Постанова

від 25.06.2012 по справі 0308/9696/12

ЛУЦЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 0308/9696/12

Провадження № 1/0308/682/12

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Луцьк 25 червня 2012 року

Луцький міськрайонний суд Волинської області під головуванням:

судді - Ющука О.С.,

за участю секретаря - Зубаля І.І.,

прокурора - Балас К.В.,

захисника - ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальну справу про обвинувачення ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця ІНФОРМАЦІЯ_2, українця, громадянина України, ІНФОРМАЦІЯ_3, одруженого, директора ТОВ "ТОП Світ НВ", інваліда ІІ групи, мешканця ІНФОРМАЦІЯ_4, згідно ст.89 КК України судимості немає,

- у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст.15 ч.2, 191 ч.2, 366 ч.1 КК України, -

В С Т А Н О В И В :

Підсудний ОСОБА_2, будучи на посаді директора ТОВ «ТОП Світ НВ», призначеним на дану посаду з 28.04.209, згідно протоколу зборів учасників від 27.04.2009, яке розташоване за адресою: Волинська область, м. Нововолинськ, вул. Луцька, 27-А, зареєстроване Виконавчим комітетом Нововолинської міської Ради Волинської області 05.03.2008 згідно свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи з номером запису в державному реєстрі №11991020000000571 від 05.03.2008, взятого на податковий облік Нововолинською ОДПІ 06.03.2008 за №57, яке є платником податку на додану вартість згідно свідоцтва №100104523 від 14.03.2008, індивідуальний податковий номер: 356718803196, виконуючи організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на займаній посаді, тобто будучи службовою особою підприємства, на яку відповідно до Законів України та Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «ТОП Світ НВ»покладено обов'язки та відповідальність за організацію і здійснення обчислення податків, зборів, обов'язкових платежів, своєчасну їх сплату до бюджетів, а саме :

- згідно ст. 67 Конституції України -обов'язок сплачувати податки в порядку і розмірах, встановлених законом;

- згідно ст.ст. 9, 11 Закону України «Про систему оподаткування»№77/97-ВР від 18.02.1997 -обов'язок подавати до державних податкових органів та інших державних органів відповідно до законів декларації, бухгалтерську звітність та інші документи і відомості, пов'язані з обчисленням і сплатою податків і зборів (обов'язкових платежів); сплачувати належні суми податків і зборів (обов'язкових платежів) у встановлені законами терміни; відповідальність за правильність обчислення, своєчасність сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) і додержання законів про оподаткування;

- згідно ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»№996-XIV від 16.07.1999 -обов'язок організації та правильного ведення бухгалтерського обліку;

- згідно п.10.1 ст.10 Закону України «Про податок на додану вартість»№168/97 від 03.04.1997 -відповідальність за достовірність обчислення та внесення податку до бюджету відповідно до законодавства України;

- згідно п.6.6 Статуту ТОВ «ТОП Світ НВ»- виконавчим органом товариства є Директор, який забезпечує виконання завдань, що стоять перед Товариством, розпоряджається майном Товариства, одноосібно укладає угоди, видає доручення, розпорядження, накази, визначає та затверджує штати, підписує посвідчення, чеки, сертифікати та інші банківські документи, -грубо порушуючи вимоги законодавства, в період з вересня 2009 року по жовтень 2009 року, у м. Нововолинську Волинської області вчинив ряд умисних злочинів.

Зокрема, ОСОБА_2 вчинив дії, щодо замаху на заволодіння чужим майном шляхом незаконного отримання з державного бюджету на розрахунковий рахунок ТОВ «ТОП Світ НВ» бюджетного відшкодування податку на додану вартість в розмірі 40 388,72 гривень.

