Постанова

від 28.10.2010 по справі 2-а-3097/10/1970

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

Справа № 2-а-3097/10/1970

28 жовтня 2010 р.м.Тернопіль

ОСОБА_1 окружний адміністративний суд в складі:

головуючої Подлісної І.М.

секретаря Калиняк О.В.

з участю:

представника позивача - ОСОБА_2

представника відповідача -ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі адміністративну справу за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю « Бучацький сирзавод» до ОСОБА_1 територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання дій протиправними, скасування розпорядження № 17-В від 26 серпня 2010 року, зобов'язання вчинити дії

в с т а н о в и в:

Позивач товариство з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод» звернулось до адміністративного суду з адміністративним позовом про визнання дій щодо відмови у зупиненні обігу акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод» протиправними, скасування розпорядження № 17-В від 26 серпня 2010 року про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, зобов'язання відповідача вчинити дії щодо прийняття розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод», посилаючись на те, що вищевказане розпорядження № 17-В від 26.08.2010 року про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій суперечить вимогам Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, Закону України «Про господарські товариства», Цивільному кодексу України. При цьому відповідач допустив різне застосування закону до різних суб'єктів господарювання, чим порушив права та охороню вальні законом інтереси позивача.

В суді представник позивача ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод» позовні вимоги підтримала та просила їх задовольнити, при цьому пояснила, що зв'язку з припинення діяльності ЗАТ «Бучацький сирзавод» внаслідок перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод», яке є правонаступником позивача, що підтверджується протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ «Бучацький сирзавод» від 26 квітня 2010 року, ОСОБА_5 № 17-В від 26.08.2010 р. відповідачем відмовлено позивачу в скасуванні реєстрації випуску акцій ЗАТ «Бучацький сирзавод» з тих мотивів, що частка товариства в розмірі 0,162 % належить 15 акціонерам, які не включені в склад учасників ТОВ «Бучацький сирзавод»», тим самим не збережено розмір частки 15 акціонерів (учасників) у статутному капіталі товариства, що створюється шляхом реорганізації, що не відповідає вимогам п. 6.3 Розділу 6 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. в частині, що розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства створеного шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації) і не відповідає вимогам ч. 2 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», вiд 19.09.1991 № 1576-XII в частині, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб, вважає вказане розпорядження незаконним, а також зобов'язати відповідача вчинити дії щодо прийняття розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Представник відповідача ОСОБА_1 територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку проти позовних вимог заперечила, обґрунтовуючи тим, що частка товариства в розмірі 0,162 % належить 15 акціонерам, які не включені в склад учасників ТОВ «Бучацький сирзавод», тим самим не збережено розмір частки 15 акціонерів (учасників) у статутному капіталі товариства, що створюється шляхом реорганізації, що не відповідає вимогам п. 6.3 Розділу 16 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. в частині, що розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства створеного шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації) і не відповідає вимогам ч. 2 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», вiд 19.09.1991 № 1576-XII в частині, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб, вважає, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом його перетворення, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариства, що створюється в результаті перетворення із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства.

Суд, заслухавши пояснення сторін, проаналізувавши матеріали справи, дослідивши та оцінивши зібрані по справі докази вважає, що вказаний позов не підлягає до задоволення, виходячи з наступних підстав.

Закрите акціонер товариство «Бучацький сирзавод» було зареєстровано, як юридична особа Бучацькою районною державною адміністрацією 28 лютого 2002 року, ідентифікаційний код 30811896. Запис про перереєстрацію юридичної особи, як товариство з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод» внесено до єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 04.08.2010 року.

