Ухвала

від 18.07.2014 по справі 11/796/509/2014

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

У К Р А Ї Н А

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

03680, м. Київ, вул.. Солом`янська, 2-а,

У Х В А Л А

18 липня 2014 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючого судді - ОСОБА_1

суддів - ОСОБА_2

- ОСОБА_3

за участю

прокурора - ОСОБА_4

захисника - адвоката ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві апеляцію захисника ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 26 грудня 2013 року, яким, -

ОСОБА_6 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Києва, з вищою освітою, неодружений, має незадовільний стан здоров`я, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,

визнаний винним та засуджений за ч. 3 ст. 212 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до штрафу у розмірі 11250 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 191250 грн. з конфіскацією Ѕ належного йому майна.

Цим же вироком вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

В С Т А Н О В И Л А:

На зазначений вирок захисник ОСОБА_5 в інтересах засудженого ОСОБА_6 подала апеляцію, в якій просить вирок суду скасувати та направити справу на додаткове розслідування, посилаючись на однобічність та неповноту досудового слідства, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи.

Під час апеляційного розгляду захисник ОСОБА_5 надала суду для огляду оригінал свідоцтва про смерть ОСОБА_6 , який помер ІНФОРМАЦІЯ_2 , договір, укладений між нею та ОСОБА_7 , про надання правової допомоги при вирішенні справ стосовно ОСОБА_6 , та заявила клопотання про скасування вироку і закриття провадження у справі у зв`язку зі смертю ОСОБА_6 , оскільки родичі не бажають подальшого провадження у справі.

Вислухавши думку учасників процесу, які вважали неможливим за таких обставин подальший апеляційний розгляд та провадження у справі, погодилися з клопотанням захисника, колегія суддів приходить до наступного.

Відповідно до ст.. 376 КПК України (в редакції 1960 року) апеляційний суд, встановивши обставини, передбачені статтею 6 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок і закриває справу.

Пунктом 8 ч. 1 ст. 6 КПК України (1960 року) передбачено, що кримінальну справу не може бути порушено, а порушена справа підлягає закриттю щодо померлого, за винятком випадків, коли провадження в справі є необхідним для реабілітації померлого або відношення справи щодо інших осіб за нововиявленими обставинами.

Як вбачається з вироку суду, ОСОБА_6 визнаний винним в умисному ухиленні від сплати податків, що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчиненими службовою особою підприємства, яка зобов`язана їх сплачувати, що призвели до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, а саме, в тому, що він ОСОБА_6 , відповідно до Статуту із змінами та доповненнями від 9 грудня 2003 року, являючись засновником (власником) приватного підприємства «Лісбуд» (код СДРГІОУ 30930308). зареєстрованого Шевченківською районною державною адміністрацією м. Києва за реєстраційним номером №10907 від 17 квітня 2000 року, юридична адреса: м. Київ, пров.Татарський, 2, та будучи директором вказаного підприємства, в силу покладених на нього організаційно-розпорядчих обов`язків та виконуючих ним адміністративно-господарських функцій, в обов`язки якого входило:

відповідно дост. 67 Конституції України-сплата податків і зборів в порядку і розмірах, встановлених законом;

відповідно до ст.ст. 8, 9 Закону України № 996-ХІУ від 16 липня 1999 року "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (із змінами та доповненнями) - несення відповідальності за організацію бухгалтерського обліку на підприємстві; забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності протягом встановленого терміну, але не менше трьох років; створення необхідних умов для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечення неухильного виконання всіма підрозділами, службами, працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів; відображення в облікових регістрах господарських операцій у тому звітному періоді в якому вони були здійсненні; несення відповідальності за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних;

відповідно до ст. ст. 9. 11 Закону України № 77/97-ВР від 18 лютого 1997 року "Про систему оподаткування" (із змінами та доповненнями) -ведення бухгалтерського обліку, складання звітності про фінансово-господарську діяльність і забезпечення її зберігання у терміни,встановленізаконами:поданнядо податкових та інших державних органів, відповідно до Закону, декларації, бухгалтерської звітності та інших документів і відомостей, пов`язаних з обчисленням та сплатою податків і зборів; правильне обчислення, своєчасна сплата належних сум податків і зборів (обов`язкових платежів) у встановлені законом терміни;