Так, він, в період вересня-жовтня 2009 року, з метою заволодіння чужим майном шляхом незаконного отримання з державного бюджету на розрахунковий рахунок ТОВ «ТОП Світ НВ»бюджетного відшкодування податку на додану вартість, грубо порушуючи вимоги ст.8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні»№996-XIV від 16.07.1999, створив умови, які сприяли втіленню його злочинних намірів, і виразились у передачі ведення бухгалтерського та податкового обліку гр. ОСОБА_3, яка не перебувала у трудових або інших цивільно-правових стосунках з підприємством, тобто не несла встановлену законодавством відповідальність за перекручування відомостей у податковій звітності. При цьому ОСОБА_2, надавши ОСОБА_3 документи, які для нього носили недостовірні відомості щодо використаних в ході проведення реконструкції приміщення-їдальні, що в м. Нововолинськ, вул. Луцька, 27-А будівельних матеріалів на суму 201 943, 58 грн., дав вказівки останній внести до податкової звітності ТОВ «ТОП Світ НВ»(податкових декларацій з ПДВ за серпень, вересень 2009 року, розрахунків сум бюджетного відшкодування та заяви про повернення сум бюджетного відшкодування за серпень, вересень 2009 року) вищезазначені недостовірні відомості та включити до складу податкового кредиту 40 388, 72 грн. податку на додану вартість з вартості цих будівельних матеріалів.

Так, ОСОБА_2, будучи призначеним на посаду директора ТОВ «ТОП Світ НВ», згідно протоколу зборів учасників від 27.04.2009, отримавши від колишнього директора товариства «ТОП Світ НВ»ОСОБА_4 у своє розпорядження печатку товариства та усі первинні фінансово-господарські документи ТОВ «ТОП Світ НВ», самостійно провів їх аналіз та дослідження на предмет аналізу діяльності товариства. З отриманих від ОСОБА_4 документів, ОСОБА_2 встановив, що ТОВ «ТОП Світ НВ»в 2008 році здійснило придбання приміщення колишньої їдальні у м. Нововолинськ, по вул. Луцька, 27-А. Крім того, товариством було укладено договори на розробку проектної документації для проведення реконструкції будівлі під торгівельний центр з продажу будівельних матеріалів, договори на придбання будівельних матеріалів для проведення реконструкції приміщення, договори підряду на виконання будівельних робіт.

Після призначення ОСОБА_2 на посаду директора ТОВ «ТОП Світ НВ», ним особисто, з власної ініціативи, з метою встановлення стану придбаного об'єкту нерухомості, обсягів проведених робіт по його реконструкції, було здійснено огляд приміщення колишньої їдальні у м. Нововолинськ, по вул. Луцька, 27-А, яке перебувало у власності товариства та на якому, згідно отриманої ним документації, в період 2008 проводилися будівельні роботи по його реконструкції.

В ході огляду ОСОБА_2 приміщення колишньої їдальні у м. Нововолинськ, по вул. Луцька, 27-А, ним на об'єкті виявлена відсутність використання в ході проведення реконструкції приміщення частини будівельних матеріалів, які були в період 2008 року придбані у ТОВ «ТОП Світ», а саме таких матеріалів як фарба, шпаклівка, кабелі.

При цьому, ОСОБА_2, будучи службовою особою товариства «ТОП Світ НВ», зловживаючи своїм службовим становищем, переслідуючи корисливу зацікавленість, у вересні, жовтні 2009 року, надав ОСОБА_3, яка не була обізнана про його злочинні наміри, і не будучи наділеною організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями на займаній посаді, тобто не являючись службовою особою підприємства, здійснювала складання податкової звітності ТОВ «ТОП Світ НВ», - документи (податкові накладні), необхідні для складання податкової звітності товариства, а саме : податкової декларації з ПДВ за серпень 2009 року, розрахунку суми бюджетного відшкодування за серпень 2009 року (додаток №3), розрахунку коригування сум ПДВ до податкової декларації з ПДВ за серпень 2009 року (додаток №1), довідки щодо залишку суми від'ємного значення попередніх податкових періодів, що залишається непогашеним після бюджетного відшкодування, отриманого у звітному податковому періоді та підлягає включенню до складу податкового періоду наступного податкового періоду за серпень 2009 року (додаток №2), розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток №5), а також податкової декларації з ПДВ за вересень 2009 року, розрахунку суми бюджетного відшкодування за вересень 2009 року (додаток №3), заяви про повернення суми бюджетного відшкодування за вересень 2009 року (додаток №4), довідки щодо залишку суми від'ємного значення попередніх податкових періодів, що залишається непогашеним після бюджетного відшкодування, отриманого у звітному податковому періоді та підлягає включенню до складу податкового періоду наступного податкового періоду за вересень 2009 року (додаток №2), розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів (додаток №5), -свідомо та умисно приховавши від ОСОБА_3 відому йому інформацію про те, що частина придбаних будівельних матеріалів, на які були виписані податкові накладні, не були використані в господарській діяльності ТОВ «ТОП Світ НВ».

