Ухвала

від 11.07.2014 по справі 712/9459/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11-сс/793/319/14 Справа № 712/9459/14-к Категорія: ст.163 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 липня 2014 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

за участю: прокурора ОСОБА_6

скаржника ОСОБА_7

представників скаржника ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси у приміщенні апеляційного суду апеляційну скаргу директора ТОВ «Інформаційно-розшукове агентство Алекс» ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 02.07.2014 року про задоволення клопотання заступника начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майора податкової міліції ОСОБА_9 , погодженого старшим прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції управління прокуратури Черкаської області ОСОБА_10 , про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів, внесеного у кримінальному провадженні №32013250000000243.

Так згідно вказаного клопотання орган досудового розслідування просив слідчого суддю дозволити тимчасовий доступ з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів (договорів, накладних, податкових накладних, актів прийому-передачі, довідок, товарно-транспортних накладних) ТОВ ІРА «Алекс» (код ЄДРПОУ 14179801), підтверджуючих фінансово-господарські взаємовідносини з суб`єктами господарської діяльності, що мають ознаки фіктивності, а саме: ТОВ «Ярмак Трейд» (код ЄДРПОУ 38517816), ТОВ «Аурум Інвест Груп» (код ЄДРПОУ 37449578), ТОВ «Коніан Трейд» (код ЄДРПОУ 37883548), ТОВ «Еколайф Універсал Трейдінг» (код ЄДРПОУ 35634427), ТОВ «Кийтранс» (код ЄДРПОУ 31954450), ТОВ «Омега Аеро» код ЄДРПОУ 1913301), ТОВ «Велес 368» (код ЄДРПОУ 38705715), ТОВ «Транслогістика» (код ЄДРПОУ 38705720), ТОВ «Фрейтедж» (код ЄДРПОУ 38237973), ТОВ «Праймері Профіт» (код ЄДРПОУ 37448731), ТОВ «Нью Діл» (код ЄДРПОУ 37448752), ТОВ «Прайм Білд» (код ЄДРПОУ 37955931), ТОВ «Армабудтех» (код ЄДРПОУ 38406268), ТОВ «Укрбуд-Капітал» (код ЄДРПОУ 38705704), ТОВ «Торглайнсенд» (код ЄДРПОУ 38872406), ТОВ «Ладготрейд» (код ЄДРПОУ 38824295), ТОВ «Камфод Естейт» (код ЄДРПОУ 38824242), ТОВ «ТГН Торг» (код ЄДРПОУ 38889729) за період з 01.01.2012 року по теперішній час, які перебувають у володінні ТОВ ІРА «Алекс».

Оскарженою ухвалою слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 02.07.2014 року вищевказане клопотання задоволено.

В апеляційній скарзі директор ТОВ ІРА «Алекс» ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу слідчого судді та постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів відмовити.

В обгрунтування вказує, що розгляд клопотання відбувся без участі ТОВ ІРА «Алекс» та з порушенням норм кримінального процесуального законодавства.

Звертає увагу, що клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів внесене в кримінальному провадженні №32013250000000243, яке відкрито відносно службових осіб ТОВ «Атас Груп», з яким ТОВ «ІРА «Алекс» не мало ніяких правовідносин, у зв`язку із чим документи ТОВ «ІРА «Алекс» не мають значення для встановлення обставин у вказаному кримінальному провадженні. В ухвалі слідчого судді відсутні обгрунтування того, що потреби досудового розслідування виправдовують втручання у права і свободи ТОВ «ІРА «Алекс» та існує реальна загроза зміни або знищення відповідних документів; документи, про вилучення яких ставиться питання, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та разом з тим, не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Наголошує на тому, що клопотання обгрунтоване лише безпідставним та необгрунтованим припущенням незаконності формування податкового кредиту ТОВ «ІРА «Алекс» у зв`язку із правовідносинами із певними суб`єктами господарювання.