відповідно дост. 10 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР від 3 квітня 1997 року(із змінами та доповненнями) -достовірне і своєчасне обчислення та внесення податку на додану вартість до бюджету відповідно до законодавства України;

відповідно до п.4.1 ст.4 Статуту ПП «Лісбуд»,як у власника підприємства - укладення договорів, вчинення від імені підприємства значних дій. прийом на роботу та звільнення, звітує про результати господарської діяльності перед державними органами у встановленому порядку;

відповідно до пп.4.2-4.3. ст.4 Статуту ПП «Лісбуд»,як у директора підприємства - керування оперативно-господарчою діяльністю підприємства, визначає структуру підприємства, укладення договорів, здійснює найм та звільнення робітників, відкриває в закладах банку розрахунковий та інші рахунки, здійснює іншу діяльність відповідно статутним задачам підприємства, не заборонену чинним законодавствам,

тобто, будучи службовою особою суб`єкта підприємницької діяльності, та усвідомлюючи, що він прийняв на себе обов`язки щодо забезпечення належного та правильного ведення бухгалтерського обліку, своєчасної та достовірної податкової звітності, знаючи про те. що. крім основних обов`язків щодо ведення бухгалтерського обліку, подання податкових декларацій, бухгалтерських звітностей, балансів, розрахунків та інших документів, пов`язаних з обчисленням і сплатою обов`язкових платежів до бюджетів та державних цільових фондів, є відповідальним за нарахування та повноту сплати податків підприємства, будучи обізнаним про принципи та порядок нарахування та сплати податку на додану вартість, у жовтні 2005 року, умисно ухилився від сплати податку на додану вартість на загальну суму 957640 грн., що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах, при наступних обставинах:

Так, основним видом діяльності ПП «Лісбуд» є посередництво в торгівлі деревиною та будівельними матеріалами, оптова торгівля лісоматеріалами, будівельними матеріалами, неспеціалізована оптова торгівля продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами, торгівля залізними виробами, водопровідними та опалювальними устаткуваннями. Для забезпечення ведення господарської діяльності ПП «Лісбуд», ОСОБА_6 , діючи від імені підприємства, 28 липня 2004 року відкрив поточний рахунок № НОМЕР_1 у Київській центральній філії АППБ «Аваль» (МФО 322904) і маючи свідоцтво № 38986948 про реєстрацію платника податку на додану вартість, видане 20 червня 2000 року ДПІ у Шевченківському районі м. Києва, протягом 2005 року від укладених від свого імені угод зі службовими особами підприємств-контрагентів щодо продажу-придбання товарів (робіт, послуг) систематично отримував безготівкові кошти, з урахуванням податку на додану вартість. В цей же період часу, у серпні 2005 року, ОСОБА_6 погодився на пропозицію невстановлених слідством осіб здійснювати діяльність ПП «Лісбуд» пов`язану з придбання та реалізації цукрових буряків, цукру та жому.

З метою ведення господарської діяльності ПП «Лісбуд» з придбання та реалізації цукрових буряків, цукру та жому, ОСОБА_6 , як службова особа підприємства, підписав договір купівлі-продажу № 8.01 «Буряк» від 1 вересня 2005 року з ДП «Волочиськ-цукор» (код ЄДРПОУ 32461570). За вказаним договором, директор ПП «Лісбуд» ОСОБА_6 (продавець) зобов`язаний передати (поставити) у період з 1 вересня 2005 року по 30 грудня 2005 року у власність покупця, ДП «Волочиськ-цукор» (ЄДРПОУ 32461570) товар (цукрові буряки), а ДП «Волочиськ-цукор» (покупець) зобов`язаний оплатити вартість переданого товару до 30 грудня 2005 року, шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок продавця. Згідно Специфікації №1, додаток до Договору купівлі-продажу № 8.01 «Буряк» від 1 вересня 2005 року, ПП «Лісбуд» повинно відпустити ДП «Волочиськ-цукор» 35 000 тон буряку, на суму 7 833 000 гривень.

Так, виконуючи умови договору № 8.01 «Буряк» від 1 вересня 2005 року з ДП «Волочиськ-цукор», ОСОБА_6 , переслідуючи мету ухилення від сплати податків, при невстановлених слідством обставинах, у період з вересня по грудень 2005 року придбав у невстановлених слідством постачальників цукровий буряк, без будь-яких первинних документів, які підтверджували походження вказаного товару, що в свою чергу виключає сплату податкових зобов`язань з податку на додану вартість постачальником. Однак, достовірно знаючи, що відповідно до вимог чинного законодавства, придбання товарів у підприємств, без підтверджуючих документів, є незаконним, з метою прикриття від податкових органів відомостей про фактичних постачальників товару на адресу ПП «Лісбуд», ОСОБА_6 , вступив у попередню змову з невстановленими слідством особами, які організували схему фіктивного підприємництва - ПП «Агрофірма Киянин» (код ЄДРПОУ 32957651) з метою сприяння легально діючим суб`єктам підприємницької діяльності в мінімізації податкових зобов`язань, що підлягають сплаті до бюджету. Отримані первинні документи ПП «Агрофірма Киянин», які нібито підтверджували поставку цукрових буряків. ОСОБА_6 , як директор ПП «Лісбуд», відобразив у бухгалтерському обліку та податковій звітності підприємства.

Вказані завідомо неправдиві документи за своєю економічною природою не відповідали фактичним обставинам здійснення у 2005 році фінансово-господарської операції між ПП «Лісбуд» та ПП «Агрофірма Киянин» оскільки директор зазначеного підприємства ОСОБА_8 ніякого відношення до діяльності підприємства не мав, документи фінансово-господарської діяльності (договори, акти виконаних робіт, накладні), у тому числі по взаємовідносинам з ПП «Лісбуд» не складав та не підписував. Будь-який товар, роботи, послуги від імені підприємства не виконував. Таким чином, реєстрація та діяльність ПП «Агрофірма Киянин» була спрямована на прикриття незаконної діяльності легально діючих підприємств, шляхом готування первинних документів бухгалтерського обліку, які документально підтверджують законність проведених фінансово-господарських операцій, та надають право легально діючим підприємствам формувати податковий кредит з ПДВ, з метою ухилення від сплати цього податку.

Достовірно знаючи, що ПП «Агрофірма Киянин» у період з вересня по грудень 2005 року не здійснювало фактичну поставку товару, цукрового буряку, ПП «Лісбуд», ОСОБА_6 для надання вигляду дійсної господарської операції, використовуючи реквізити з завідомо неправдивих фінансово-господарських документів, що отримані від невстановлених слідством осіб, у період з 23 листопада 2005 року по 9 грудня 2005 року перерахував на розрахунковий рахунок ПП «Агрофірма Киянин», яке мало ознаки фіктивного, грошові кошти в сумі 30000 грн. з зазначенням «за цукровий буряк згідно договору № 8-10 від 10 вересня 2005 року, № 9-12 від 9 грудня 2005 року».

Так, маючи на ПП «Лісбуд» товар, цукровий буряк, придбаний у період з вересня по грудень 2005 року при невстановлених слідством обставинах, і завідомо неправдиві первинні документи від ПП «Агрофірма Киянин», які нібито документально підтверджували поставку зазначеного товару. ОСОБА_6 30 вересня 2005 року передав ДП «Волочись-цукор» 10 670,3 тони цукрового буряку, за ціною 223,80 грн. за одну тону, на суму 2 388013,14 грн.. в т.ч. ПДВ - 398002,19 грн., про що між службовими особами підприємств складено акт прийому-передачі №1. який ОСОБА_4 був підписаний як продавцем товару, та скріплено печаткою підприємства. Крім того, на підтвердження факту передачі товару, згідно вимог податкового законодавства, ОСОБА_6 , як службова особа підприємства, 30 вересня 2005 року виписав на адресу ДП «Волочиськ-цукор» податкову накладну №15 на суму 2 388 013.14 грн., в т.ч. ПДВ - 398002,19 грн., дані з якої зазначеним підприємством були відображені у податковому обліку та внесено до складу податкового кредиту податкової декларації з ПДВ поточного періоду. Далі, 31 жовтня 2005 року, ОСОБА_6 передав ДП «Волочиськ-цукор» 25 674.0 тони цукрового буряку, за ціною 223.80 грн. за одну тону, на суму 5 745 841,20 грн., в т.ч. ПДВ-957 640.20 грн., про що між сторонами складено акт прийому-передачі № 2.

Маючи примірник акту прийому-передачі № 2 від 31 жовтня 2005 року, ОСОБА_6 дотримуючись вимог п.п.7.2.3ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 3 квітня 1997 року №168/97-ВР (із змінами та доповненнями), в цей же день, склав податкову накладну за № 19 на суму 5 745 841.20 грн., в т.ч. ПДВ - 957 640.20 гри., яку підписав особисто та завірив печаткою ПП «Лісбуд», та один примірник передав ДП «Волочиськ-цукор» для формування на підприємстві податкового кредиту.

При цьому, ОСОБА_6 , маючи намір на ухилення від сплати податку на додану вартість, незважаючи на виписану ним в жовтні 2005 року податкову накладну №19 від 31 жовтня 2005 року на адресу ДП «Волочиськ-цукор», яка надає право останнім на формування податкового кредиту з ПДВ, та в свою чергу, відповідно, зобов`язує ПП «Лісбуд» внести суму ПДВ до податкового зобов`язання, в розділі «Податкові зобов`язання» в рядку 1 "операції на митній території України, що оподатковуються за ставкою 20%, крім імпорту товарів" декларації з податку на додану вартість, в листопаді 2005 року, в денний час. знаходячи на території м.Києва, під час складання податкової декларації з ПДВ за жовтень 2005 року не включив суму ПДВ - 957 640,20 грн. до складу податкових зобов`язань, зазначивши показники по податковому зобов`язанню в сумі 2 481 грн.

Реалізуючи свій злочинний намір, направлений на умисне ухилення від сплати податків, ОСОБА_6 , будучи службовою особою підприємства, достовірно знаючи про суми отриманого доходу від здійснення фінансово-господарських операцій, та виниклих в результаті цього податкових зобов`язань з ПДВ, усвідомлюючи суспільну небезпечність характеру діяння, що виразилось в ухиленні від сплати податків ПП «Лісбуд» та передбачаючи настання наслідків у вигляді ненадходження до державного бюджету коштів у особливо великих розмірах, складену завідомо неправдиву декларацію з податку на додану вартість за жовтень 2005 року юридичної особи - ПП "Лісбуд", зареєстрованого як платник податку на додану вартість (свідоцтво №38986948), підписав, скріпив печаткою підприємства та 18 листопада 2005 року подав до ДПІ у Шевченківському районі м. Києва. що була зареєстрована за №301908 від 19 листопада 2005 року, тим самим у повному обсязі реалізував мету, направлену на ухилення від сплати податків за вказаний період.

Відповідно до висновку почеркознавчої експертизи№ 419 від 22 листопада 2007 року - підпис від імені ОСОБА_6 в графах наданих документів ПП «Лісбуд» (30930308) - договір купівлі-продажу «Буряк» між ПП «Лісбуд» та ДП «Волочиськ-цукор» від 1 вересня 2005 року, податкова накладна № 19 від 31 жовтня 2005 року між ПП «Лісбуд» та ДП «Волочиськ-цукор» в графі директор виконано ОСОБА_6 .

Відповідно до висновку повторної почеркознавчої експертизи №545/тддвід 30 грудня 2010 року,підпис у документі - податкова накладна № 19 від 31 жовтня 2005 року ПП «Лісбуд» в графі « ОСОБА_6 (підпис і прізвище особи, яка склала податкову накладну)» виконаний громадянином ОСОБА_6 ..

Відповідно до висновку технічної експертизи № 544/тдд від 29 грудня 2010 року,відтиски печатки ПП «Лісбуд» (код ЄДРПОУ 0930308) у документах:

договір купівлі-продажу №8.01 Буряк між ПП «Лісбуд» та ДП «Волочиськ-цукор» від 1 вересня 2005 року (3 арк)

Додаток №1 до договору купівлі-продажу №8.01 Буряк від 1 вересня 2005 року (Специфікація №1)

Акт прийому-передачі № 1 до договору купівлі-продажу №8.01 від 1 вересня 2005 року (1 арк)

Акт прийому-передачі № 2 до договору купівлі-продажу №8.01 від 1 вересня 2005 року (1 арк)

Акт прийому-передачі № 5 до договору купівлі-продажу №8.01 від 1 вересня 2005 роту (1 арк)

Податкова накладна № 19 від 31жовтня 2005 року виписана ПП «Лісбуд» (1 арк) - відповідають відтискам печатки ПП «Лісбуд» (код СДРГІОУ 0930308), які проставлені у документах розрахунково-касового обслуговування клієнта АКБ«Аваль» м.Київ - ПП «Лісбуд» та підприємства за 2004 рік.

Згідно акту ДПІ у Шевченківському районі м. Києва № 1185/23-12/30930308 від 13 травня 2008р.«Про результати невиїзної документальної перевірки дотримання вимог податкового законодавства ПП «Лісбуд» (код ЄДРПОУ 30930308) при взаємовідносинах із ДП «Волочиськ-цукор» (код ЄДРПОУ 32461570) за період з 1 жовтня 2005 року по 31 жовтня 2005 року» встановлено порушення вимог пп.7.3.1, пп.7.3ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» від 3 квітня 1997р. № 168/97-ВР(зі змінами та доповненнями), в результаті чого занижено податкове зобов`язання з податку на додану вартість за жовтень 2005 року у розмірі 957640 грн., в зв`язку з чим до державного бюджету фактично не надійшли грошові кошти у вигляді податків в особливо великих розмірах.

Відповідно до п.п.7.3.1. п.7.3.ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» №168/97-ВР від 3 квітня 1997 року(із змінами та доповненнями) - датою виникнення податкових зобов`язань з поставки товарів (робіт, послуг) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що склалася раніше; або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку як оплата товарів (робіт, послуг) за готівкові грошові кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку, а при відсутності такої дати інкасації готівкових коштів у банківській установі, що обслуговує платника податку, або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата оформлення документа, що засвідчує факт виконання робіт (послуг) платником податку.

В результаті скоєння своїх злочинних дій, ОСОБА_6 будучи директором ПП «Лісбуд», маючи реальну можливість забезпечити належний контроль за фінансово-господарською діяльністю підприємства, правильним фіксуванням фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, правильне ведення бухгалтерського та податкового обліку, а також складання достовірної податкової звітності, ухилився від сплати податку на додану вартість на загальну суму 957 640 грн., в результаті чого до державного бюджету не надійшли кошти в особливо великих розмірах.

Як вбачається з фактичних обставин справи, визнаних судом доведеними, та кваліфікації дій Чумакова, інші особи по даній справі до кримінальної відповідальності за діяння, у вчиненні яких був визнаний винним ОСОБА_6 , притягнуті не були.

Відповідно до свідоцтва про смерть серії НОМЕР_2 , виданого 30 травня 2014 року відділом державної реєстрації актів цивільного стану Деснянського РУЮ у м. Києві, ОСОБА_6 помер ІНФОРМАЦІЯ_2 у віці 61 рік, про що 30 травня 2014 року складено відповідний актовий запис № 621.

При цьому, як зазначила захисник, родичі засудженого не бажають подальшого провадження у справі.

За таких обставин, обвинувальний вирок щодо ОСОБА_6 підлягає скасуванню із закриттям провадження у справі.

Керуючись ст..ст. 365, 366, 376, п. 8 ч. 1 ст. 6 КПК України (1960 року), пп. 11, 15 розділу Х1 Перехідних положень КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А :

Вирок Шевченківського районного суду м. Києва від 26 грудня 2013 року, яким ОСОБА_6 визнаний винним та засуджений за ч. 3 ст. 212 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до штрафу у розмірі 11250 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 191250 грн. з конфіскацією Ѕ належного йому майна, - скасувати, провадження у справі закрити у зв`язку зі смертю ОСОБА_6 .

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3