В свою чергу, ОСОБА_3, якій не було нічого відомо про злочинні наміри ОСОБА_2, та якій були відомі вимоги п.7.4, п.п.7.4.3 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість», відповідно до яких слідує, що: «якщо придбані товари (послуги), частково використовуються в оподатковуваних операціях, а частково - ні, до суми податкового кредиту включається та частка сплаченого (нарахованого) податку при їх придбанні, яка відповідає частці використання таких товарів (послуг) в оподатковуваних операціях звітного періоду», на підставі наданих ОСОБА_2 податкових накладних, виписаних ТОВ «ТОП Світ», склала та включила до податкової звітності ТОВ «ТОП Світ НВ»(в складі податкового кредиту з ПДВ), а саме до: податкової декларації з ПДВ за серпень 2009 року за №9001100752 від 18.09.2009; розрахунку суми бюджетного відшкодування за серпень 2009 року від 18.09.2009 (додаток №3); розрахунку коригування сум ПДВ до податкової декларації з ПДВ за серпень 2009 року за № НОМЕР_1 від 18.09.2009 (додаток №1); довідки щодо залишку суми від'ємного значення попередніх податкових періодів, що залишається непогашеним після бюджетного відшкодування, отриманого у звітному податковому періоді та підлягає включенню до складу податкового періоду наступного податкового періоду за серпень 2009 року за № НОМЕР_2 від 18.09.2009 (додаток №2); розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів від 18.09.2009 (додаток №5); податкової декларації з ПДВ за вересень 2009 року за №9001405767 від 16.10.2009; розрахунку суми бюджетного відшкодування за вересень 2009 року від 16.10.2009 (додаток №3); заяви про повернення суми бюджетного відшкодування за вересень 2009 року за №90014057 від 16.10.2009 (додаток №4); довідки щодо залишку суми від'ємного значення попередніх податкових періодів, що залишається непогашеним після бюджетного відшкодування, отриманого у звітному податковому періоді та підлягає включенню до складу податкового періоду наступного податкового періоду за вересень 2009 року за №9001405771 від 16.10.2009 (додаток №2); розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів від 16.10.2009 (додаток №5), - 40 388, 72 гривень податку на додану вартість, сплачених товариством за наслідками придбання таких будівельних матеріалів, невикористаних в оподатковуваних операціях звітних періодів.

ОСОБА_2, знаючи, що складені ОСОБА_3 вищевказані документи податкової звітності ТОВ «ТОП Світ НВ»із внесеними до них неправдивими відомостями є необхідними для бюджетного відшкодування податку на додану вартість, передбачаючи, що подання цих документів до контролюючого органу призведе до безпідставного перерахування коштів з бюджету на рахунок ТОВ «ТОП Світ НВ»у банку і бажаючи настання вказаних наслідків, ОСОБА_2, надав вказівку ОСОБА_3, якій не було відомо про злочинні наміри останнього, подати в електронному варіанті за допомогою системи «Бест Звіт»до Нововолинської ОДПІ складену в такий спосіб податкову звітність ТОВ «ТОП Світ НВ». Тим самим, ОСОБА_2 виконав усі дії, які були необхідні для бюджетного відшкодування податку на додану вартість у серпні, вересні 2009 року.

Висновком №7775 від 31.11.2011 додаткової будівельно-технічної експертизи, встановлено, що частина будівельних матеріалів на суму 201 943, 58 грн., поставлених ТОВ «ТОП Світ»на ТОВ «ТОП Світ НВ», відповідно до договору купівлі-продажу №10/06-08 від 10.06.2008 року, в ході проведення будівельних робіт з реконструкції будівлі за адресою: м. Нововолинськ, вул. Луцька, 27-А, не використовувалась.

