоятельства, которые касаются предъявленного обвинения. Несмотря на то, что органом досудебного следствия были проведены экспертизы для выяснения вопроса о занижении налога на добавленную стоимость ООО «ЗИМЗ», однако они были проведены без предоставления экспертам первичных документов бухгалтерского, налогового и оперативного учета (расходные накладные, товаро-транспортные накладные, наряды-заказы, талоны-заказы, заявки, письма вышеуказанных предприятий), в которых отражена фактичекая поставка и траспортировка товаров, работ и услуг для ООО «ЗИМЗ».

При указанных обстоятельствах суд обоснованно возвратил дело на дополнительное расследование, указав на то, что необходимо выполнить органу досудебного следствия.

Постановление суда законно и обосновано и оснований к его отмене не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, судебная коллегия

определила:

Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, оставить без удовлетворения, а постановление Заводского районного суда г. Запорожья от 25.04.2014 г., которым уголовное дело по обвинению ОСОБА_7 направлено прокурору Запорожской области для проведения дополнительного расследования без изменений.

Председательствующий

Судьи