Рішення

від 22.09.2014 по справі 3/906/29/13-г

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "22" вересня 2014 р. Справа № 3/906/29/13-Г

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Машевської О.П.

за участю секретаря судового засідання: Смиковського В.П.

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явився

від відповідача: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом ОСОБА_1 (м. Житомир)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (с. Буки Малинський район Житомирська область)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Державного реєстратора Малинської РДА

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від 29.12.2012р.

Позивач ОСОБА_1 звернувся з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників від 29.12.2012р., виходячи, зокрема, з наступного:

- порушено порядок скликання зборів учасників ( повідомлення про скликання зборів здійснено менш ніж за 30 днів, не містить місця (адреси) проведення зборів та місця , часу та відповідальної особи для ознайомлення з проектами документів порядку денного , вказує одночасно про скликання чергових та позачергових зборів);

- порушено право учасника товариства вимагати розгляду на зборах поставленого ним питання , а також право на ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного зборів;

- загальні збори учасників у спосіб та порядку , як-то відображено в протоколі, яким оформлено рішення зборів , фактично не проводилися та рішення з питань порядку денного фактично не приймалися, оскільки всі вказані у протоколі особи одночасно не збиралися, а виконавець протоколу загальних зборів не відомий.

Ухвалою від 09.01.13р. господарський суд порушив провадження у справі, залучив третю особу на стороні позивача - Державного реєстратора Малинської РДА, вжив заходи по підготовці справи до розгляду.

Ухвалою від 16.01.13р. господарський суд з метою забезпечення позову заборонив третій особі проводити реєстраційні дії будь-яких змін до статуту ТОВ "Темп-Буки", окрім проведення реєстраційних дій на підставі судових рішень.

До початку розгляду справи по суті , позивач предмет та підстави позову не змінив, відповідач зустрічного позову не подав.

Однак у відзиві на позовну заяву, ТОВ "Темп - Буки" заперечило обгрунтованість позовних вимог, зокрема, з наступних підстав:

- повідомлення про скликання позачергових загальних зборів від 29.11.12року було здійснено за 32 дні до дати їх проведення;

- позивачу достовірно відомо, що будь-які збори (чергові або позачергові) проводяться в малому конференц - залі готелю "Україна" або в ТРЕ "Каньйон" , і ні в якому іншому місці;

- за адресою вул. Гранітна,16 у м.Житомирі офісу товариства немає; юридична та фактична адреси товариства: с. Буки Малинського району;

- позачергові збори учасників товариства є такими , що скликані з дотриманням п.п. 11.1, 14.5,14.7, 14.8, абз. 14 п. 14.15 статуту товариства;

- позачергові збори учасників товариства є такими, що відбулися, оскільки позивач участі у них не приймав, а тому немає будь-яких доказів того, що збори не проводились та жоден із запрошених того дня в одному місця не перебували;

- оскарження рішень позачергових зборів учасників є можливим лише після реєстрації відповідних протоколів таких зборів у державному реєстрі.

На підставі викладених заперечень, відповідач просив у позові відмовити ( а.с. 9-10 Т.2).

Ухвалою від 28.02.13 р. господарський суд, серед іншого, продовжив строк розгляду спору на 15 календарних днів по 26.03.13 року .

Ухвалою від 26.03.13р. господарський суд зупинив провадження у справі №3/906/29/13-Г до вирішення господарським судом справи №906/422/13 за позовом ОСОБА_1 до ТОВ "Темп-Буки" (с. Буки) про визнання недійними рішення загальних зборів учасників від 07 лютого 2012 року.

Рішенням господарського суду від 10.02.14року у справі №906/422/13, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 09.04.14 р., у позові відмовлено.

Ухвалами ВГСУ від 22.05.14 р. та 04.08.14 р. касаційну скаргу ОСОБА_1 на рішення господарського суду від 10.02.14 р. та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 09.04.14 р. у справі №906/422/13 повернуто скаржнику без розгляду.

Ухвалою від 20.08.14 року провадження у справі поновлено, про що повідомлено сторони спору.

Ухвалою від 11.09.14 року розгляд справи відкладено з підстав неявки в засідання суду представників сторін після поновлення провадження у справі.

Позивач ( його представник) в засідання суду 22.09.14р. не з'явився. До початку засідання суду позивач подав письмові пояснення по суті предмету та підстав позову , у яких просить позов задовольнити у повному обсязі , в тому числі, з врахуванням встановлених обставин у рішеннях суду у справах № 906/422/13 та № 906/260/14. Просить справу розглядати за відсутності його представника.

Відповідач в засідання суду явку представника не забезпечив, хоча про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Представник третьої особи в засідання суду не з'явився.

Участі в змагальному процесі також не приймали учасники товариства - ОСОБА_2 (м. Чернівці) та ОСОБА_3 (с. Пряжів, Житомирського р-ну), що викликались в засідання суду в порядку статті 30 ГПК України.