Звертає увагу, що відповідно до п.78.1 пп.78.1.1 ст.78 Податкового кодексу України припущення про незаконність формування податкового кредиту ТОВ «ІРА «Алекс» у правовідносинах із певними суб`єктами господарювання, про що йдеться в клопотанні, можуть бути підставою для проведення позапланової перевірки ТОВ «ІРА «Алекс», якщо останнє не надасть пояснення та їх документальні підтвердження на обов`язковий письмовий запит контролюючого органу, в якому зазначаються можливі порушення цим платником податків податкового, валютного та іншого законодавства протягом 10 робочих днів з дня отримання запиту. Проте, такі запити на адресу ТОВ «ІРА «Алекс» не надходили, натомість було обрано, на думку апелянта, нічим не виправдане втручання у права і свободи ТОВ «ІРА «Алекс» шляхом вилучення оригіналів первинних бухгалтерський документів за два з половиною років - з 01.01.2012 року по теперішній час.

Заслухавши доповідь судді, доводи представника та директора ТОВ «ІРА Алекс», які подану апеляційну скаргу підтримали із викладених в ній підстав, доводи прокурора та слідчого, які заперечують проти задоволення апеляційних вимог та вважають ухвалу слідчого судді законною та обгрунтованою, вивчивши матеріали судового провадження та перевіривши апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення з наступних підстав.

Так згідно ч.2 ст.163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

У даному випадку ані клопотання слідчого, ані ухвала слідчого судді не містить будь-якого обґрунтування того, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, про тимчасовий доступ до яких заявлено клопотання.

Під час апеляційного розгляду також таких підстав встановлено не було, отже слідчий суддя неправомірно розглянув клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів, внесене у кримінальному провадженні №32013250000000243, без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться (ТОВ «ІРА «Алекс»), що є підставою для скасування оскарженої ухвали слідчого судді.

Вирішуючи поставлені перед судом згідно клопотання заступника начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майора податкової міліції ОСОБА_9 питання, колегія суддів виходить з того, що відповідно до ст.163 КПК України слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, ці речі або документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з якими подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

З подання про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів вбачається, що службові особи ТОВ «Атас Груп» (код ЄДРПОУ 37307672) підозрюються у тому, що вони, будучи наділеними організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими обов`язками, умисно, з метою ухилення від сплати податків, в порушення податкового законодавства, шляхом внесення до податкової звітності товариства в період з 01.10.2011 року по 01.02.2013 рік завідомо неправдивих відомостей щодо фінансово-господарських операцій з ТОВ «Праймері Профі», ТОВ «Нью Діл», ТОВ «Прайм Білд», ТОВ «Коніан Трейд» та ТОВ «Фрейтедж», що мають ознаки фіктивності ухились від сплати до державного бюджету податку на додану вартість в сумі 404,150 грн, а також - що вони в порушення податкового законодавства з метою ухилення від сплати податків, безпідставно завищили валові витрати та занизили податок на прибуток в сумі 576709,00 грн.

Таким чином, службові особи ТОВ «Атас Груп» підозрюються у тому, що вони в період діяльності указаного ТОВ з 01.01.2011 року по 01.02.2013 рік умисно ухилились від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток в загальній сумі 980 859,00 грн., що в 1774 разів перевищує неоподаткований мінімум доходів громадян та є значним розміром.

