Постанова

від 22.07.2014 по справі 916/881/13

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" липня 2014 р.Справа № 916/881/13 Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Бєляновського В.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від С(Ф)Г „Ольга"- Поліщук А.М. - за довіреністю;

від ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" - Байрамов О.В. - за довіреністю;

від СТОВ „Ольга" - Поліщук А.М. - за довіреністю;

від ТДВ „Затишанське ХПП" - не з'явився;

від ОСОБА_4 - не з'явився ;

від ОСОБА_5 - не з'явився

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Ольга»

на рішення господарського суду Одеської області від 18 червня 2013 року

по справі №916/881/13

за позовом Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль»

до

- Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю «Ольга»;

- Селянського (фермерського) господарства «Ольга»

треті особи на стороні відповідачів, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

- Товариство з додатковою відповідальністю «Затишанське хлібоприймальне підприємство»;

- ОСОБА_4;

- ОСОБА_5

про звернення стягнення на предмет застави

Сторони та треті особи належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

В судовому засіданні 21.01.2013р. оголошувалась перерва згідно ст.77 ГПК України.

В судовому засіданні 22.07.2014р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

02.04.2013р. Публічне акціонерне товариство „Райффайзен Банк Аваль" (надалі - позивач, ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", Банк) звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю „Ольга" (надалі - відповідач, СТОВ „Ольга"), Селянського (фермерського) господарства „Ольга" (надалі - відповідач, С(Ф)Г „Ольга"), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на стороні відповідача Товариство з додатковою відповідальністю „Затишанське хлібоприймальне підприємство" про звернення стягнення на майно, передане в заставу відповідно до договору застави транспортних засобів від 05.02.2009р. (зі змінами та доповненнями), договорів застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91 від 16.03.2012р. та №12/42-0-2/92 від 19.03.2012р. для стягнення кредитної заборгованості ТДВ „Затишанське ХПП" перед Банком за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором №010/3-2/397 від 06.08.2010р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.12р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.12р. у загальній сумі 2156677,07дол.США; визначити спосіб реалізації предметів застави - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження; встановити початку ціну реалізації предметів застави.

В обґрунтування позовних вимог Банк зазначив, що 29.12.2008р. між ВАТ „Райффайзен Банк Аваль" (правонаступником якого є ПАТ „Райффайзен Банк Аваль") та ВАТ „Затишанське ХПП" (правонаступником якого є ТДВ „Затишанське ХПП"), СТОВ „Ольга" та СФГ „Ольга" було укладено генеральну кредитну угоду №01/3-0-1/297 (зі змінами). В рамках генеральної кредитної угоди між Банком та ТДВ „Затишанське ХПП" були укладені Кредитні договори №010/3-2/297 від 06.08.2010р. (зі змінами), №010/42-0-2/10 від 19.01.2012р. (зі змінами), Договір овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. (зі змінами), згідно яких позивачем було надано кредитні кошти, які ТДВ „Затишанське ХПП" у визначені договорами строки не повернуто, проценти та пеню за несвоєчасне погашення кредиту не сплачено. В забезпечення виконання вищезазначених договорів Банком були укладені: з СТОВ «Ольга» 05.02.2009р. договір застави транспортних засобів; з С(Ф)Г «Ольга» 19.03.2012р. договір застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/92; з СТОВ «Ольга» 16.03.2012р. договір застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91.

У зв'язку з невиконанням ТДВ «Затишанське ХПП» своїх зобов'язань з повернення коштів, Банк звернувся до суду з позовом про звернення стягнення на майно, передане в заставу.

З посиланням на норми ч.1 ст.193 ГК України, ч.1 ст.1054, ст.ст.525, 526, 610, 530, 585, 589, 1049 ЦК України, ст.19 ЗУ „Про заставу" позивач просив задовольнити його позовні вимоги у повному обсязі.

07.05.2013р. Банком подано суду першої інстанції заяву про уточнення позовних вимог та в остаточній редакції Банк просив суд звернути стягнення на майно, передане в заставу відповідно до:

- договору застави транспортних засобів від 05.02.2009р., який укладений між ВАТ „Райффайзен Банк Аваль" та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 122), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010р. (реєстраційний номер №17), договором про внесення змін від 06.08.2010р. (реєстраційний номер №1289), договором про внесення змін від 07.02.2011 р (реєстраційний номер №171), договором про внесення змін від 18.01.2012 р.(реєстраційний номер №50) за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2 до цього договору, а саме: Самоскид КАМАЗ 55102, 1989р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440838, реєстраційний номер 31331ОВ, номер кузова/шасі 060532003383318; Контейнеровоз КАМАЗ 53213, 1988р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440837, реєстраційний номер 31330ОВ, номер кузова/шасі 0018367; Вантажний автокран 10-20 т КС 3575 на шасі ЗИЛ 133, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 672608, реєстраційний номер ВН4235АС; номер кузова/шасі 115117; Самоскид МАЗ 54341, 1992р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440808, реєстраційний номер 3131ЮВ, номер кузова/шасі 000280; Паливозаправник ГАЗ-5201 3607, 1984р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440807, реєстраційний номер 31310ОВ, номер кузова/шасі 0676130; Самоскид КАМАЗ-55111, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440809, реєстраційний номер 313120В, номер кузова/шасі 55111003213290; Вантажний паливозаправник АЦ 4,6 на шасі ГАЗ 5312, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 624707, реєстраційний номер 48872 ОВ, номер кузова/шасі 531200Н1126905; Причіп бортовий МАЗ 8926, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492711, реєстраційний номер 21473ОА, номер кузова/шасі 1252; Легковий універсал ВАЗ-21213, 2001р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440923, реєстраційний номер 92522ОЕ, номер кузова/шасі ХТА21213011572964; Легковий седан ВАЗ- 21074, 2002р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492477, реєстраційний номер 33143ОК, номер кузова/шасі ХТА21074021662497; Трактор МТЗ-82.1, 1997р.в., заводський номер 454400, свідоцтво про держреєстрацію АК №165310, реєстраційний номер 9503 ОО; Трактор К-701, 1991р.в., двигун №05377, свідоцтво про держреєстрацію АК №165312, реєстраційний номер 9505 ОО; Трактор К-701, 1989р.в., заводський номер 16-03255, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708054, реєстраційний номер ВН 11857; Трактор Т-70 СМ, 1992р.в., заводський номер 029971, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054921, реєстраційний номер 08567 ОК; Трактор Т-40 АМ, 1991р.в., заводський номер 484021, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054924, реєстраційний номер 08566 ОК; Трактор Т-150 К, 1991р.в., заводський номер 16-03252, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708053, реєстраційний номер ВН 11856; Трактор МТЗ-82.1, 1999р.в., двигун №451956, свідоцтво про держреєстрацію АК №173588, реєстраційний номер 00768 ОК; Трактор МТЗ-82.1, 2000р.в., заводський номер 08024199, свідоцтво про держреєстрацію АК №173590, реєстраційний номер 00770 ОК;

- договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/92 від 19.03.2012 р., що укладений між ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), за яким в заставу Банку було передано майбутній врожай озимої пшениці площею 844га. у кількості 2194,4тон та майбутній урожай озимого ячменю площею 767га у кількості 1365,3тон;

- договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91 від 16.03.2012 р., що укладений між ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" та СТОВ „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за С(Ф)Г „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), за яким в заставу Банку було передано майбутній врожай озимої пшениці площею 1301га. у кількості 3642,8тон., - для стягнення кредитної заборгованості ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство", що є правонаступником за всіма правами та обов'язками ВАТ „Затишанське хлібоприймальне підприємство" перед ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010 р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. у загальній сумі 2156677,07дол.США , що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 17238319,82грн. та 17486796,44грн. , що складається з: загальна заборгованість за тілом кредиту становить 2000000дол.США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 15986000грн. та 14641562,67грн.; загальна заборгованість за відсотками становить 156677,07дол. США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 1252319,82грн., та 1671883,36грн. ; загальна сума нарахованої пені становить 1173350,41грн. Визначити спосіб реалізації предметів застави - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження; встановити початкову ціну реалізації предметів застави на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

03.06.2013р. С(Ф)Г „Ольга" подало місцевому господарському суду клопотання про припинення провадження у справі, у зв'язку із тим, що фізична особа ОСОБА_4 виступав поручителем по Генеральній кредитній угоді №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. на підставі Додаткової угоди №01/3-0-1/297/4 та фінансовим поручителем по кредитному договору №010/3-2/297 від 06.08.2010р., останній має бути залучений до участі у справі у якості відповідача. Згідно із ст.21 ГПК України справи за участю фізичних осіб мають розглядатися судами загальної юрисдикції, з підстав чого дана справа за умови залучення ОСОБА_4 до участі у справі в якості відповідача не підлягатиме розгляду в господарських судах України.

Ухвалою місцевого господарського суду від 13.06.2013р. до участі у справі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог, на стороні відповідача залучено ОСОБА_4 та ОСОБА_5.

Рішенням господарського суду Одеської області від 18.06.2013р. (суддя Рога Н.В.) задоволено позов ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", звернуто стягнення на предмет застави відповідно до:

- договору застави транспортних засобів від 05.02.2009р., який укладений між АТ „Райффайзен Банк Аваль" та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 122), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №17), договором про внесення змін від 06.08.2010р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1289), договором про внесення змін від 07.02.2011 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №171), договором про внесення змін від 18.01.2012 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №50) за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2 до цього договору, а саме: Самоскид КАМАЗ 55102, 1989р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440838, реєстраційний номер 31331ОВ, номер кузова/шасі 060532003383318; Контейнеровоз КАМАЗ 53213, 1988р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440837, реєстраційний номер 31330ОВ, номер кузова/шасі 0018367; Вантажний автокран 10-20т КС 3575 на шасі ЗИЛ 133, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 672608, реєстраційний номер ВН4235АС; номер кузова/шасі 115117; Самоскид МАЗ 54341, 1992р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440808, реєстраційний номер 3131ЮВ, номер кузова/шасі 000280; Паливозаправник ГАЗ-5201 3607, 1984р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440807, реєстраційний номер 31310ОВ, номер кузова/шасі 0676130; Самоскид КАМАЗ-55111, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440809, реєстраційний номер 313120В, номер кузова/шасі 55111003213290; Вантажний паливозаправник АЦ 4,6 на шасі ГАЗ 5312, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 624707, реєстраційний номер 48872 ОВ, номер кузова/шасі 531200Н1126905; Причіп бортовий МАЗ 8926, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492711, реєстраційний номер 21473ОА, номер кузова/шасі 1252; Легковий універсал ВАЗ-21213, 2001р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440923, реєстраційний номер 92522ОЕ, номер кузова/шасі ХТА21213011572964; Легковий седан ВАЗ- 21074, 2002р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492477, реєстраційний номер 33143ОК, номер кузова/шасі ХТА21074021662497; Трактор МТЗ-82.1, 1997р.в., заводський номер 454400, свідоцтво про держреєстрацію АК №165310, реєстраційний номер 9503 ОО; Трактор К-701, 1991р.в., двигун №05377, свідоцтво про держреєстрацію АК №165312, реєстраційний номер 9505 ОО; Трактор К-701, 1989р.в., заводський номер 16-03255, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708054, реєстраційний номер ВН 11857; Трактор Т-70 СМ, 1992р.в., заводський номер 029971, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054921, реєстраційний номер 08567 ОК; Трактор Т-40 АМ, 1991р.в., заводський номер 484021, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054924, реєстраційний номер 08566 ОК; Трактор Т-150 К, 1991р.в., заводський номер 16-03252, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708053, реєстраційний номер ВН 11856; Трактор МТЗ-82.1, 1999р.в., двигун №451956, свідоцтво про держреєстрацію АК №173588, реєстраційний номер 00768 ОК; Трактор МТЗ-82.1, 2000р.в., заводський номер 08024199, свідоцтво про держреєстрацію АК №173590, реєстраційний номер 00770 ОК;

- договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/92 від 19.03.2012р., що укладений між АТ „Райффайзен Банк Аваль" та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), за яким в заставу Банку було передано майбутній урожай озимої пшениці площею 844га. у кількості 2194,4тон та майбутній урожай озимого ячменю площею 767га у кількості 1365,3тон;

- договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91 від 16.03.2012р., що укладений між АТ „Райффайзен Банк Аваль" та СТОВ „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за С(Ф)Г „Ольга", ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство"), за яким в заставу Банку було передано майбутній врожай озимої пшениці площею 1301га. у кількості 3642,8тон, - для стягнення кредитної заборгованості ТДВ „Затишанське хлібоприймальне підприємство", що є правонаступником за всіма правами та обов'язками ВАТ „Затишанське хлібоприймальне підприємство" перед ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010 р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. у загальній сумі 2156677,07дол.США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 17238319,82грн. та 17486796,44грн., що складається з:

- загальна заборгованість за тілом кредиту становить 2000000дол.США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 15986000грн. та 14641562,67грн.;

- загальна заборгованість за відсотками становить 156677,07дол.США, що за офіційним курсом НБУ станом на 25.01.2013р. у гривневому еквіваленті складає 1252319,82грн. та 1671883,36грн.;

- загальна сума нарахованої пені становить 1173350,41грн.

Визначено спосіб реалізації предметів застави - шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження; встановлено початкову ціну реалізації предметів застави на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій; стягнуто з СТОВ „Ольга" на користь ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" витрати по сплаті судового збору у сумі 34410грн; стягнуто з С(Ф)Г „Ольга" на користь ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" витрати по сплаті судового збору у сумі 34410грн.

Рішення суду вмотивовано посиланням на норми ст.ст.526, 530, 572, 585, 589, 15, 16, 509, 11, ч.1 ст.1054 ЦК України, ч.1 ст.175, ч.1 ст.193 ГК України, ст.ст.19,20 ЗУ „Про заставу", ст.2 ЗУ „Про банки та банківську діяльність" та тим, що Банк виконав взяті на себе зобов'язання за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. (із змінами), Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010р., Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р., надавши ТДВ „Затишанське ХПП" СТОВ „Ольга", С(Ф)Г „Ольга" кредитні кошти, однак, в порушення умов кредитної угоди та договорів позичальники не виконували належним чином свої зобов'язання з погашення кредиту та відсотків. Банк надіслав ТДВ „Затишанське ХПП" претензію №140-0-0-00/8/1068 від 23.11.2012р. з вимогою про погашення заборгованості, проте заборгованість по кредиту погашена не була. Таким чином, позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню у повному обсязі шляхом звернення стягнення на майно, передане в заставу відповідно до договору застави транспортних засобів від 05.02.2009р., який укладений між Банком та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське ХПП"); договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/92 від 19.03.2012 р., що укладений між Банком та С(Ф)Г „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ „Ольга", ТДВ „Затишанське ХПП); договору застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91 від 16.03.12р., що укладений між Банком та СТОВ „Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за С(Ф)Г „Ольга", ТДВ „Затишанське ХПП").

Не погодившись з рішенням господарського суду першої інстанції, СТОВ „Ольга" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржене рішення суду від 18.06.2013р. та припинити провадження по справі.

В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що рішення місцевого господарського суду є незаконним та підлягає скасуванню з наступних підстав:

- матеріали, що містяться у справі вказують на те, що до участі у справі має бути залучений у якості відповідача ОСОБА_4, оскільки він виступав фінансовим поручителем по Генеральній кредитній угоді №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. на підставі Додаткової угоди №01/3-0-1/297/4. Крім того, ОСОБА_4 виступав фінансовим поручителем по кредитному договору №010/3-2/297 від 06.08.2010р.;

- в постановах Вищого господарського суду України у справах №№13/5025/182/12, 5004/2164/11, 37/5005/12787/2011 викладена позиція Вищого господарського суду України щодо залучення фізичної особи в якості відповідача чи третьої особи, яка полягає в тому, що якщо для фізичної особи створюються зобов'язання на підставі правочину, то вона має залучатися до участі у справі у якості відповідача, а не третьої особи. Аналогічно, ОСОБА_5 мала б бути залучена до участі у справі у якості відповідача а не третьої особи;

- справи за участю фізичних осіб мають розглядатися судами загальної юрисдикції, тому у разі залучення до участі у справі у якості відповідача ОСОБА_4 провадження по справі за позовом ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" підлягає припиненню у відповідності до норм ст.80 ГПК України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.11.2013р. поновлено СТОВ „Ольга" пропущений строк на подання апеляційної скарги, прийнято останню до провадження та призначено її до розгляду.