Оскільки згідно ч.3 ст. 4-3 ГПК України господарський суд створив сторонам у справі необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, справу вирішено за наявними у ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до Статуту ТОВ "Темп-Буки" 2008 року в редакції рішення загальних зборів від 29.12.2010року, учасниками товариства з відповідним розміром часток у статутному фонді (капіталі) в розмірі 175 272,73 грн. з 30.12.2010 року були :

- ОСОБА_2 , розмір внеску до статутного фонду - 96 400,00 грн., частка -55% ;

- ОСОБА_3 , розмір внеску до статутного фонду - 19 280,00 грн. , частка - 11%;

- ОСОБА_1 , розмір внеску до статутного фонду - 59 592,73 грн. , частка - 34% ( а с. 22, 42 Т.2).

14 червня 2011 року на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп -Буки" , що відбулися об 11 год. в приміщенні малого конференц-залу готелю "Україна" (9 поверх) по вул. Київській, 3 в м. Житомирі за участю учасників ОСОБА_2 ( 55%) та ОСОБА_3 ( 11%) були прийняті наступні рішення:

1. Виключити ОСОБА_1 з складу учасників товариства.

2. Зменшити розмір статутного капіталу товариства на 59 592,73 грн.

3. Перерозподілити відсоткове співвідношення часток учасників в статутному капіталі товариства наступним чином:

- частка ОСОБА_2 складає 72 300,00 грн. або 62,5% статутного капіталу;

- частка ОСОБА_3 складає 43 380,00 грн. або 37,5 % статутного капіталу;

4. Внести зміни до статуту товариства у пункт 3.1 статті "Склад засновників ( учасників) товариства" ; у пункти 4.1 та 4.3 статті "Статутний капітал товариства" .

5. Викласти зміни до статуту товариства та здійснити дії пов'язані з державною реєстрацією змін в усіх органах державної влади та управління, доручити директору товариства ОСОБА_4 ( а. с. 54-57 Т.1).

На підставі рішень позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп -Буки" від 14.06.11 року державним реєстратором Малинської РДА проведено 30.06.2011 року державну реєстрацію змін до п.3.1, п.4.1 та 4.3. статуту товариства , і зокрема:

- згідно п. 3.1 , статті "Склад засновників ( учасників) товариства" учасниками товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_3 ;

- згідно п. 4.1 статті "Статутний капітал товариства" для забезпечення діяльності товариства , за рахунок вкладів учасників, створюється статутний капітал у розмірі 115 680, 00 грн. ;

- згідно п. 4.3 статті "Статутний капітал товариства" статутний капітал товариства розподілено між учасниками на частки наступним чином: частка ОСОБА_2 складає 72 300,00 грн., що становить 62,5%, яка внесена грошовими коштами; частка ОСОБА_3 складає 43 380,грн. , що становить 37,5%, яка внесена грошовими коштами ( а. с. 108 Т.1, а.с. 51 Т.2).

Рішенням господарського суду від 04.10.11 року у справі 5/5007/27/11, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 23.11.11року , визнано недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 14.06.2011року в частині виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства ( а с. 58-73 Т.1).

30.01.12року на підставі рішення господарського суду від 04.10.11 року у справі 5/5007/27/11 , державним реєстратором Малинської РДА скасовано реєстраційну дію щодо державної реєстрації внесення змін до пункту 3.1 статті "Склад засновників ( учасників) товариства" та поновлено позивача ОСОБА_1 у складі учасників ТОВ "Темп-Буки" із розміром внеску до статутного фонду - 59 592,73 грн.

Однак реєстраційну дію щодо державної реєстрації внесення змін до пунктів 4.1 та 4.3 статті "Статутний капітал товариства" статуту товариства не скасовано.

У зв'язку з чим, з 30.01.12року офіційні відомості про ТОВ "Темп-Буки" бути такими:

- товариство діє на підставі статуту;

- розмір статутного фонду (капіталу) становить 115680,00 грн.;

- учасники товариства : ОСОБА_2 , розмір внеску до статутного фонду - 72 300,00 грн. ; ОСОБА_3 , розмір внеску до статутного фонду - 43 380,00 грн. ; ОСОБА_1 , розмір внеску до статутного фонду - 59 592,73 грн. ;

- директор товариства та підписант ОСОБА_4

Таким чином, з 30.01.12року відомості в ЄДР про розмір статутного фонду (капіталу) товариства 115680,00 грн. не відповідали загальному розміру внесків учасників до нього - 175 272,73 грн.

Окрім того, згідно внесених змін до п.п. 4.1 та 4.3 статті "Статутний капітал товариства" статуту товариства 14.06.11року та зареєстрованих 30.06.11року, станом на 30.01.12року учасник товариства ОСОБА_2 офіційно вважався власником частки у відсотковому відношенні 62,5% , а учасник ОСОБА_3 - 37,5% , що становило 100 % статутного фонду (капіталу).

Витягом з ЄДР від 03.01.13року за № 15525531 підтверджуються наступні офіційні відомості про ТОВ "Темп-Буки" :

- товариство діє на підставі статуту;

- розмір статутного фонду (капіталу) становить 115680,00 грн.;

- учасники товариства : ОСОБА_2 , розмір внеску до статутного фонду - 72 300,00 грн. ; ОСОБА_3 , розмір внеску до статутного фонду - 43 380,00 грн. ; ОСОБА_1 , розмір внеску до статутного фонду - 59 592,73 грн. ;

- директор товариства та підписант ОСОБА_4 ( а с. 15-16 Т.1).