Відповідно до акту №220/17/2301/35671888 від 05.03.2012 про результати позапланової виїзної перевірки з питань дотримання вимог по податку на додану вартість та по податку на прибуток слідує, що товариством «ТОП Світ НВ» завищено витрати, понесені товариством при поліпшенні нежитлового приміщення (будинку їдальні) за адресою: м. Нововолинськ, вул. Луцька, 27-А на суму 201 943, 58 грн. та завищено податковий кредит при придбані матеріалів, котрі мали бути використані при поліпшенні нежитлового приміщення (будинку їдальні) за адресою: м. Нововолинськ, вул. Луцька, 27-А, на загальну суму 40 388,72 грн., тим самим завищено суму бюджетного відшкодування за серпень, вересень 2009 року на суму 40 388,72 гривень.

Таким чином, ОСОБА_2, будучи службовою особою підприємства, зловживаючи своїм службовим становищем, переслідуючи корисливу зацікавленість, вчинив дії, спрямовані на незаконне заволодіння державними коштами шляхом отримання завідомо безпідставного відшкодування податку на додану вартість з бюджету на рахунок ТОВ «ТОП Світ НВ». Однак, вчинений з прямим умислом ОСОБА_2 злочин, не було закінчено з причин, які не залежали від його волі, в зв'язку з тим, що Нововолинською ОДПІ не було дозволене заявлене ОСОБА_2 бюджетне відшкодування.

Тобто, ОСОБА_2, зловживаючи своїм службовим становищем, вчинив закінчений замах на незаконне заволодіння державними коштами в сумі 40 388, 72 гривень.

Крім того, ОСОБА_2, будучи службовою особою, вчинив службове підроблення, внісши завідомо неправдиві відомості до офіційних документів стосовно використання прав та виконання обов'язків платника податку по сплаті до бюджету податку на додану вартість та відшкодування податку на додану вартість з державного бюджету, тобто вчинив злочин, передбачений ч.1 ст.366 КК України.

Допитаний в судовому засіданні підсудний ОСОБА_2 свою вину в пред'явленому йому обвинуваченні визнав повністю та показав, що у 2008 році ТОВ «ТОП Світ НВ»здійснило придбання приміщення колишньої їдальні у м. Нововолинськ, по вул. Луцька, 27-А. Були укладені договори на розробку проектної документації для проведення реконструкції будівлі під торгівельний центр з продажу будівельних матеріалів, договори на придбання будівельних матеріалів для проведення реконструкції приміщення, договори підряду на виконання будівельних робіт. В ході огляду приміщення колишньої їдальні у м. Нововолинськ, по вул. Луцька, 27-А, він на об'єкті виявив відсутність використання в ході проведення реконструкції приміщення частини будівельних матеріалів, які були в період 2008 року придбані у ТОВ «ТОП Світ», а саме таких матеріалів як фарба, шпаклівка, кабелі. При надані ОСОБА_3 документів, необхідних для складання податкової звітності, а саме податкової декларації за серпень, вересень 2009 року, розрахунків суми бюджетного відшкодування та заяв про повернення суми бюджетного відшкодування на рахунок в банку, він свідомо приховав від ОСОБА_3 відому йому інформацію про те, що частина придбаних будівельних матеріалів, на які були виписані податкові накладні, не були використані в господарській діяльності ТОВ «ТОП Світ НВ», оскільки на той момент він вважав, що цього ніхто не помітить, так як операції були проведені в 2008 році і не за його керівництва, і це дасть можливість товариству отримати зайві кошти з бюджету. У вчиненому розкаюється.

Підсудний ОСОБА_2 заявив клопотання про закриття кримінальної справи відносно нього на підставі ст.1 п. "г" Закону України "Про амністію" та подав письмову заяву.

Заслухавши підсудну, думку прокурора, який вважає, що ОСОБА_2 слід звільнити від кримінальної відповідальності на підставі Закону України «Про амністію»від 08.07.2011 року, дослідивши матеріали кримінальної справи, суд прийшов до висновку про можливість звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення злочинів, передбачених ст.ст.15 ч.2, 191 ч.2, 366 ч.1 КК України та закриття кримінальної справи відносно ОСОБА_2 на підставі ст. 1 п. "г" Закону України "Про амністію" від 08.07.2011 р..