Крім того під час досудового розслідування встановлено, що особи, які діяли від імені ТОВ «Ярмак Трейд», ТОВ «Аурум Інвест Груп», ТОВ «Коніан Трейд», ТОВ «Еколайф Універсал Трейдінг», ТОВ «Кийтранс», ТОВ «Омега Аеро», ТОВ «Велес 368», ТОВ «Транслогістика», ТОВ «Фрейтедж», ТОВ «Праймері Профіт», ТОВ «Нью Діл» шляхом складання та видачі завідомо неправдивих бухгалтерських документів вчинили пособництво службовим особам ТОВ «Смарт-Сервіс» в умисному ухиленні від сплати до державного бюджету податку на додану вартість в сумі 2 835,00 тис. грн., в свою чергу службові особи ТОВ «Смарт-Сервіс», внаслідок вищевказаних дій, в період діяльності з 01.01.2012 року по 30.09.2013 року, умисно ухилились від сплати податку на додану вартість в загальній сумі 2 835,00 тис. грн., що є в особливо великих розмірах. Вищенаведені суб`єкти господарювання та новостворені ТОВ «Армабудтех», ТОВ «Укрбуд-Капітал», ТОВ «Торглайнсенд», ТОВ «Ладготрейд», ТОВ «Камфод Естейт», ТОВ «ТГН Торг», які мають ознаки фіктивності, підконтрольні одній групі осіб ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 , які протягом 2012-2013 років їх реєстрували, придбавали та здійснювали фактичний контроль за їх діяльністю.

Завдяки цим фіктивним суб`єктам господарської діяльності, ОСОБА_11 , ОСОБА_14 та ОСОБА_13 незаконно формували податковий кредит суб`єктам господарської діяльності реального сектору економіки та сприяли останнім в ухиленні від сплати податків, в тому числі ТОВ «Атас Груп» та ТОВ «Смарт Сервіс».

При цьому під час досудового слідства також встановлено, що суб`єкт господарської діяльності реально діючого сектору економіки, який зареєстрований на території Черкаської області, а саме ТОВ ІРА «Алекс» (ЄДРПОУ 14179801) також формував податковий кредит завдяки згаданим вище суб`єктам господарської діяльності, що мають ознаки фіктивності.

У зв`язку з чим, первинні бухгалтерські документи ТОВ ІРА «Алекс» у фінансово-господарських відносинах із суб`єктами господарювання, які мають ознаки фіктивності, можуть мати суттєве значення для розслідування даного кримінального провадження, в аспекті положень ст.ст.98-99 КПК України і можуть бути використані як докази обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, зокрема, для з`ясування обставин фінансово-господарських відносин ТОВ ІРА «Алекс» з підприємствами, які мають ознаки фіктивності, а також для проведення документальних перевірок та відповідних експертиз, про що вказано у клопотанні органу досудового розслідування.

Тому колегія суддів приходить до висновку про наявність у кримінальному провадженні №32013250000000243 достатніх передбачених законом підстав для задоволення клопотання і надання начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майора податкової міліції ОСОБА_9 тимчасового доступу до оригіналів первинних бухгалтерських документів ТОВ ІРА «Алекс», зазначених у клопотанні, з можливістю зробити їх копії, що зокрема і не заперечують скаржник та його представник.

Колегія суддів вважає, що стороною обвинувачення на даний час не доведена необхідність у вилученні оригіналів первинних бухгалтерських документів ТОВ ІРА «Алекс», про що порушується перед судом питання у клопотанні. Посилання на те, що такі документи можуть бути знищені або ж приховані на даний час не мають належного обґрунтування і приводів як такого, а доступ до них можливий і без їх вилучення.

У разі виникнення необхідності зокрема експертного дослідження оригіналів конкретних документів, на що посилається слідчий і прокурор, за наявності до того підстав, сторона кримінального провадження вправі діяти надалі у відповідності до положень гл. 15 КПК України.

В решті апеляційні доводи скаржника, зокрема про те, що бухгалтерські документи ТОВ «ІРА «Алекс» не мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні №32013250000000243, відкритому відносно службових осіб ТОВ «Атас Груп», колегія суддів оцінює критично, оскільки ці документи вилучаються для з`ясування обставин фінансово-господарських відносин ТОВ ІРА «Алекс», як реально діючого суб`єкта господарювання, з підприємствами, які, як зазначено у клопотанні, мають ознаки фіктивності, та які одночасно були учасниками правовідносин з ТОВ «Атас Груп», отже можливість наявності того чи іншого зв`язку між діяльністю ТОВ «Атас Груп» та ТОВ ІРА «Алекс» не виключається і тому підлягає перевірки в рамках даного кримінального провадження.