Таким чином, у період з 30.01.12року по 03.01.13року відомості про розмір часток учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не змінювались та становили 100% статутного фонду (капіталу) одночасно із внесеними відомостями про учасника ОСОБА_1 та розмір його грошового внеску.

05 грудня 2012 року позивач у справі отримав на свою адресу за підписом директора ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_4 повідомлення про скликання 29 грудня 2012 року об 11 годині в приміщенні малого конференц-залу готелю "Україна" загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" з наступним порядком денним:

1.Звіт директора про фінансово-господарську діяльність ТОВ "Темп-Буки" за 2012 рік.

2.Безвідповідальність , безпорадність , непрофесіоналізм та бездіяльність державного реєстратора Малинської районної державної адміністрації з питань вчинення реєстраційних дій, що стосуються господарської діяльності ТОВ "Темп-Буки".

3.Проведення змін до статуту та статутного фонду ТОВ "Темп-Буки" за 2012 рік.

4.ОСОБА_1 По відношенню до ТОВ "Темп-Буки" згідно протоколу від 07.02.2012р.

5.Інше.

Повідомлення містить вказівку на п.п. 14.6, 14.8 Статуту товариства , як підставу скликання зборів та право позивача включити до порядку денного інші питання, в залежності від необхідності їх вирішення на загальних зборах ( а. с. 17, 43 ).

На адресу позивача у справі (10009, АДРЕСА_1) повідомлення надіслано 29 листопада 2012 року рекомендованою з повідомленням кореспонденцією ( а. с. 19 Т.1).

Як свідчать матеріали справи, позивач участі у позачергових зборах учасників ТОВ "Темп-Буки" 29.12.2012 року не приймав.

29 грудня 2012 року для участі у позачергових зборах учасників товариства, що розпочали роботу об 11 годині в приміщенні малого конференц-залу готелю "Україна" ( 9 поверх) по вул. Київській, 3 , в м. Житомирі зареєструвались шляхом вчинення підпису у протоколі реєстрації:

- учасник ОСОБА_2, який володіє 62,5% статутного капіталу;

- учасник ОСОБА_3 , який володіє 37,5% статутного капіталу ( а. с. 11 Т.2).

Участь у позачергових зборах учасників товариства в якості запрошених осіб взяли: директор ОСОБА_4, начальник технічного відділу ОСОБА_6 та юрист ОСОБА_7

Позивач ОСОБА_1 за даними протоколу зборів від 29.12.12року значиться як колишній учасник ТОВ "Темп-Буки" , а відтак, запрошена особа , та значиться як відсутній .

Головою зборів було обрано учасника ОСОБА_3, секретарем зборів - юриста ОСОБА_7

За результатами позачергових зборів учасників, були прийняті наступні рішення:

1. Внести зміни та затвердити нову редакцію Статуту товариства, збільшити статутний фонд товариства за рахунок внесків засновниками ТОВ "Темп-Буки" основних засобів в рівних частках в розмірі 2 000 000 грн.

2. Скликати позачергові збори засновників ТОВ "Темп-Буки" 07 лютого 2012 року.

3. Затвердити наступний порядок денний:

1.Затвердження фінансового звіту підприємства за 2012рік.

2.Затвердження плану роботи та пропозицій директора товариства щодо господарської діяльності підприємства на 2013 рік.

3. Заслухати начальника технічного відділу ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_6 щодо плану діяльності товариства на 2013 рік.

4.Інше.

4. Повідомити належним чином засновників ТОВ "Темп-Буки" про скликання позачергових зборів.

5. Організацію зборів та повідомлення учасників покласти на директора ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_4

6. Рішенням засновників ( учасників) ТОВ "Темп-Буки" проведення реєстрації змін до статутних та установчих документів покласти на директора ОСОБА_4 та ОСОБА_7, для чого ОСОБА_7 видати довіреність від ТОВ "Темп-Буки" на право проведення реєстраційних дій у державного реєстратора Малинської РДА.

Рішення позачергових зборів учасників від 29.12.12 року оформлені протоколом, що підписаний головою зборів та учасником товариства ОСОБА_3 та секретарем зборів ОСОБА_7 ( а с. 15-17 Т.2).

До звернення позивача з цим позовом до суду , відповідачем не проведено державну реєстрацію змін до статуту товариства, в тому числі, шляхом викладення його у новій редакції на виконання рішення позачергових зборів учасників від 29.12.12року.

До винесення рішення у цій справі судом не встановлено факт проведення 07.01.12року загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" , про наявність яких йшлося у повідомленні від 29.11.12року щодо скликання позачергових зборів учасників на 29.12.12року.

До винесення рішення у цій справі, судом встановлено, що рішенням господарського суду від 05.05.14року у справі № 906/260/14 визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" , оформлене протоколом від 14.06.11року, в частині зменшення розміру статутного капіталу товариства на 59592,73 грн. , перерозподілу відсоткового співвідношення часток учасників в статутному капіталі товариства, внесення змін до статті "Склад засновників (учасників) товариства" статуту товариства і викладення у зв'язку з цим пунктів статті "Статутний капітал товариства" статуту у відповідній редакції.

Однак на дату винесення рішення у цій справі, рішенням господарського суду від 05.05.14року у справі № 906/260/14 не набрало законної сили.

Дослідивши матеріали справи на підставі ст. 43 ГПК України, господарський суд прийшов до висновку позов задовольнити частково, виходячи з наступного.

Статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту ( п. 14 Постанови Пленуму ВСУ від 24.10.2008 N 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" ( надалі - Постанова ВСУ № 13).

ТОВ "Темп-Буки" здійснює свою діяльність відповідно до нової редакції Статуту 2008 року із змінами, що вносились у п.п. 3.1, п.4.1 та 4.3. щодо складу учасників товариства, розміру статутного фонду та розміру часток учасників у 2010 та 2011 роках, відповідно. В решті статей Статут товариства не змінювався ( надалі - Статут 2008року).

Оскільки державну реєстрацію змін до Статуту 2008 року в частині п. 3.1 щодо виключення позивача зі складу учасників товариства скасовано державним реєстратором Малинської РДА 30.01.12року на виконання рішення суду від 04.10.11 року у справі 5/5007/27/1 до дати скликання загальних позачергових зборів товариства, то станом на дату надіслання повідомлення 29.11.12р. позивач мав статус учасника ТОВ "Темп-Буки".

Як учасник товариства позивач мав право брати участь в управлінні справами товариства шляхом участі у загальних зборах учасників та вимагати на них розгляду будь-якого питання у порядку, передбаченому чинним законодавством ( ч.ч.1,2 ст. 97 ЦК України, п. "а" ч.1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", п.11.1 , п. 14.2 Статуту 2008 року).

Попри те, що згідно повідомлення від 29.11.12року до порядку денного позачергових загальних зборів товариства, що скликались на 29.12.12року було включено питання "ОСОБА_1 по відношенню до ТОВ "Темп-Буки" згідно протоколу від 07.02.2012року" , позивач визнавався виконавчим органом товариства - директором - його учасником , про що доводить посилання у повідомленні від 29.11.12р. на право позивача включити до порядку денного інші питання , що підлягають вирішенню на загальних зборах.

За нормою ч.3 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" , в редакції станом на 29.11.12 року, право скликання загальних зборів учасників товариства належить виконавчому органу. При цьому, таке право не обмежується лише скликанням позачергових загальних зборів учасників. Окрім того, закон не визначає підстави скликання виконавчим органом товариства загальних зборів учасників як загальних, так і позачергових.

В свою чергу, за п.14.6 Статуту 2008 року виконавчому органу товариства - директору, належить право скликати позачергові збори учасників у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Саме директор, як одноособовий виконавчий орган товариства, здійснює всі необхідні дії щодо скликання, організації та умов проведення зборів (позачергових зборів).

Зміст п.14.6 Статуту 2008 року відповідає приписам ч.2 ст. 97 ЦК України про те, що управління товариством здійснюють не лише загальні збори його учасників , але й виконавчий орган товариства.

Керівник та інші члени виконавчого органу, здійснюючи управління товариством у межах правил, встановлених статутними документами, зобов'язані діяти виключно в інтересах товариства та його учасників (частина третя статті 92, друге речення абзацу третього частини першої статті 161 Цивільного кодексу) ( абз. 2 п. 3.1 мотивувальної частини Рішення КСУ від 12 січня 2010 року N 1-рп/2010 у справі N 1-2/2010 ( про офіційне тлумачення частини третьої статті 99 ЦК України).

Відповідно, п.14.6 Статуту 2008 року уповноважує виконавчий орган товариства скликати позачергові збори учасників у будь-якому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства, а не лише у разі неплатоспроможності останнього чи загрози значного скорочення статутного капіталу. У зв'язку з цим, періодичність скликання позачергових зборів учасників директором товариства Статутом не обмежується.

Оскільки скликання зборів учасників на 29.12.12року було ініційовано директором, як одноособовим виконавчим органом товариства на підставі п. 14.6 Статуту 2008 року, такі збори за своїм правовим змістом є позачергові загальні, а не чергові загальні.

Окрім того, локальний акт товариства не визначає будь-яких вимог до змісту порядку денного, який повинен директор товариства надіслати його учасникам у разі скликання позачергових зборів учасників на свою вимогу.

У зв'язку з цим, судом відхиляються , як необгрунтовані, доводи позову про те, що зі змісту повідомлення від 29.11.12р. та змісту порядку денного вбачається , що скликалися саме чергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки".

Стосовно скликання чергових загальних зборів учасників товариства, то у п.14.5 Статуту 2008 року лише зазначено, що загальні збори (слід вважати, чергові) скликаються не рідше одного разу на рік.

Однак будь-які часові критерії їх скликання та проведення впродовж року, а також формування змісту порядку денного, локальні норми Статуту не визначають. Опосередковано зі змісту п. 14.4 Статуту 2008 року можна дійти висновку, що загальні чергові збори скликаються на початку кожного наступного року для затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподілу прибутку та збитків товариства , інше за минулий рік.

Згідно ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" , в редакції станом на 29.11.12 року, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

У п.14.7 Статуту 2008 року фактично відтворено норму ч.5 ст. 61 цього Закону , однак визначено спосіб повідомлення учасників про проведення зборів: персонально шляхом надіслання письмового повідомлення.

П.14.7 Статуту 2008 року визначає порядок та спосіб повідомлення учасників товариства про скликання та проведення загальних зборів учасників , як чергових, так і позачергових.

Письмове повідомлення про скликання позачергових зборів учасників на 29.12.12року надіслано позивачу виконавчим органом товариства 29.11.12року.

День надіслання повідомлення 29.11.12р. - є першим днем перебігу 30-денного строку повідомлення учасників товариства про скликання позачергових зборів, а 28 грудня 2012 року - днем закінчення цього строку.

Відповідно, доводи позову про надіслання повідомлення про скликання позачергових зборів учасників у строк, менший ніж за 30 днів до дати їх скликання, судом відхиляються як необгрунтовані.

Відхиляються судом також доводи позову про те, що відповідачем при скликанні позачергових зборів учасників не було повідомлено про місце їх проведення.

Насамперед суд виходить з того, що Статут 2008 року не містить умов щодо місця проведення зборів учасників товариства, як загальних, так і позачергових.

Разом з тим, суд враховує, що у 7.11 Статуту 2008 року учасники передбачили локальну норму такого змісту: при виявленні у цьому Статуті прогалин, що потребують врегулювання, та відповідні положення законодавства відсутні або існують у недостатньому обсязі, учасники повинні прийти до узгодженого рішення шляхом переговорів.

Положення законодавства, які би прямо визначали місце проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю - відсутні.

Ч .1 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" врегульовує місце проведення загальних зборів акціонерів : територія України, як правило, місцезнаходження акціонерного товариства.

Однак судом не встановлено, що учасники товариства дійшли узгодженого рішення вважати місцем проведення зборів учасників ( загальних та позачергових), за аналогією закону, місцезнаходження ТОВ "Темп- Буки".

Згідно ч.2 ст. 4 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи повинні містити , зокрема, відомості , про місцезнаходження товариства.

Згідно статті 93 ЦК України місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

Відповідно до ст. 1 Закону України від 15.05.2003 № 755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" місцезнаходження юридичної особи - адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені (далі - виконавчий орган).

Місцезнаходження ТОВ "Темп- Буки" позначене на титульній сторінці Статуту 2008 року: с. Буки Малинського району.

У матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази на підтвердження обставин фактичного розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку за іншою адресою.

У повідомленні від 29.11.12 року відповідачем було зазначено, що збори скликаються 29 грудня 2012 року об 11 годині в приміщенні малого конференц-залу готелю "Україна".

Як свідчать встановлені в ході вирішення цього спору обставини, станом на 05.12.12року позивачу було достовірно відомо, що місцем проведення позачергових зборів учасників товариства є приміщення малого конференц-залу готелю "Україна" (9 поверх) по вул. Київській, 3 в м. Житомирі , у якому відбулись 14 червня 2011 року позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп -Буки" , недійсність рішень яких розглядалась господарським судом Житомирської області у справі 5/5007/27/11 за позовом ОСОБА_1 та участю його представника ОСОБА_8

Відповідно до викладеного, суд дійшов висновку, що учасники товариства , в тому числі , позивач, спільним рішенням узгодили місце проведення зборів товариства: приміщення малого конференц-залу готелю "Україна" (9 поверх) по вул. Київській, 3 в м. Житомирі, а тому доводи останнього про протилежне не заслуговують на увагу.

Безпідставними є доводи позову про те, що відповідачем позбавлено позивача права внести до порядку денного зборів учасників розгляд інших питань, ніж визначені у порядку денному через порушення строку надіслання повідомлення 29.11.12р. , тоді як судом встановлено протилежне.

У ч. 3 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів.

Норма ч. 3 ст. 60 цього Закону відтворена у п. 14.8 Статуту 2008 року. Про можливість позивача скористатися правом внесення до порядку денного позачергових зборів інших питань, відповідачем також роз'яснено у повідомленні від 29.11.12року.

Позивач отримав повідомлення від 29. 11.12року - 05 грудня 2012року, тоді як останній день 25- денного строку, дійсно, сплинув напередодні - 04 грудня 2012року.

Згідно п.п.4.1.2 та п.4.2 нормативних строків пересилання поштових відправлень та поштових переказів , затверджених наказом Міністерства транспорту та зв'язку України від 12.12.2007р. N 1149 ( втратив чинність 18.02.14р.) повідомлення від 29.11.12року, подане до поштового відправлення 29.11.12року для його пересилання рекомендованою з повідомленням кореспонденцією в межах Житомирської області мало бути доставлене позивачу у м. Житомир у строк Д + 4 , де Д - 29.11.12року, однак без врахування вихідних днів об'єктів поштового зв'язку. Позивач отримав повідомлення 05.12.12року , тобто на 4 день, оскільки 1 та 2 грудня 2012 року припали на суботу та неділю.

Однак позивач не довів, а суд не встановив, що надсилаючи 29.11.12року в строк не менш ніж за 30 днів до дати скликання позачергових зборів письмове повідомлення , відповідач повинен був згідно Статуту 2008 року враховувати також вимоги чинного законодавства щодо нормативних строків його пересилання позивачу з тим, щоби останні сплинули за 25 днів до дати скликання зборів.

Натомість судом встановлено, що позивач, отримавши письмове повідомлення 05.12.12року , тобто за 24 дні до дати скликання позачергових зборів, не скористався правом внести до порядку денного останніх додаткове (і) питання. А тому підстави вважати, що у здійсненні цього права позивачу було би відповідачем відмовлено - відсутні.

Стосовно доводів позову про те, що відповідачем не було надано можливості ознайомитися із проектами документів порядку денного, через відсутність у повідомлені від 29.11.12року місця, часу та відповідальної особи за ознайомлення та через відсутність керівництва товариства за юридичною ( с. Буки Малинський район) та фактичною ( вул. Гранітна, 16 м. Житомир) адресами , на які надсилались телеграми від 21.12.2012року про прибуття відповідно 27.12.12р. та 25.12.12року позивача або його уповноваженого представника для такого ознайомлення .

У ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Норма ч. 5 ст. 61 цього Закону відтворена у п. 14.8 Статуту 2008 року. Однак механізм виконання цього пункту Статуту виконавчим органом товариства останнім неврегульований.

Тому, за правилом п. 7.11 Статуту 2008 року, зазначена прогалина потребувала врегулювання шляхом прийняття учасниками узгодженого рішення.

Однак у матеріалах справи докази на підтвердження викладеному відсутні.

З огляду на встановлені в ході вирішення цього спору обставини, суд виходить з того, що надіслання позивачем 21.12.12року телеграми з міста Києва відповідачу на вул. Гранітну, 16 у м. Житомирі про прибуття 25 грудня 2012 року за цією адресою для ознайомлення з проектами документів не є належним доказом на підтвердження доводів позову про порушення відповідачем відповідного права позивача, оскільки в матеріалах справи відсутні докази розташування за цією адресою офісу, з якого проводилось щоденне керування діяльністю товариства його директором.

Водночас суд визнає обгрунтованими доводи позову в частині порушення відповідачем права позивача на ознайомлення з проектами документів внесених до порядку денного за місцезнаходженням юридичної особи у селі Буки Малинського району, оскільки викладені у відповіді на телеграму позивача від 21.12.12року обставини неможливості забезпечення такого права не мають правового значення в контексті обов'язковості виконання виконавчим органом товариства вимог п. 14.8 Статуту 2008 року.

Так, у п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» роз'яснено, що права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів ( ст. 61 Закону України «Про господарські товариства») , якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо ( надалі - Постанова ВСУ № 13).

У п. 34 Постанови ВСУ № 13 також роз'яснено, що при розгляді спорів про визнання недійсним рішення загальних зборів щодо збільшення (зменшення) статутного капіталу товариства слід з'ясувати, чи були загальні підстави для визнання загальних зборів недійсними (порушення порядку скликання та проведення загальних зборів), а також спеціальні підстави, зокрема дотримання правил повідомлення про загальні збори з питань змін статутного капіталу товариства.

Враховуючи викладене, суд виходить з того, що згідно повідомлення до порядку денного загальних зборів учасників 29.12.12 року було внесено питання 3 наступного змісту "Проведення змін до статуту та статутного фонду ТОВ "Темп-Буки" за 2012 рік".

Згідно п.14.3 Статуту 2008 року до виключної компетенції загальних зборів учасників відноситься, зокрема, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів до статутного капіталу.

Отже до розгляду питання 3 порядку денного позачергових зборів учасників, що скликались на 29.12.12року саме по ініціативі директора товариства , а не його учасників, позивач мав право належним чином підготуватися, в тому числі, шляхом ознайомлення з проектами документів. Необхідність в ознайомленні з проектами документів виникала у позивача також з питань 4 та 5 порядку денного позачергових зборів.

Тому суд дійшов висновку, що відповідач , внаслідок недотримання вимог ч.5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства" в частині надання можливості учаснику товариства ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів , порушив право позивача належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного.

Однак позивач, вказуючи як підставу для визнання недійсними всіх рішень позачергових зборів учасників від 29.12.12року порушення вимог закону та Статуту 2008 року в частині скликання та проведення зборів , заперечує одночасно юридичний факт їх проведення у малому конференц-залі готелю "Україна" (9 поверх), який знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська, 3 та прийняття, власне, оскаржених рішень. Вважає, що протокол позачергових зборів учасників від 29.12.12року підписано формально та без фактичного їх проведення.

Господарський суд не погоджується з такими доводами позивача, оскільки відповідачем надані для огляду в оригіналі протокол реєстрації учасників товариства для участі у позачергових зборах від 29.12.12року та протокол позачергових зборів від 29.12.12року, яким оформлені рішення двох учасників ОСОБА_2 та ОСОБА_3 з підписами останніх.

В судовому порядку належними та допустимими доказами не спростовано справжність підписів учасників на цих документах та факт їх вчинення 29.12.12року саме за місцем проведення позачергових зборів : малий конференц-зал готелю "Україна" (9 поверх), який знаходиться за адресою: м. Житомир, вул. Київська ,3.

Позивач у справі визнав, що участі у позачергових зборах учасників 29.12.12року не приймав та не довів , що попри це, фізично перебував того дня та в той час у місці їх проведення, та встановив фізичну відсутність учасників товариства ОСОБА_2 та ОСОБА_3 того ж дня та в той час в одному місці.

У зв'язку з цим, суд виходить з наступного.

Рішення загальних зборів господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше ( п. 10 Постанови ВСУ № 13).

Закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарського товариства, тобто відповідні рішення вважаються такими, що відповідають законові, якщо судом не буде встановлено інше (п. 2.3. Рекомендацій президії ВГСУ 28.12.2007 N 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин ", надалі - Рекомендації ).

У зв'язку з цим, не підлягають задоволенню вимоги про визнання загальних зборів учасників товариства такими, що відбулися ( п. 10 Постанови ВСУ № 13).

У судовому порядку недійсним може бути визнано рішення загальних зборів учасників товариства, а не протокол загальних зборів. Протокол є документом, який фіксує факт прийняття рішення загальними зборами, і не є актом за змістом статті 20 ГК України ( п. 20 Постанови № 13).

В свою чергу, згідно п. 2.11 Рекомендацій підставою недійсності рішень загальних зборів є , зокрема, відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" головою і секретарем зборів.

На підставі викладеного, суд вважає, що не підлягають задоволенню вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників у разі, якщо останні фактично не відбулися, про що доводить , власне, факт відсутності протоколу загальних зборів, підписаного головою і секретарем зборів.

У разі наявності протоколу загальних зборів, підписаного головою і секретарем зборів, а також інших документів на підтвердження юридичного факту проведення загальних зборів, та за відсутності доказів, що їх спростовують, діє презумпція прийняття рішень та їх легітимності.

Такого висновку суд дійшов , виходячи із змісту ст. 29 Закону України від 15.05.2003 № 755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" згідно якої для проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридична особа повинна подати, зокрема , примірник оригіналу (ксерокопію, нотаріально засвідчену копію) рішення про внесення змін до установчих документів та документ, що підтверджує правомочність прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.

Окрім того, згідно ст. 18 цього Закону якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Тому, при вирішенні цього спору, суд виходить з того, що позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.12року за наявності кворуму ( 100% голосів) фактично відбулися із прийняттям учасниками ОСОБА_2 та ОСОБА_3 відповідних рішень.

В свою чергу, позивач вимагає визнати недійсними всі рішення, що були прийнятті на позачергових загальних зборах від 29.12.12року, як з підстав порушення порядку їх скликання та проведення, так і з підстав прийнятих рішень по суті.

Судом встановлено, що відповідачем порушено права позивача належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного позачергових зборів, що є підставою для визнання рішень зборів недійсними ( п. 21 Постанови ВСУ № 13).

З іншого боку, суд враховує, що прийнятті на позачергових зборах учасників товариства рішення не відповідають у певній частині питанням порядку денного, який був доведений до відома позивача 05.12.12року.

Прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства є підставою для визнання недійсними лише рішень загальних зборів акціонерного товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства (п.18 Постанови ВСУ № 13).

Стосовно рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, то ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" допускає приймати рішення з питань, не включених до порядку денного, у разі згоди всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно п. 14.9 Статуту 2008 року збори не мають права приймати рішення з питань , які не внесено до порядку денного , без згоди всіх учасників, присутніх на зборах.

Натомість судом встановлено, що рішення з питань, не включених до порядку денного, прийнятті за згодою учасників, присутніх 29.12.12року на позачергових загальних зборах ТОВ "Темп-Буки".

У зв'язку з цим, суд виходить з того, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову ( п.19 Постанови ВСУ № 13).

Судом встановлено, що не всі рішення, прийнятті на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.12року порушують права позивача , а тому суд визнає недійсними лише ті з них, які такі права дійсно порушують, з врахуванням наступного.

Рішення загальних зборів учасників господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин ( п. 17 Постанови ВСУ № 13).

Так, згідно п.14.4 Статуту 2008 року з питань , зокрема, внесення змін до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, виключення учасника із товариства , інше, рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 % загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно повідомлення до порядку денного загальних зборів учасників 29.12.12 року було внесено питання наступного змісту "Проведення змін до статуту та статутного фонду ТОВ "Темп-Буки" за 2012 рік".

На позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Тем-Буки" від 29.12.12року вирішено:

1. Внести зміни та затвердити нову редакцію Статуту товариства, збільшити статутний фонд товариства за рахунок внесків засновниками ТОВ "Темп-Буки" основних засобів в рівних частках в розмірі 2 000 000, 00 грн.

6. Рішенням засновників ( учасників) ТОВ "Темп-Буки" проведення реєстрації змін до статутних та установчих документів покласти на директора ОСОБА_4 та ОСОБА_7, для чого ОСОБА_7 видати довіреність від ТОВ "Темп-Буки" на право проведення реєстраційних дій у державного реєстратора Малинської РДА.

За правилами ст. 29 Закону України від 15.05.2003 № 755-IV "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" , рішення позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Тем-Буки" від 29.12.12року в цій частині є підставою для проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства.

Оскільки рішення позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Тем-Буки" від 29.12.12року про зміну статутного капіталу товариства прийняте без дотримання процедури надання позивачу, як учаснику товариства, відповідної інформації на підставі ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", що позбавило останнього належним чином підготуватися до розгляду цього питання порядку денного позачергових зборів, таке рішення зборів визнається судом недійсним ( п. 21 Постанови ВСУ № 13).

Одночасно судом визнається недійсним рішення позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Тем-Буки" від 29.12.12року в частині виконання рішення про зміну статутного капіталу товариства.

Стосовно заперечень відповідача ТОВ "Темп-буки" про відсутність у позивача права на оскарження рішень позачергових зборів учасників від 29.12.12 року до проведення на їх підставі державної реєстрації змін до Статуту 2008 року.

Згідно з Конституцією України на всі правовідносини, що виникають у державі, поширюється юрисдикція судів (частина друга статті 124). Корпоративні правовідносини щодо оскарження рішень зборів учасників не можуть бути винятком з цього конституційного імперативу.

Положення Конституції України про пряму дію її норм гарантує кожному звернення до суду для захисту конституційних прав і свобод безпосередньо на її підставі (частина третя статті 8).

Право на звернення до суду за захистом прав і свобод є конституційним правом (стаття 55 Конституції України). Воно не може бути скасоване (частина друга статті 22 Конституції України) і обмежене навіть в умовах воєнного або надзвичайного стану (стаття 64 Конституції України).

За змістом ч.5 ст.89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, лише для третіх осію набирають чинності з дня їх державної реєстрації, але не для учасників (засновників) таких юридичних осіб, одним з яких вважається позивач (витяг з ЄДР від 03.01.2013р. за № 15525531 та від 05.02.14року № 18096008).

Згідно п.11.1 Статуту 2008 року позивач, як учасник товариства, має право звернутися до суду з позовом про визнання рішення загальних зборів учасників товариства недійсними повністю чи в окремій частині. Реалізація цього права не залежить від вчинення чи не вчинення реєстраційних дій щодо внесення змін до Статуту 2008 року на підставі рішень, недійсність яких доводиться в судовому порядку.

Відповідно, заперечення відповідача в цій частині є безпідставними та судом відхиляються.

На підставі ст. 33 ГПК України, позов суд задовольняє в частині , що доведена позивачем та не спростована відповідачем.

Господарський суд в порядку ст. 25 ГПК України вирішує одночасно з винесенням рішення у справі замінити третю особу на стороні відповідача Державного реєстратора Малинської РДА процесуальним правонаступником - Державним реєстратором Реєстраційної служби Малинського районного управління юстиції Житомирської області.

На підставі ч. ч 2 та 5 ст. 49 ГПК України судовий збір за позовною вимогою немайнового характеру в сумі 1147, 00 грн. та за вжиті заходи забезпечення позову в сумі 1720,50 грн. покладається на відповідача у справі.

Керуючись ст.ст. ст.ст. 4-3,4-7, 25, 33,43, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити частково.

2. Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (11653, Житомирська область, Малинський район, с. Буки, ідентифікаційний код 34082699), оформлені протоколом від 29.12.12р., про:

- внесення змін та затвердження нової редакції Статуту Товариства, збільшення статутного фонду товариства за рахунок внесків засновниками ТОВ "Темп-Буки" основних засобів в рівних частках в розмірі 2 000 000,00 грн.;

- покладення проведення реєстрації змін до статутних та установчих документів на директора ОСОБА_4 та ОСОБА_7 відповідно до виданої довіреності від ТОВ "Темп-Буки" на право проведення реєстраційних дій у державного реєстратора Малинської районної державної адміністрації.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (11653, Житомирська область, Малинський район, с. Буки, ідентифікаційний код 34082699) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1) - 2 867, 50 грн. судового збору.

4. Замінити Державного реєстратора Малинської районної державної адміністрації Житомирської області (11601, Житомирська область, м. Малин, пл. Соборна,6А, ідентифікаційний код 04053559) процесуальним правонаступником - Державним реєстратором Реєстраційної служби Малинського районного управління юстиції Житомирської області (11600, Житомирська область , м. Малин, вул. Неманихіна, 3).

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 14 жовтня 2014року

Суддя Машевська О.П.

Віддрукувати: 1 - у справу

2 - 3 позивачу на дві адреси : ( 10001, АДРЕСА_1) та ( АДРЕСА_2) - рек. з пов.

4 - відповідачу ТОВ "Темп-Буки" та керівнику ОСОБА_4 на юридичну адресу ( 11653, с. Буки Малинського району ) - рек. з пов.

5 - третій особі - Державному реєстратору Реєстраційної служби Малинського районного управління юстиції Житомирської області (11600, Житомирська область , м. Малин, вул. Неманихіна, 3) - рек. з пов.

6 - учаснику товариства ОСОБА_2 на адресу ( 58000, АДРЕСА_3 ) - рек.

7 - учаснику ОСОБА_3 на адресу ( АДРЕСА_4) - рек.