Відповідно до ст. 3 Закону України В«Про акціонерні товаристваВ» від 17.09.2008 № 514-VI із змінами та доповненнями акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість акцій однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Судом встановлено, що 13 серпня 2010 року ЗАТ «Бучацький сирзавод» звернулось у Тернопільське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку з заявою про скасування реєстрації випуску акцій за результатами розгляду якої 26 серпня 2010 р. уповноважена особа Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - начальник ОСОБА_1 територіального управління Комісії ОСОБА_6 прийняв розпорядження № 17 - В, яким відмовив товариству з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод» - правонаступнику закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод» у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Як зазначено в мотивувальній частині ОСОБА_5 № 17-В, відповідачем відмовлено позивачу у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій на підставі п. п. б пункту 8 розділу 1 Порядку, а також з тих мотивів, що частка товариства в розмірі 0,162 % належить 15 акціонерам, які не включені в склад учасників ТОВ «Бучацький сирзавод», тим самим не збережено розмір частки 15 акціонерів (учасників) у статутному капіталі товариства, що створюється шляхом реорганізації, що не відповідає вимогам п. 6.3 Розділу 6 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариства, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30.12.1998 р. зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04 березня 1999 р. за № 137/3430 в частині, що розмір частки (у відсотках) кожного учасника в статутному фонді товариства, що реорганізується на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом реорганізації повинен дорівнювати розміру його частки (у відсотках) у статутному фонді товариства створеного шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації) і не відповідає вимогам ч. 2 ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», вiд 19.09.1991 № 1576-XII в частині, що максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

Статус Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, її функції та правові основи діяльності визначаються Законом України В«Про державне регулювання ринку цінних паперів в УкраїніВ» , відповідно до якого відповідач - Тернопільське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є територіальним органом Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і суб'єктом владних повноважень, який здійснює владні управлінські функції, що тягне за собою розгляд цього спору за правилами КАС України згідно із положеннями пункту 1 частин першої статті 17 цього Кодексу.

Відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.98 N 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 N 398 зареєстровано в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 р. за N1113/11393) - зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій здійснюються уповноваженими особами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або її територіальних органів відповідно до цього Порядку.

Згідно п.8 Порядку, відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій складається у разі:

а) невідповідності поданих документів вимогам чинного законодавства;

б) порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства;

в) виявлення на дату подання документів порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення діяльності акціонерного товариства.

В абзаці 2 п. 8 Порядку зазначено, що інші причини не можуть бути підставами для відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випусків акцій та анулюванні свідоцтв про реєстрацію випуску акцій.

Згідно ОСОБА_5 № 17-В, відповідачем відмовлено ТОВ «Бучацький сирзавод» - правонаступнику ЗАТ «Бучацький сирзавод» в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій на підставі п. п. б пункту 8 розділу 1 Порядку - порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства.

Згідно пункту 3 Порядку, припинення діяльності акціонерного товариства шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду.

Відповідно до ст. 59 Господарського кодексу України припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації -за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду.

Як вбачається із Протоколу № 1 Загальних зборів акціонерів ЗАТ «Бучацький сирзавод» від 26 квітня 2010 року, вищим органом позивача прийнято ряд рішень по питаннях включених до порядку денного зборів, в тому числі:

- про припинення діяльності юридичної особи - ЗАТ «Бучацький сирзавод» шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод»;

- обрано комісію з припинення ЗАТ « Бучацький сирзавод», до якої переходять повноваження по управлінню справами товариства;

- затверджено оцінку акцій за якою буде здійснюватись викуп акцій емітента ЗАТ «Бучацький сирзавод» на рівні номінальної вартості - 0,25 грн. за одну акцію та здійснити викуп акцій у акціонерів, які вимагають цього у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняте рішення про припинення ЗАТ « Бучацький сирзавод»;

- встановлено порядок та умови обміну акцій у статутному капіталі ЗАТ «Бучацький сирзавод» на частки в статутному капіталі ТзОВ «Бучацький сирзавод».

Відповідно до п. 5 Порядку, акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою.

Пунктом 7 Порядку визначено, що акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Отже, Порядком чітко встановлено виключний перелік підстав, за сукупності яких акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити викуп і оцінку акцій, а саме:

1. акціонер не голосував за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації;

2. акціонер вимагає здійснити оцінку та викуп акцій та звернувся до товариства з письмовою заявою про викуп акцій;

Виходячи із змісту положень п. 5 та п. 7 Порядку, акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації зобов'язано, здійснити обмін всіх акцій, які не були викуплені згідно п.5 Порядку, на частки у статутному фонді товариств що створюється.

Відповідно до вимог ст. 41 Конституції України, ніхто не може бути протиправно позбавлений власності.

Частиною 1, 3 ст. 319, ч. 1 ст. 321 Цивільного кодексу України визначено, що усім власникам забезпечуються рівні умови здійснення їх прав та право власності є непорушним і ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

Згідно з вимогами п.6.3 п.6 Порядку № 222, розмір частки (у відсотках) кожного засновника (учасника) в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру частки (у відсотках) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.

Як свідчить Протокол № 1 Загальних зборів акціонерів ЗАТ «Бучацький сирзавод» від 26 квітня 2010 року, позивачем порушено порядок припинення діяльності акціонерного товариства, а саме: в супереч п.5. та п.7 Порядку, без згоди акціонерів, які не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та не вимагали здійснити оцінку та викуп акцій та не звертались до товариства з письмовою заявою про викуп акцій.

Таким чином судом встановлено, що учасниками товариства з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод», що створене внаслідок перетворення закритого акціонерного товариства, можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється, а це порушує права акціонерів, які не були присутні на зборах і не приймали участь у голосуванні, оскільки їх кількість перевищує встановлену законом максимальну кількість учасників ТОВ у 10 осіб.

Виходячи з вищенаведеного суд вважає, що відповідачем ОСОБА_5 № 17-В від 28.05.2010 р. про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій ТзОВ «Бучацький сирзавод» прийнято обґрунтовано, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачений Конституцією та законами України та воно є правомірним.

При цьому суд не приймає до уваги твердження представника позивача про те, що учасниками ТзОВ «Бучацький сирзавод» є 5 фізичних осіб, які володіють сумарною часткою 99,838 % в статутному капіталі на суму 4 590 922,75 грн., а також що ТОВ тимчасово володіє часткою в статутному капіталі в розмірі 0,162 %, що становить 7 498,25 грн., проте акціонери у визначений строк не звертались до комісії з припинення із заявами про викуп належних їм акцій ЗАТ «Бучацький сирзавод», оскільки не включення 15 осіб до складу учасників ТзОВ і не збереження розміру їх частки в статутному капіталі товариства, що створюється порушує їх право власності та корпоративні права, які не підлягатимуть захисту у випадку скасування реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку із реорганізацією закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод».

Також суд не погоджується із твердженням представника позивача про те, що права 15 акціонерів, що не увійшли в число учасників ТзОВ не порушено, оскільки в даний час є 5 учасників ТзОВ «Бучацький сирзавод», а максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб, а тому ще п'ять осіб з числа акціонерів, що не увійшли до складу ТОВ «Бучацький сирзавод» можуть бути включені до складу учасників, оскільки кількість акціонерів ЗАТ «Бучацький сирзавод», які не увійшли до складу ТОВ «Бучацький сирзавод» становить 15 осіб, а лише 5 осіб можуть бути включені до числа учасників ТОВ.

Враховуючи вищенаведене суд приходить до переконання, що відповідач діяв правомірно у встановлений законом спосіб та з метою захисту майнових і корпоративних прав акціонерів ЗАТ «Бучацький сирзавод», а тому вимоги позивача є безпідставними.

За таких обстави, суд приходить до висновку, що позовні вимоги є необґрунтованими та не відповідають дійсним обставинам і матеріалам справи та не ґрунтуються вимогах чинного законодавства, а тому до задоволення не підлягають

керуючись ст. ст. 2, 6, 7, 72, 86, 160-163 КАС України, Законом України «Про державне регулювання ринку цінних паперів України» вiд 30.10.1996 № 448/96-ВР, Законом України «Про цінні папери та фондовий ринок» вiд 23.02.2006 № 3480-IV, ЦК України, Законом України «Про господарські товариства», вiд 19.09.1991 № 1576-XII, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В позові товариства з обмеженою відповідальністю «Бучацький сирзавод» до ОСОБА_1 територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання дій щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод» протиправними, скасування розпорядження № 17-В від 26 серпня 2010 року про відмову у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, зобов'язання вчинити дії щодо прийняття розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку із реорганізацією закритого акціонерного товариства «Бучацький сирзавод» - відмовити.

Постанова суду може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду через ОСОБА_1 окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10 денний строк з дня постановлення постанови апеляційної скарги у порядок і строки, передбачені статтями 186 і 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строків подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо воно не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Головуючий суддя Подлісна І.М.