Згідно п.1.1 ст.1 Податкового кодексу України цей кодекс регулює відносини, що виникають у сфері справляння податків і зборів, зокрема, визначає вичерпний перелік податків та зборів, що справляються в Україні, та порядок їх адміністрування, платників податків та зборів, їх права та обов`язки, компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час здійснення податкового контролю, а також відповідальність за порушення податкового законодавства.

У разі здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні, у тому числі з приводу порушення певною особою податкового законодавства, за наявності в її діях складу кримінального правопорушення, передбаченого тією чи іншою статтею чи частиною статті Особливої Частини КК України, застосовуються положення КПК України, а не Податкового кодексу України.

Тому безпідставними є доводи апелянта про незаконність надання у кримінальному провадженні тимчасового доступу до речей і документів із-за можливості проведення позапланової перевірки ТОВ «ІРА «Алекс» в порядку, встановленому ст.78 Податкового кодексу України.

Також колегія суддів вважає, що апелянтом не доведено, що документи, про доступ до яких заявлено клопотання, мітять охоронювану законом таємницю у розумінні положень ст.162 КПК України.

Керуючись ст.ст.163, 164, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а:

апеляційну скаргу директора ТОВ «Інформаційно-розшукове агентство Алекс» ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу слідчого судді Соснівського районного суду м. Черкаси від 02.07.2014 року про задоволення клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів ТОВ ІРА «Алекс» - скасувати.

Клопотання заступника начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майора податкової міліції ОСОБА_9 , погоджене старшим прокурором відділу нагляду за додержанням законів органами податкової міліції управління прокуратури Черкаської області ОСОБА_10 , про тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів ТОВ ІРА «Алекс» (код ЄДРПОУ 14179801) задовольнити частково.

Надати начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майору податкової міліції ОСОБА_9 тимчасовий доступ до речей і документів з можливістю виготовити копії первинних бухгалтерських документів (договорів, накладних, податкових накладних, актів прийому-передачі, довідок, товарно-транспортних накладних) ТОВ «Інформаційно-розшукове агентство Алекс» (код ЄДРПОУ 14179801), підтверджуючих фінансово-господарські взаємовідносини з суб`єктами господарської діяльності, що мають ознаки фіктивності, а саме: ТОВ «Ярмак Трейд» (код ЄДРПОУ 38517816), ТОВ «Аурум Інвест Груп» (код ЄДРПОУ 37449578), ТОВ «Коніан Трейд» (код ЄДРПОУ 37883548), ТОВ «Еколайф Універсал Трейдінг» (код ЄДРПОУ 35634427), ТОВ «Кийтранс» (код ЄДРПОУ 31954450), ТОВ «Омега Аеро» код ЄДРПОУ 1913301), ТОВ «Велес 368» (код ЄДРПОУ 38705715), ТОВ «Транслогістика» (код ЄДРПОУ 38705720), ТОВ «Фрейтедж» (код ЄДРПОУ 38237973), ТОВ «Праймері Профіт» (код ЄДРПОУ 37448731), ТОВ «Нью Діл» (код ЄДРПОУ 37448752), ТОВ «Прайм Білд» (код ЄДРПОУ 37955931), ТОВ «Армабудтех» (код ЄДРПОУ 38406268), ТОВ «Укрбуд-Капітал» (код ЄДРПОУ 38705704), ТОВ «Торглайнсенд» (код ЄДРПОУ 38872406), ТОВ «Ладготрейд» (код ЄДРПОУ 38824295), ТОВ «Камфод Естейт» (код ЄДРПОУ 38824242), ТОВ «ТГН Торг» (код ЄДРПОУ 38889729) за період з 01.01.2012 року по теперішній час, які перебувають у володінні ТОВ ТОВ «Інформаційно-розшукове агентство Алекс».

У решті клопотання начальника відділу КР СУ ФР ГУ Міндоходів у Черкаській області майора податкової міліції ОСОБА_9 (щодо можливості вилучити оригінали первинних бухгалтерських документів ТОВ ІРА «Алекс»)- залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :