Постанова

від 03.07.2014 по справі 872/11516/13

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

03 липня 2014 рокусправа № 808/4520/13-а

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Ясенової Т.І.

суддів: Головко О.В. Суховарова А.В.

секретар судового засідання: Троянов А.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області, яка є правонаступником Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Запорізької області Державної податкової служби, на постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 11 червня 2013 року у справі № 808/4520/13-а за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами „Український капітал" до Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами „Український капітал" (далі за текстом - ТОВ КУА „Український капітал") звернулось до суду з позовом до Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області (далі за текстом - ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя), в якому просило визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення № 0000032304 від 28.03.2013 року, прийняте ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя за результатами планової виїзної перевірки ТОВ КУА „Український капітал" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства.

Постановою Запорізького окружного адміністративного суду від 11 червня 2013 року позовні вимоги задоволено. Скасовано податкове повідомлення - рішення №0000032304 від 28.03.2013, прийняте ДПІ в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя.

В апеляційній скарзі відповідач, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржувану постанову та ухвалити нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

Заперечуючи проти задоволення апеляційної скарги позивач, посилаючись на її безпідставність, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін, як законне та обґрунтоване.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги та заперечень на неї, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Судом встановлено, що сектором перевірок фінансових установ та контролю за операціями у сфері ЗЕД управління податкового контролю ДПІ в Орджонікідзевському районі за участю фахівців ДПС у Запорізькій області проведено документальну виїзну планову перевірку ТОВ КУА „Український капітал" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2010 року по 31.12.2012 року.

За результатами проведеної перевірки складено акт від 12.03.2013 року № 48/2232-18/33134452, відповідно до висновків якого позивачем, в порушення вимог пп. 4.1.6 п. 4.1, пп. 4.2.8 п. 4.2 ст. 4, пп. 11.3.1 п. 11.3 ст. 11 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 № 334/94-ВР, пп. 135.5.15., п. 135.5 ст. 135, п. 137.4 ст. 137 Податкового кодексу України, занижено валовий дохід на 12.308.850 грн. у т.ч.: 2010 рік - 1 0000 00 грн. 00 коп., 2011 рік - у сумі 7 040 000 грн. 00 коп., І квартал 2012 року - у сумі 1 448 600 грн. 00 коп., І півріччя 2012 року - у сумі 3 658 850 грн. 00 коп., 9 місяців 2012 року - у сумі 3 958 850 грн. 00 коп., 2012 рік - у сумі 4 268 850 грн. 00 коп., у результаті чого підприємством занижено податок на прибуток на загальну суму 2 764336 грн. 00 коп.,у т.ч.: 2010 р. в сумі 250 000 грн., 2011 р. в сумі 1 619 200 грн., І квартал 2012 р. в сумі 304 080 грн., півріччя 2012 р. в сумі 768 359 грн., 9 міс. 2012 р. в сумі 831 359 грн., 2012 р. в сумі 895 136 грн.

На підставі зазначеного акту перевірки відповідачем прийнято податкове повідомлення - рішення № 0000032304 від 28.03.2013 року, яким позивачу збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток 1102100 у загальному розмірі 3050746,25 грн., у т.ч. 2764437,00 грн. за основним платежем, та 286309,25 за штрафними (фінансовими) санкціями.

Судом з'ясовано, що викладені в акті перевірки порушення стосуються операцій, які ТОВ КУА „Український капітал" здійснювало за рахунок активів пайових інвестиційних фондів ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" та ПЗНВІФ „ММСІС ІNVESTMENTS", які знаходяться в управлінні ТОВ КУА „Український капітал". При цьому між позивачем та відповідачем відсутні розбіжності з приводу опису фактичних обставин справи. Спір між сторонами виник внаслідок неоднакового тлумачення сутності здійснених операцій і оцінки їх фінансового результату.

Спірні відносини між сторонами регулюються Законами України „Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні фонди)" № 2299-ІІІ від 15.03.2001, „Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" № 996-XIV від 16.07.1999, Цивільним кодексом України, а також Законом України „Про оподаткування прибутку підприємтсв" від 28.12.1994 № 334/94-ВР та Податковим кодексом України (у відповідні періоди дії), іншими правовими актами.

Перевіркою встановлено порушення п. п.4.1.6 п.4.1, п.п.4.2.8 п.4.2 ст.4, п.п. 11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 .№334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.97 №283/97-ВР (із змінами та доповненнями), а сами: до складу валового доходу, за 2010 рік, ТОВ КУА „Український капітал" не включено доходи з інших джерел, а саме кошти у розмірі 1000000 грн., які надійшли від ТОВ „12-й квартал" за акції, які фактично не були передані та не були зараховані на рахунок в цінних паперах ТОВ „12-й квартал".

Судом встановлено, що позивач, діючи від імені і за рахунок ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" укладено договір купівлі-продажу Д-1012/02 від 21.12.10, за умовами якого ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" (продавець), а ТОВ „12-й квартал" (код ЄДРПОУ 32403654, м.Дніпропетровськ, в особі Івченко В.І.) (покупець) акцій ВАТ „Комуненерготранс" в кількості 4 000 000 шт. за 1 000 000 грн. 27.12.10 від ТОВ „12-й квартал" на банківський рахунок 2650739307124 в АБ „Діамант" Київ. МФО 320854 ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" згідно договору Д-1012/02 від 21.12.10 за акції надійшло 1000000 грн.

Так, податковим органом встановлено, що акції ВАТ „Комуненерготранс" (код ЄДРПОУ 23580394) фактично не буде списані з рахунка в цінних паперах ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" та не були передані та зараховані на рахунок в цінних паперах ТОВ „12-й квартал".

Додатковою угодою до договору Д-1012/02 від 21.12.10, до договору внесені зміни щодо об'єкту продажу, а саме ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" продає ТОВ „12-й квартал" вексель АА 1772598, векселедавцем якого є ТОВ „Прем'єр фінанси", векселеодержувач -ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал", складений 28.08.12, термін погашення - за пред'явленням, але не раніше 27.08.20. Згідно акту від 24.12.12 вексель від ТОВ КУА „Український капітал" ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" передано ТОВ „12-й квартал".

У відповідності до ст.22 Закону України від 15.03.01 №2299-111 „Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)" із змінами та доповненнями, укладаючи договори за рахунок активів пайового інвестиційного фонду, компанія з управління активами діє від свого імені, з обов'язковим зазначенням в таких договорах реквізитів такого пайового інвестиційного фонду.

Бухгалтерський та податковий облік операцій та результатів діяльності зі спільного інвестування, яка проводиться компанією з управління активами через пайовий інвестиційний фонд, здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку операцій та результатів її господарської діяльності та обліку операцій та результатів діяльності інших пайових інвестиційних фондів активи яких перебувають в її управлінні.

Відповідно до п.п.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" доходи з інших джерел, у тому числі, але не виключно, у вигляді: сум безповоротної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, вартості товарів (робіт, послуг), безоплатно наданих платнику податку у звітному періоді, крім їх надання неприбутковим організаціям згідно з пунктом 7.11 статті 7 цього Закону та у межах таких операцій між платником податку та його відокремленими підрозділами, які не мають статусу юридичної особи, крім випадків, визначених у частині четвертій статті 3 Закону України „Про списання вартості несплачених обсягів природного газу";

сум поворотної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, що залишається неповерненою на кінець такого звітного періоду від осіб, що не є платниками цього податку (у тому числі нерезидентів), або осіб, які згідно із законодавством мають пільги з цього податку, включаючи право застосовувати ставку податку нижчу, ніж установлена пунктом 7.2 статті 7 або статтею 10 цього Закону. У разі коли у майбутніх податкових періодах платник податку повертає таку поворотну фінансову допомогу (її частину) особі, яка її надала, такий платник податку збільшує суму валових витрат на суму такої поворотної фінансової допомоги (її частини) за наслідками податкового періоду, в якому відбулося таке повернення. При цьому валові доходи такого платника податку не збільшуються на суму умовно нарахованих процентів, а податкові зобов'язання особи, що надала поворотну фінансову допомогу, не змінюються як при її видачі, так і при її зворотному отриманні. Як виняток з правила, визначеного цим абзацом, операції з отримання (надання) фінансової допомоги між платником податку та його філіями, відділеннями, іншими відокремленими підрозділами, що не мають статусу юридичної особи, розташованими на території України, не призводять до зміни їх валових витрат або валових доходів;

сум невикористаної частини коштів, що повертаються із страхових резервів у порядку, передбаченому пунктом 12.2 цього Закону;

сум заборгованості, що підлягає включенню до валових доходів згідно з пунктами 12.3 та 12.4 цього Закону;

сум коштів страхового резерву, використаних не за призначенням;

вартості матеріальних цінностей, переданих платнику податку згідно з договорами схову (у відповідальне зберігання) та використаних ним у власному виробничому чи господарському обороті;

сум штрафів та/або неустойки чи пені, фактично одержаних за рішенням сторін договору або за рішенням відповідних державних органів, суду;

сум державного мита, попередньо сплаченого позивачем, що повертається на його користь за рішенням суду;

сум акцизного збору, сплачених (нарахованих) покупцями підакцизних товарів (за їх рахунок) на користь платника такого акцизного збору, уповноваженого законом вносити його до бюджету, та рентних платежів, а також сум збору у вигляді цільової надбавки до діючого тарифу на електричну та теплову енергію;

доходів від продажу електричної енергії (включаючи реактивну);

сум дотацій і субсидій з фондів загальнообов'язкового державного соціального страхування або бюджетів, отриманих платником податку.

Підпунктом 4.2.8. пункту 4.2 статті 4 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що не включаються до складу валового доходу кошти спільного інвестування, а саме кошти, залучені від інвесторів інститутів спільного інвестування (ІСІ), доходи від здійснення операцій з активами ІСІ та доходи, нараховані за активами ІСІ, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від здійснення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Згідно із .п. 11.3.1 п.11.3 ст.11 зазначеного Закону, датою збільшення валового доходу вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: або дата зарахування коштів від покупця (замовника) на банківський рахунок платника податку в оплату товарів (робіт, послуг), що підлягають продажу, у разі продажу товарів (робіт, послуг) за готівку - дата її оприбуткування в касі платника податку, а за відсутності такої - дата інкасації готівки у банківській установі, що обслуговує платника податку; або дата відвантаження товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного надання результатів робіт (послуг) платником податку.

Судом встановлено, що кошти які надійшли 27.12.10 від ТОВ „12-й квартал" на банківський рахунок 2650739307124 в АБ „Діамант" ТОВ КУА „Український капітал", відкритий для проведення операцій по фонду ПЗНВІФ „Прем'єр капітал" у розмірі 1 000000 грн. в розумінні Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств" не є: коштами спільного інвестування, а саме коштами, які залучені від Інвесторів інститутів спільного інвестування (ICI), оскільки надійшли кошти за договором купівлі-продажу акцій ВАТ„Комуненерготранс", доходами від здійснення операцій з активами ICI, оскільки не відбулось факту продажу та передання активів ICI, а саме акцій ВАТ„Комуненерготранс", доходами, що нараховані за активами ICI, оскільки кошти, що надійшли не мають ознак доходів, що нараховані за активами ICI.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що позивачем, в порушення п.п.4.1.6 п.4.1, п.п.4.2.8 п.4.2 ст.4, п.п. 11.3.1 п.11.3 ст.11 Закону України „Про оподаткування прибутку підприємств", до складу валового доходу не включено доходи з інших джерел, а саме кошти у розмірі 1 000 000 грн.. які надійшли від ТОВ„12-й квартал" за акції, які фактично не були передані та не були зараховані на рахунок в цінних паперах ТОВ „12-й квартал".

Таким чином, ТОВ КУА „Український капітал" безпідставно скористалось пільгою щодо не включення до складу валового доходу коштів, які надійшли від контрагентів у вигляді доходів з інших джерел (передачі акцій не відбулось), визначаючи ці надходження як кошти спільного інвестування.

Перевіркою проведення ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" фінансово - господарських операцій купівлі - продажу акцій ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" встановлено, що на підставі договору купівлі - продажу цінних паперів від 08.12.2011р. №БІ1/1208/2 та згідно з актом приймання - передачі від 08.12.2011р. ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" було придбано у нерезидента „Отолвін Ентерпрайзіс ЛТД" акції в кількості 135 000 шт., емітовані ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" на загальну суму 12 825 000,00 грн.

Відповідно до виписки про операції на рахунку в цінних паперах №003155 за період з 01.12.2011-30.12.2011р. акції, емітентом яких є ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи", були зараховані на рахунок в цінних паперах 08.12.2011 р. в кількості 135000 шт. Фактично розрахунки було проведено 29.12.2011 р. на суму 17 000,00 грн.

Додатковою угодою №1 від 28.12.2012р. змінено дату розрахунків та зазначено дату 31.12.2013 року.

В подальшому, придбанні акції ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи", ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" продано за договорами: Д-1/09/12/2011 від 09.12.11 р. TOB „ММСІС Інвестментс" у кількості 170 шт. на суму 3400 грн. (акт прийому - передачі ЦП від 14.12.2011р., оплата надійшла 14.12.2011р. в сумі 34 000 грн.); Д-341/11 від 09.12.13р. ТОВ „Паритет Інвестментс" у кількості 30 шт. на суму 6 000 грн. (акт прийому - передачі ЦП від 13.12.2011р., оплата надійшла 13.12.2011р. в сумі 6 000 грн.); Д-1/12/122011 від 12.12.11р. від ТОВ „ММСІС Інвестментс" у кількості 24138 шт. на суму 7 000 000 грн. (акт прийому - передачі ЦП від 13.12.2011р., розрахунки проведено векселям 13.12.2011р. на загальну суму 7000000 грн.).

Згідно виписки з рахунку в ЦП №003155 за період 01.12.2011-30.12.2011р. списано ЦП НА 4000126650, емітентом, яких є ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи": 09.12.2011-30 шт.; 09.12.2011-170 шт.; 09.12.2011-24138 шт.

ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" знову купує акції ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" по договору: купівлі - продажу цінних паперів №Д-342/11 від 12.11.2011р. у ТОВ „Паритет Інвестмент" 30 шт. на суму 680000грн. (акт прийому - передачі ЦП від 13.12.2011р.). Згідно виписки з рахунку і ЦП № 003155 зараховано акції ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" 13.12.2011р. у кількості 30 шт. ; купівлі - продажу цінних паперів №Д-1/23/12/2011 від 23.12.2011р. у TOB „ММСК Інвестментс" 50 шт. на суму 14 500 00грн. (акт прийому - передачі ЦП від 26.12.2011р.) Згідно виписки з рахунку в ЦП №003155: 26.12.2011р. зараховано акції ПАТ „Інтернет Глоба. Технолоджи" у кількості 50 шт.

Судом встановлено, що станом на 30.12.2011р. на рахунку в ЦП залишок акцій ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" складав 110 742 шт.

В 2012 році ТОВ КУА „Український капітал" в інтересах фонду купує акції, емітентом яких ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" у ТОВ „Паритет Інвестментс" за договорами: №Д-2/12 від 16.01.12р. у кількості 90 шт. на суму 26 000 грн.; № ДД-947/12 від 19.11.12р. у кількості 350 шт. на суму 189 997,50 грн.

В 2012 році ТОВ КУА „Український капітал" в інтересах фонду продає акції, емітентом яких ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи"за договорами: Б-4/12/01/2012 від 12.01.12 ТОВ „Бренд Білдинг" у кількості 4 800шт. на суму 1 392 000,0 грн.; Д-2/12/01/2012 від 12.01.12 ТОВ „ММСІС Інвестментс" у кількості 103 шт. на суму 30000 грн.; №Д-1/12 від 16.01.12 ТОВ „Паритет Інвестментс" у кількості 90 шт. на суму 26 000 грн., № ДД-247/12 від 10.05.12 ТОВ „Паритет Інвестментс" у кількості 515 шт. на суму 200 000 грн.; № ДД-1/17/05/2012 від 17.05.12 ТОВ „ММСІС Інвестментс" у кількості 5013 шт. на суму 2005850 грн.; №ДД-2/24/05/2012 від 24.05.12 ТОВ „ММСІС Інвестментс" у кількості 12 шт. на суму 5 000 грн.; №ДД-4/13/11/2012 від 13.11.12 ТОВ„ММСІС Інвестментс" у кількості 540 шт. на суму 300 000 грн.; №ДЦ-2/19/11/2012 від 19.11.12 ТОВ „ММСІС Інвестментс" у кількості 18 шт. на суму 10 100 грн.

Судом встаовлено, що станом на 31.12.2012 прості акції у кількості 35 417 штук на загальну суму 11008 850 грн. були не оплачені.

Статтею 3 Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди) встановлено, що активи інституту спільного інвестування - сукупність майна, корпоративних прав та вимог, сформована за рахунок коштів спільного інвестування.

Кошти спільного інвестування - кошти, внесені засновниками корпоративного інвестиційного фонду та залучені від інвесторів ІСІ, доходи від здійснення операцій з активами ІСІ, доходи, нараховані за активами ІСІ, та інші доходи від діяльності ІСІ (проценти за позиками, орендні (лізингові) платежі тощо). Кошти, внесені засновниками корпоративного інвестиційного фонду, вважаються коштами спільного інвестування після внесення такого фонду до Єдиного державного реєстру ІСІ (далі - реєстр ІСІ). Ведення реєстру ІСІ здійснюється Комісією.

Також статтею З зазначеного Закону встановлено, що інститут спільного інвестування - це корпоративний інвестиційний фонд або пайовий інвестиційний фонд, який провадить діяльність, пов'язану з об'єднанням (залученням) грошових коштів інвесторів з метою отримання прибутку від вкладення їх у цінні папери інших емітентів, корпоративні права та нерухомість.

У відповідності до підпункту 136.1.9 пункту 136.1 статті 136 Податкового Кодексу України, для визначення об'єкта оподаткування не враховуються суми коштів спільного інвестування, а саме коштів, залучених від інвесторів інститутів спільного інвестування, доходи від проведення операцій з активами таких інститутів та доходи, нараховані за активами зазначених інститутів, а також кошти, залучені від власників сертифікатів фондів операцій з нерухомістю, доходи від проведення операцій з активами фондів операцій з нерухомістю та доходи, нараховані за активами фондів операцій з нерухомістю, створених відповідно до закону.

Згідно з пунктом 135.1. пункту 135 статті 135 Податкового Кодексу, доходи, що враховуються при обчисленні об'єкта оподаткування, включаються до доходів звітного періоду за датою, визначеною відповідно до статті 137, на підставі документів, зазначених у пункті 135.2 цієї статті, та складаються з: доходу від операційної діяльності, який визначається відповідно до пункту 135.4 цієї статті; інших доходів, які визначаються відповідно до пункту 135.5 цієї статті, за винятком доходів, визначених у пункті 135.3 цієї статті та у статті 136 цього Кодексу.

Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновками податкового органу, викладеними в акті перевірки, що здійснені ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" операції з реалізації акцій ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" в сумі 11 008 850 00 грн., не є операціями з реалізації активів фонду, так як реалізовані акції на момент продажу не були оплачені, тобто не відповідають вимогам статті З Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди), а саме не є активами інституту спільного інвестування (пайового інвестиційного фонду), сформованими за рахунок коштів спільного інвестування.

Таким чином, ТОВ КУА „Український капітал" безпідставно скористувалось вимогами пп. 136.1.9 п.136.1. ст.136 Кодексу, так як продаж акцій було здійснено із порушенням вимог статті З Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди), а саме акції ПАТ „Інтернет Глобал Технолоджи" на момент продажу ТОВ КУА „Український капітал" в інтересах ПЗВНІФ „MMCIS INVESTMENTS" не були оплачені за рахунок коштів спільного інвестування, тобто акції не мали статусу активів та відповідно не підпадали під пільгу, передбачену пп.136.1.9 п. 136.1. ст.136 Кодексу.

А відтак, порушенням вимог законодавства про ICI при відчуженні корпоративних прав ТОВ КУА „Український капітал" втратило право на пільгу, передбачену пп. 136.1.9 п. 136.1 ст.136 Податкового кодексу України та отримало доходи не від діяльності з управління активами, а доходи з інших джерел.

Перевіркою проведення ТОВ КУА „Український капітал" фінансово - господарських операцій купівлі - продажу корпоративних прав ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" встановлено наступне.

ТОВ КУА „Український капітал" в інтересах ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" по договору від 23.08.2012р. купує 100 % частку у фізичній сообі-підприємця Кіквадзе В.Г. статутному капіталі ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" за 5 000 грн. Рішення щодо придбання частки в статутному капіталі ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" було прийнято на загальних зборах учасників ТОВ КУА „Український капітал", протокол №12/08/23/1 від 23.08.2012р. Сплату проведено 02.10.2012р. п/д №102 сума 5 000 грн.

23.08.2012р. на загальних зборах учасників (протокол №8) було прийняте рішення про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок внеску ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „Прем''єр капітал" у розмірі 14 995 000,00 грн. З урахуванням внеску учасника статутний капітал товариства становить 15 000 000,00 грн., що є 100 % часткою.

Судом встановлено, що державну реєстрацію змін до установчих документів товариства проведено 27.08.2012р.

28.08.2012р. ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" перераховує 14 995 000,00 грн. для збільшення статутного капіталу „Харківський завод ЖБК-5".

27.09.2012р. ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" (в акті перевірки помилково визначено дату продажу 27.08.2012р.) по договору продає 100% частку фізичної особі - гр. ОСОБА_4 (згідно протоколу №10 від 17.09.2012р.).

Статутний капітал: 15 000 000,00 грн., склад - грошові кошти. Ціна договору - 300000,00 грн., термін оплати 3 банківських дні.

Протокол реєстрації загальних зборів учасників ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" про перерозподіл часток учасників проведено 27.09.2012р. №11, 100% частка товариства 14 995 000,00 грн. належить ОСОБА_4

Державну реєстрацію змін до установчих документів товариства проведено 28.09.2012р. Оплата за продаж частки ТОВ „Харківський завод ЖБІС-5" надійшла 01.10.2012 р. п/д 94011 в сумі 300 000 грн.

Частиною 1 ст. 7 Закону України „Про господарські товариства" від 19.09.1991, №1576-ХІІ визначено, що зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Частиною 1 ст. 88 Господарського кодексу України від 16.01.2003, № 436-ІУ визначено права і обов'язки учасників господарського товариства. Учасники господарського товариства мають право вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та коштами (засобами), що передбачені установчими документами, відповідно до цього Кодексу та закону про господарські товариства.

Статтею 147 Цивільного кодексу України від 16.01.2003, № 435-ГУ врегульовано порядок переходу частки (її частини) учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю до іншої особи.

Так, частиною З зазначеної статті встановлено, що частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише у тій частині, в якій її уже сплачено.

Враховуючи наведене, ТОВ КУА „Український капітал" порушив порядок переходу частки у статутному капіталі ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" до іншої особи ОСОБА_4, оскільки ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" на момент продажу не сплатив внесок в статутний капітал грошовими коштами, а відтак не мав прав на частку корпоративних прав в статутному капіталі ТОВ „Харківський завод ЖБК-5".

Статтею З Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди)" встановлено, що інститут спільного інвестування - корпоративний Інвестиційний фонд або пайовий інвестиційний фонд, який провадить діяльність, пов'язану з об'єднанням (залученням) грошових коштів інвесторів з метою отримання прибутку від вкладення їх у цінні папери інших емітентів, корпоративні права та нерухомість.

Згідно зі статтею 30 Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди)"компанія з управління активами під час провадження діяльності з управління активами ІСІ не має права, зокрема, укладати договори купівлі-продажу цінних паперів, які на дату укладання такого договору не становлять активи ІСІ.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку,що ТОВ КУА „Український капітал" порушено вимоги статті 30 Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди).

Таким чином, здійснена ТОВ КУА „Український капітал" ПЗВНІФ „Прем'єр капітал" операція з реалізації корпоративних прав ТОВ „Харківський завод ЖБК-5" в сумі 300 000 00 грн.. не є операцією з реалізації активів фонду, так як реалізовані корпоративні права на моменті продажу не були оплачені, тобто не відповідають вимогам ст. З Закону України „Про інститути спільного інвестування" (пайові та корпоративні фонди), а саме не є активами інституту спільного інвестування (пайового інвестиційного фонду), сформованими за рахунок коштів спільного інвестування.

Враховуючи наведене, колегія суддів дійшла висновку про правомірність прийнятого ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя податкового повідомлення-рішення № 0000032304 від 28.03.2013 року.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що допущене судом першої інстанції порушення норм процесуального та матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи є підставою, для скасування оскаржуваної постанови суду із прийняттям нової постанови про відмову в задоволенні позовних вимог з наведених підстав.

Керуючись п. 3 ч. 1 ст. 198, п. 4 ч. 1 ст.202, 205, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області - задовольнити.

Постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 11 червня 2013 року у справі №808/4520/13-а - скасувати із прийняттям нової постанови.

У задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія з управління активами „Український капітал" до Державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м.Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення - рішення - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст постанови складено 11.07.2014 року.

Головуючий: Т.І. Ясенова

Суддя: О.В. Головко

Суддя: А.В. Суховаров