17.12.2013р. Банк подав суду апеляційної інстанції відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити оскаржене рішення без змін, а апеляційну скаргу СТОВ „Ольга" - без задоволення.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 23.01.2014р. задоволено письмове клопотання С(Ф)Г „Ольга" про призначення по справі судової автотоварознавчої та товарознавчої експертизи, призначено у справі №916/881/13 судову товарознавчу та автотоварознавчу експертизу, проведення якої доручено Одеському науково-дослідному інституту судових експертиз та на вирішення якої поставлені наступні питання: І. Яка ринкова вартість наступних транспортних засобів, що зберігаються С(Ф)Г „Ольга" за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт.Затишшя, вул.Леніна,57: - Самоскид КАМАЗ 55102, 1989р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440838, реєстраційний номер 31331ОВ, номер кузова/шасі 060532003383318; - Контейнеровоз КАМАЗ 53213, 1988р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440837, реєстраційний номер 31330ОВ, номер кузова/шасі 0018367; - Вантажний автокран 10-20 т КС 3575 на шасі ЗИЛ 133, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 672608, реєстраційний номер ВН4235АС; номер кузова/шасі 115117; - Самоскид МАЗ 54341, 1992р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440808, реєстраційний номер 31311ОВ, номер кузова/шасі 000280; - Паливозаправник ГАЗ-5201 3607, 1984р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440807, реєстраційний номер 31310ОВ, номер кузова/шасі 0676130; - Самоскид КАМАЗ-55111, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440809, реєстраційний номер 31312ОВ, номер кузова/шасі 55111003213290; - Вантажний паливозаправник АЦ 4,6 на шасі ГАЗ 5312, 1987р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 624707, реєстраційний номер 48872 ОВ, номер кузова/шасі 531200Н1126905; - Причіп бортовий МАЗ 8926, 1990р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492711, реєстраційний номер 21473ОА, номер кузова/шасі 1252; - Легковий універсал ВАЗ-21213, 2001р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 440923, реєстраційний номер 92522ОЕ, номер кузова/шасі ХТА21213011572964; - Легковий седан ВАЗ- 21074, 2002р.в., свідоцтво про держреєстрацію ОІС 492477, реєстраційний номер 33143ОК, номер кузова/шасі ХТА21074021662497; - Трактор МТЗ-82.1, 1997р.в., заводський номер 454400, свідоцтво про держреєстрацію АК №165310, реєстраційний номер 9503 ОО; - Трактор К-701, 1991р.в., двигун №05377, свідоцтво про держреєстрацію АК №165312, реєстраційний номер 9505 ОО; - Трактор К-701, 1989р.в., заводський номер 16-03255, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708054, реєстраційний номер ВН 11857; - Трактор Т-70 СМ, 1992р.в., заводський номер 029971, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054921, реєстраційний номер 08567 ОК; - Трактор Т-40 АМ, 1991р.в., заводський номер 484021, свідоцтво про держреєстрацію АБ №054924, реєстраційний номер 08566 ОК; -Трактор Т-150 К, 1991р.в., заводський номер 16-03252, свідоцтво про держреєстрацію АБ №708053, реєстраційний номер ВН 11856; - Трактор МТЗ-82.1, 1999р.в., двигун №451956, свідоцтво про держреєстрацію АК №173588, реєстраційний номер 00768 ОК; - Трактор МТЗ-82.1, 2000р.в., заводський номер 08024199, свідоцтво про держреєстрацію АК №173590, реєстраційний номер 00770 ОК. ІІ. Яка ринкова вартість врожаю озимої пшениці у кількості 2194,4т. та врожаю озимого ячменю у кількості 1365,3т., що зберігається С(Ф)Г „Ольга" за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт.Затишшя, вул.Елеваторна, 24. Витрати по оплаті судової експертизи покладені на С(Ф)Г „Ольга", а також сторони зобов'язані на вимогу судових експертів надати додаткові документи, що містять відомості необхідні для проведення експертизи.

Додатковою ухвалою суду апеляційної інстанції від 29.01.2014 р. С(Ф)Г „Ольга" зобов'язано забезпечити доступ судового експерта (експертів) до об'єктів дослідження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.03.2014р. поновлено провадження у справі № 916/881/13 з 20.03.2014р. з підстав надходження до суду апеляційної інстанції клопотання експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання автотоварознавчої експертизи. Зобов'язано С(Ф)Г „Ольга" надати в розпорядження суду апеляційної інстанції додаткові документи за переліком, визначеним експертом в клопотанні від 27.02.2014р. - експертиза № 448,933-949. Надіслано С(Ф)Г „Ольга" рахунок експерта № 448,933-949 від 27.02.2014р. для здійснення передплати за проведення експертизи після розгляду та задоволення клопотання експерта в судовому засіданні, яке призначено на 20.03.2014р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 11.03.2014р. зупинено провадження у справі № 916/881/13 до закінчення проведення судової автотоварознавчої експертизи, повторно зобов'язано С(Ф)Г „Ольга" надати в розпорядження суду апеляційної інстанції додаткові документи за переліком, визначеним експертом в клопотанні від 27.02.2014р. за експертизою № 448,933-949 в строк до 08.04.2014р. Зобов'язано С(Ф)Г „Ольга" забезпечити можливість безперешкодного огляду колісних транспортних засобів, перелік яких визначено в ухвалі суду апеляційної інстанції від 23.01.2014 р. та забезпечити участь зацікавлених сторін у огляді колісних транспортних засобів.

16.05.2014р. до суду апеляційної інстанції надійшло повідомлення №448/933-949 від 12.05.2014р. про неможливість дати висновок судової автотоварознавчої експертизи, призначеної ухвалою суду апеляційної інстанції від 23.01.2014р. по господарській справі №916/881/13 з підстав відсутності додаткових матеріалів витребуваних ухвалами суду апеляційної інстанції від 11.03.2014р. та від 20.03.2014р., а також ненадання до експертного огляду колісних транспортних засобів та не здійснення оплати вартості проведення судової експертизи.

20.06.2014р. до канцелярії Одеського апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №916/881/13.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 26.06.2014р. поновлено провадження у справі №916/881/13.

В засіданні апеляційного господарського суду представник СТОВ „Ольга" та С(Ф)Г „Ольга" підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник Банку у судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував з підстав законності та обґрунтованості оскаржуваного рішення.

ТДВ „Затишанське ХПП", ОСОБА_4 та ОСОБА_5 своїх представників в засідання суду апеляційної інстанції не направили.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників СТОВ „Ольга", С(Ф)Г „Ольга" та Банку, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду справи, що 29.12.2008р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (надалі - Кредитор) та Відкритим акціонерним товариством "Затишанське хлібоприймальне підприємство", (наразі - ТДВ "Затишанське ХПП"), СТОВ "Ольга" (надалі - Позичальники), було укладено Генеральну кредитну угоду №01/3-0-1/297 (надалі - Генеральна кредитна угода), зі змінами та доповненнями внесеними додатковими угодами:

- № 01/3-0-1/297/1 від 29.10.2009р.,

- №01/3-0-1/297/2 від 14.01.2010р.,

- № 01/3-0-1/297/3 від 07.07.2010р.,

- №01/3-0-1/297/4 від 06.08.2010р.,

- № 01/3-0-1/297/5 від 23.11.2010р.,

- № 01/3-0-1/297/6 від 07.02.2011р.,

- №01/3-0-1/297/7 від 24.06.2011р.,

- №01/3-0-1/297/8 від 13.01.2012р.,

- № 01/3-0-1/297/9 від 16.03.2012 р.,

згідно якої, Кредитор, взяв на себе зобов'язання надавати Позичальникам кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених в Додаткових кредитних договорах, що укладаються в рамках даної Угоди і які після їх підписання стають її невідємними частинами.

07.02.2011р. між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське ХПП", СФГ "Ольга" та СТОВ "Ольга" була укладена Додаткова угода №01/3-0-1/297/6 до Генеральної кредитної угоди №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої ВАТ "Затишанське ХПП", СФГ "Ольга" та СТОВ "Ольга" дійшли згоди включити до складу Позичальників по Генеральній кредитній угоді С(Ф)Г "Ольга", СТОВ "Ольга".

Частиною 2 Додаткової угоди №01/3-0-1/297/6 від 07.02.2011р. змінено умови п.1.2, п.1.3, п.10.2, п.10., та викладено їх у такій редакції: п.1.2. "Ліміт активних операцій за договорами, укладеними в рамках цього Генерального договору становить та у будь який день протягом дії цього Генерального договору не може перевищувати суму еквівалентну 41000000грн. станом на дату надання активних операцій за офіційним курсом НБУ, при цьому: - протягом дії цього Генерального договору співвідношення суми зваженої вартості Предмету застави, зазначеної у ст.5 цього Генерального договору, до суми загальної заборгованості Позичальника за договорами, укладеними в межах цього Генерального договору, не може бути меншим за 65%.

06.08.2010р. між ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» та ВАТ "Затишанське ХПП" (далі - Позичальник) була укладена Додаткова угода № 01/3-0-1/297/4 до Генеральної кредитної угоди №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої Сторони виклали п. 11.1. Генеральної кредитної угоди №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. у наступній редакції: " У разі настання обставин Дефолту, Кредитор має право припинити надання активних операцій за цим Генеральним кредитним договором та укладеними у його рамках договорами, у т.ч. шляхом скасування або зменшення ліміту та/або відмовитися від укладення договорів в межах ліміту та/або вимагати дострокового повного/часткового виконання Позичальником зобов'язань за цим Генеральним кредитним договором та/або окремими договорами, включаючи погашення кредиту, процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів відповідно до умов цього договору та укладених у його рамках договорів.". Пункт 11.2. виклали у наступній редакції: "Кредитор вправі скористатись правами, визначеними в п. 11.1 Генерального договору та пред'явити Позичальнику відповідні вимоги при настанні будь-якої з обставин дефолту, зокрема: 11.2.7 порушення Позичальником строків виконання грошових зобов'язань, передбачених цим Гененральним договором та укладеними у його рамках договорами.". Пункт 15.1. виклали у наступній редакції: "У разі невиконання або неналежного виконання зобов'язань, встановлених цим Генеральним договором, Сторони несуть відповідальність згідно чинного законодавства України та положень цього Генерального договору". Пункт 17.1. виклали у наступній редакції: "Цей договір вступає в силу з моменту його підписання сторонами і скріплення печатками і діє до повного виконання ними прийнятих відповідно до Генерального договору та укладених в його рамках договорів зобов'язань."

13.01.2012р. між ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» та ТДВ "Затишанське ХПП", СФГ "Ольга" та СТОВ "Ольга" була укладена Додаткова угода №01/3-0-1/297/8 до Генеральної кредитної угоди №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., згідно якої змінено п.1.4. Генеральної кредитної угоди та викладено його у такій редакції: "Останній день Строку дії Ліміту - 01.02.2016р. або інша дата, визначена відповідно до умов ст.11 цього Генерального договору".

06.08.2010р. між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське ХПП", був укладений Кредитний договір №010/3-2/297 зі змінами та доповненнями внесеними додатковими угодами №010/3-2/297/1 від 23.11.2010р., №010/3-2/297/2 від 24.06.2011р., №010/3-2/297/3 від 19.01.2012р., №010/3-2/297/4 від 16.03.12 р., №010/3-2/297/5 від 29.03.2012р. (надалі - Кредитний договір від 06.08.2010р.).

Відповідно до умов Кредитного договору від 06.08.2010р. ВАТ «Затишанське ХПП» надано кредит для фінансування витрат поточної діяльності у формі невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 2000000 дол.США з кінцевим терміном погашення - 01.06.2013р. Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 10,5% річних (в дол. США).

Згідно із п.2.2. Кредитного договору від 06.08.2010р., проценти за користування кредитом ВАТ «Затишанське ХПП» сплачує щомісяця не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту.

Додатком №1 від 19.01.12р. до Кредитного договору від 06.08.2010р. встановлено Графік погашення кредиту.

Відповідно до п.8.1 Кредитного договору від 06.08.2010р. у разі невиконання або неналежного виконання ВАТ «Затишанське ХПП» своїх зобов'язань за цим договором Банк має право в тому числі вимагати дострокового повного погашення заборгованості позичальника за кредитом разом зі сплатою всіх сум, належних до сплати на дату пред'явлення вимоги, включаючи проценти за кредитом (в тому числі прострочені проценти), пеню, штрафи та інші платежі відповідно до цього договору. Зокрема, кредитор вправі пред'явити позичальнику вимогу про дострокове погашення кредиту та виконання інших зобов'язань за цим договором у випадку порушення позичальником строків виконання грошових зобов'язань, передбачених цим договором, більше ніж на 30 календарних днів (п. 8.2.7 Договору).

Згідно із п.п.14.4, 8.3 Кредитного договору від 06.08.2010р. за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, ВАТ «Затишанське ХПП» сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення. ВАТ «Затишанське ХПП» зобов'язане виконати вимогу Банку про дострокове погашення грошових зобов'язань за цим договором протягом не більше ніж 30 календарних днів з моменту її пред'явлення.

19.01.2012р. між ПАТ «Райффайзен Банк Аваль" та ВАТ "Затишанське ХПП" укладений Кредитний договір №010/42-0-2/10. зі змінами та доповненнями, внесеними додатковою угодою № 015/42-0-2/9/1 від 16.03.2012р. (надалі - Кредитний договір від 19.01.2012р).

Відповідно до умов Кредитного договору від 19.01.2012р. ВАТ «Затишанське ХПП» наданий кредит для фінансування витрат поточної діяльності у формі відновлювальної кредитної лінії з лімітом 17360000грн. з кінцевим терміном погашення - 01.11.2012р. Плата за користування кредитом розраховується на основі фіксованої процентної ставки в розмірі 23% річних (в грн.).

Згідно із п.2.2 Кредитного договору від 19.01.2012р, проценти за користування кредитом ВАТ «Затишанське ХПП» сплачує щомісяця не пізніше останнього робочого дня кожного місяця та остаточно при погашенні кредиту. Додатком №1 від 19.01.2012р. до Кредитного договору від 19.01.2012р. встановлено графік погашення кредиту.

Згідно із п.п.10.1, 14.4 Кредитного договору від 19.01.2012р. ВАТ «Затишанське ХПП» зобов'язується забезпечити повернення одержаного кредиту та сплату нарахованих процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів, на умовах, передбачених Договором. За прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, ВАТ «Затишанське ХПП» сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

19.01.2012р. між ПАТ Райффайзен Банк Аваль" та ТДВ "Затишанське ХПП", був укладений договір овердрафту №015/42-0-2/9 зі змінами та доповненнями, внесеними додатковою угодою №015/42-0-2/9/1 від 16.03.2012р. (надалі - Договір овердрафту).

Згідно із умовами Договору овердрафту ВАТ «Затишанське ХПП» був відкритий ліміт овердрафту, що складає 1500000грн. (п.1.4 Договору). Строк дії ліміту овердрафту встановлювався по 11.01.2013р. включно (п.1.5 Договору).

Процентна ставка за користування овердрафтом закріплена п.2.1 Договору овердрафту становила:

- за користування овердрафтом до моменту досягнення максимального строку безперервного дебетового сальдо - 22% річних;

- за весь строк безперервного дебетового сальдо у випадку перевищення Позичальником максимального строку безперервного дебетового сальдо, або у випадках та з дати, передбаченої п. 5.5. та п. 6.10 Договору овердрафту - 45% річних.

Згідно із п.2.2 Договору овердрафту, проценти за користування кредитом сплачуються щомісяця, не пізніше останнього банківського дня кожного місяця та остаточно при погашенні овердрафту.

Відповідно до п.2.4 Договору овердрафту проценти за користування овердрафтом нараховуються за процентною ставкою, визначеною в залежності від фактичного строку безперервного дебетового сальдо за овердрафтом станом на кожну дату нарахування процентів. В дату нарахування процентів, кредитор здійснює донарахування процентів за користування Овердрафтом за попередній період, відповідно до фактичних строків безперервного дебетового сальдо.

Згідно із п.10.1 Договору овердрафту ВАТ «Затишанське ХПП» зобов'язується забезпечити повернення одержаного Овердрафту та сплату нарахованих процентів, комісій, пені, штрафів та інших платежів, на умовах, передбачених Договором.

Пунктом 14.3 договору овердрафту визначено, що за прострочення виконання будь-яких грошових зобов'язань за цим договором, Позичальник сплачує кредитору пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення.

Відповідно до п. 16.1 договір овердрафту вступає в силу з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання ними прийнятих відповідно до цього договору зобов'язань. Розірвання та зміна договору в односторонньому порядку не допускається.

Пунктом 7.1 Генеральної кредитної угоди встановлено, що ВАТ «Затишанське ХПП» зобов'язаний виконати зобов'язання за Генеральної кредитної угоди та укладеними в його рамках договорами (в тому числі здійснити погашення кредиту, відшкодувати оплачені Кредитором кошти за наданими гарантіями, сплатити проценти та комісії за користування активними операціями, пеню, штрафи та інші платежі) в порядку та строки, визначені Генеральною кредитною та укладеними в його рамках договорами.

У зв'язку з невиконанням ТДВ «Затишанське ХПП» у повному обсязі зобов'язань на виконання умов Генеральної кредитної угоди, Кредитних договорів від 06.08.2010р. та 19.01.2012р., Договору овердрафту, 26.11.2012р. Банк направив ТДВ «Затишанське ХПП» претензію №140-0-0-00/8/1068 від 23.11.2012р. з вимогою погашення заборгованості.

Проте ТДВ «Затишанське ХПП» заборгованість не сплатило.

Матеріалами справи підтверджується, що станом на 25.01.2013р. (день звернення Банку до суду з позовом) у ТДВ «Затишанське ХПП» виникла наступна заборгованість:

- за Кредитним договором №010/3-2/297 від 06.08.2010р. загальна заборгованість за кредитом становить 2156 677,07 дол. США та 403 194,10грн. , з яких: заборгованість за кредитом - 2 000 000, 00 дол. США, що в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ становить 15 986 000 грн.; заборгованість за відсотками - 156 677, 07 дол. США, що в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ становить 1 252 319 грн. 82 коп.; нарахована пеня - 403 194 грн. 10 коп.; загальна заборгованість в гривневому еквіваленті відповідно до курсу НБУ на 24.01.2013 року становить -17641513,92грн.

- за Кредитним договором №010/42-0-2/10 від 19.01.2012р. загальна заборгованість за кредитом становить 17074438,52грн. ,з яких: заборгованість за кредитом - 14 641 562 грн. 67 коп.; заборгованість за відсотками - 1 664 662 грн. 59 коп.; нарахована пеня -768 213 грн. 26 коп.;

- за Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р. загальна заборгованість становить 9163,82грн. , з яких: заборгованість за кредитом - 0,00 грн.; заборгованість за відсотками 7 220 грн. 77 коп.;нарахована пеня - 1 943 грн. 05 коп.

Відповідно до ст.526 ЦК України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 530 ЦК України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст.509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно із ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Згідно із ст.175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку. Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно із ч.1 ст.1049 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до ч. 1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

В забезпечення виконання зобов'язань за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р. та кредитних договорів, що укладені чи можуть бути укладені в її межах, між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" (правонаступником якого є ПАТ «Райффайзен Банк Аваль») та СТОВ "Ольга" і С(Ф) "Ольга" були укладені наступні договори забезпечення:

- Договір застави транспортних засобів від 05.02.2009р., укладений між ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" та С(Ф)Г «Ольга» (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за СТОВ "Ольга", ТДВ "Затишанське ХПП"), нотаріально посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер 122), зі змінами та доповненнями, внесеними договором про внесення змін від 18.01.2010 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №17), договором про внесення змін від 06.08.2010 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №1289), договором про внесення змін від 07.02.2011 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №171), договором про внесення змін від 18.01.2012 р., що посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С. (реєстраційний номер №50) за яким в заставу Банку було передано рухоме майно у вигляді транспортних засобів, зазначених в описі, що є додатком №1, додатком №2 до цього договору.

- Договір застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/92 від 19.03.2012 р., укладений між ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" та Селянським (фермерським) господарством "Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за Сільськогосподарське ТОВ "Ольга", ТДВ "Затишанське хлібоприймальне підприємство"), за яким в заставу Банку було передано майбутній врожай озимої пшениці площею 844 га. у кількості 2194,4 тон та майбутній урожай озимого ячменю площею 767 га у кількості 1365,3 тон.

- Договір застави майбутнього урожаю №12/42-0-2/91 від 16.03.12р. укладений між ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" та СТОВ "Ольга" (у виконання своїх зобов'язань та виступаючи майновим поручителем за С(Ф) "Ольга", ТДВ "Затишанське ХПП"), за яким в заставу Банку було передано майбутній врожай озимої пшениці площею 1301 га. у кількості 3642,8 тон.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідно до Додаткової угоди №01/3-0-1/297/6 від 07.02.2011р. Банк, ВАТ «Затишанське ХПП», С(Ф)Г «Ольга», СТОВ «Ольга» дійшли згоди включити до складу позивальників по Генеральній кредитній угоді від 29.12.2008р. С(Ф)Г «Ольга», СТОВ «Ольга», які разом або декілька з них іменуються «Позичальники», кожен окремо безособово - «Позичальник».

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду справи, що ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" виконало у повному обсязі взяті на себе зобов'язання за Генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/297 від 29.12.2008р., Кредитним договором від 06.08.2010р., Кредитним договором від 19.01.2012 р. та Договором овердрафту №015/42-0-2/9 від 19.01.2012р., надавши позичальнику кредитні кошти, проте в порушення вимог даних угоди та договорів останній не виконав прийнятих на себе зобов'язань щодо повернення кредитних коштів.

Наявність та розмір заборгованості позичальників за кредитними договорами та договором овердрафту в рамках Генеральної кредитної угоди від 29.12.2008р. підтверджується матеріалами справи (розрахунками заборгованості, виписками з особових рахунків).

Одержання кредитних коштів в доларах США та гривнях за кредитними договорами та договором овердрафту не заперечується, підставність розрахунку заборгованості не спростована.

Статтею 572 ЦК України передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Згідно ст.585 ЦК України право застави виникає з моменту укладення договору застави, а у випадках, коли договір підлягає нотаріальному посвідченню, - з моменту його нотаріального посвідчення.

Відповідно до ст.589 ЦК України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Згідно із я.1 ст.590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до я.ч.1,2 ст.1 ЗУ «Про заставу» застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами.

Згідно із ч.1 ст.3 ЗУ «Про заставу» заставою може бути забезпечена будь-яка дійсна існуюча або майбутня вимога, що не суперечить законодавству України, зокрема така, що випливає з договору позики, кредиту, купівлі-продажу, оренди, перевезення вантажу тощо.

Згідно ст.19 ЗУ «Про заставу» за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги у повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Відповідно до ч.1 ст.20 ЗУ "Про заставу" заставодержатель набуває права звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом або договором.

Згідно із ч.1 ст.590 ЦК України звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч.1 ст. 591 Цивільного кодексу України реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.21 ЗУ «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень» до забезпечувальних обтяжень належить застава рухомого майна згідно з параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, що виникає на підставі договору.

Згідно ст.22 цього Закону обтяження може забезпечувати виконання боржником дійсної існуючої вимоги або вимоги, яка може виникнути в майбутньому. Обтяжувач та боржник повинні досягти згоди про максимальний розмір вимоги, яка забезпечується обтяженням. За рахунок предмета обтяження обтяжувач має право задовольнити свою вимогу за забезпеченим обтяженням зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій договором. Розмір забезпеченої обтяженням вимоги визначається на момент її задоволення і включає: 1) відшкодування витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги і зверненням стягнення на предмет обтяження; 2) сплату процентів і неустойки; 3) сплату основної суми боргу; 4) відшкодування збитків, завданих порушенням боржником забезпеченого зобов'язання або умов обтяження; 5) відшкодування витрат на утримання і збереження предмета обтяження. Якщо боржник та обтяжувач досягли згоди про збільшення максимального розміру забезпеченої обтяженням вимоги, таке збільшення підпорядковується пріоритету іншого обтяження, зареєстрованого раніше моменту реєстрації відомостей про зміну розміру забезпеченого обтяженням зобов'язання.

Відповідно до ч.1 ст.23, ч.1 ст.24 Закону відповідно до забезпечувального обтяження обтяжувач має право в разі порушення боржником забезпеченого обтяженням зобов'язання або договору, на підставі якого виникло забезпечувальне обтяження, одержати задоволення своєї вимоги за рахунок предмета обтяження в черговості згідно із встановленим пріоритетом. Звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом.

Згідно ч.ч.2,3 ст.25 Закону у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються: 1) загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті обтяжувачу з вартості предмета забезпечувального обтяження; 2) опис рухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги обтяжувача; 3) заходи щодо забезпечення збереження предмета забезпечувального обтяження або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; 4) спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону; 5) пріоритет та розмір вимог інших обтяжувачів, на користь яких встановлено зареєстроване обтяження, які підлягають задоволенню з вартості предмета забезпечувального обтяження; 6) початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на публічних торгах у порядку виконавчого провадження. Якщо інше не передбачено рішенням суду, реалізація предмета забезпечувального обтяження проводиться шляхом його продажу на публічних торгах у порядку, встановленому законом.

Таким чином суд першої інстанції дійшов вірного висновку про обґрунтованість та доведеність позовних вимог Банку та наявність підстав для їх задоволення.

Доводи апеляційної скарги СТОВ «Ольга» колегія суддів відхиляє з огляду такого.

ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" в даній господарській справі скористався своїм правом вимагати звернення стягнення на предмет застави за договорами застави, правильно визначивши суб'єктний склад відповідачів (С (Ф)Г «Ольга», СТОВ «Ольга»), котрі є заставодавцями.

Враховуючи, що ОСОБА_4 не є стороною договорів застави, а також не є власником майна, яке є предметом застави, між Банком та ОСОБА_4 укладено договори поруки, які є окремим видом забезпечення виконання зобов'язань, то у господарського суду Одеської області були відсутні підстави для залучення поручителя ОСОБА_4 в якості відповідача у даній справі про звернення стягнення на предмети застави. ОСОБА_4 залучено до участі у справі в якості третьої особи на стороні відповідачів, яка не заявляє самостійних вимог, оскільки рішення по справі може вплинути на його права та обов'язки щодо сторін спору про звернення стягнення на предмет застави, що відповідає суті спірних правовідносин.

Посилання СТОВ «Ольга» в апеляційній скарзі на правову позицію Вищого господарського суду України, викладену у постановах по справах №№13/5025/182/12, 5004/2164/11, 37/5005/12787/2011, щодо необхідності залучення фізичної особи до участі у справі в якості відповідача колегія суддів відхиляє, оскільки у відповідності до положень ст.111-28 ГПК України лише рішення Верховного суду України, прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судом (судами) касаційної інстанції одних і тих самих норм матеріального права у подібних правовідносинах, є обов'язковим для всіх судів України.

Крім того, посилання на позицію Вищого господарського суду України у цих справах взагалі є недоречним, оскільки правовідносини в них не є подібними до тих, що є предметом юридичного аналізу в даній господарській справі (стосуються суб'єктного складу сторін спору про визнання недійсними прилюдних торгів, аукціону).

Таким чином, доводи апеляційної скарги СТОВ «Ольга» не спростовують правильність висновків місцевого господарського суду та підставою для його скасування слугувати не спроможні.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення господарського суду Одеської області від 18.06.2013р. відповідає обставинам справи та нормам чинного законодавства, що є підставою для залишення рішення без змін.

Керуючись ст.ст.99,103-103,105 ГПК України, колегія суддів -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 18.06.2013р. у справі №916/881/13 залишити без змін.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 25.07 .2014р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Бєляновський В.В.