Як вбачається із посвідчення Пенсійного фонду України №1902219837, серії ААЖ №415195 від 05.09.2011 р. ОСОБА_2 є інвалідом ІІ групи загального захворювання, а тому він підпадає під дію ст.1 п."г" Закону України В«Про амністіюВ« від 08.07.2011 року.

Відповідно до ст.6 Закону України "Про амністію" від 08 липня 2011 року звільненню від кримінальної відповідальності в порядку та на умовах, визначених вказаним Законом, підлягають особи, які підпадають під дію ст.1 цього Закону, кримінальні справи щодо яких перебувають у провадженні органів дізнання, досудового слідства чи не розглянуті судами, а так само розглянуті судами, але вирок не набрав законної сили, про злочини, вчиненні до набрання чинності цим Законом.

Зокрема, під дію ст.1 п."г" Закону України «Про амністію»від 08.07.2011 року підпадають особи, які на день набрання чинності цим Законом в установленому порядку визнано інвалідами першої, другої чи третьої групи.

ОСОБА_2 є інвалідом ІІ групи загального захворювання, вчинив злочин, який не є тяжким чи особливо тяжким, за який законом передбачено покарання менш суворе, ніж позбавлення волі не більше 5 років, не підпадає під категорію як особа і по категорії злочину, до яких амністія не застосовується згідно ст.7 даного Закону і не заперечує проти застосування до нього акту амністії.

Згідно положення ст.5 ч.1 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Закон України "Про застосування амністії в Україні" (у редакції Закону від 02.06.2011 р.) не містить застережень про втрату чинності Закону України "Про амністію у 2011 році" із 01 січня 2012 року, а також Закону України "Про амністію у 2011 році" від 08 липня 2011 р. не містить застережень про його незастосування у зв'язку із новою редакцією Закону України "Про застосування амністії в Україні".

Таким чином, враховуючи положення ст.5 КК України, при вирішенні питань про застосування амністії за діяння, які були вчиненні до набрання чинності Закону "Про амністію у 2011 році" від 08.07.2011 р. включно необхідно застосовувати положення цього Закону, якщо це поліпшує становище особи.

На підставі наведеного, суд приходить до висновку, що ОСОБА_2 слід звільнити від кримінальної відповідальності за вчинення злочинів, передбачених ст.ст.15 ч.2, 191 ч.2, 366 ч.1 КК України на підставі ст. 1 п. "г" Закону України «Про амністію»від 08 липня 2011 року.

Судові витрати по справі (т.6 а.с.5-17, 25-56, т.7 а.с.9-16) слід стягнути з підсудного.

Керуючись ст.273 КПК України, ст.5 КК України, ст.1 п.В»гВ» , ст.6 Закону України В«Про амністіюВ» від 08 липня 2011 року, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Звільнити ОСОБА_2 від кримінальної відповідальності за вчинення злочинів, передбачених ст.ст.15 ч.2, 191 ч.2, 366 ч.1 КК України на підставі ст.1 п. "г" Закону України В«Про амністіюВ» від 08 липня 2011 року.

Провадження по кримінальній справі про обвинувачення ОСОБА_2 у вчиненні злочинів, передбачених ст.ст.15 ч.2, 191 ч.2, 366 ч.1 КК України - закрити.

Запобіжний захід ОСОБА_2 - підписку про невиїзд -скасувати.

Стягнути ОСОБА_2 в доход держави судові витрат по справі за проведення двох будівельно-технічних експертиз в сумі 1718,40 грн. та 2226,80 грн., додаткової будівельно-технічної експертизи в сумі 3948 грн., а всього в сумі 7893 (сім тисяч вісімсот дев'яносто три) грн. 20 коп..

Постанова може бути оскаржена до апеляційного суду Волинської області протягом 7 діб з моменту її проголошення, через Луцький міськрайонний суд Волинської області.

Головуючий: