Ухвала

від 31.07.2015 по справі 755/13986/15-к

ДНІПРОВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 755/13986/15-к

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" липня 2015 р. Слідчий суддя Дніпровського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі судових засідань ОСОБА_2 , за участю слідчого ОСОБА_3 , розглянувши в приміщенні суду в м. Києві клопотання слідчого першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 про проведення обшуку у рамках кримінального провадження унесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №32015230000000113 від 30.06.2015, за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 212 КК України, -

в с т а н о в и в :

До Дніпровського районного суду м. Києва надійшло вищезазначене клопотання слідчого, яке погоджене з прокурором прокуратури Дніпровського району м. Києва, у зв`язку із здійсненням досудового розслідування у даному кримінальному провадженні.

Мотивуючи клопотання автор зазначає, що проведення обшуку необхідне з метою встановлення відомостей визначених ст.ст. 91, 234 КПК України, у даному кримінальному провадженні та виконання завдань визначних ст. 2 КПК України.

Слідчий, у судовому засіданні, заявлене клопотання підтримала у повному обсязі, просила задовольнити з підстав викладених у ньому зауваживши, що проведення обушку обумовлено підстави вважати, що в житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , знаходяться знаряддя кримінального правопорушення або майно, яке було здобуте у результаті його вчинення, як-то первинні фінансово-господарські та бухгалтерські документі (договори з усіма змінами, доповненнями (додатками); специфікації; акти прийому-передачі; накладні; податкові накладні; рахунки-фактур; платіжні доручення; книги обліку придбання та продажу товарів, надання послуг, виконання робіт; реєстри виданих та отриманих податкових накладних, платіжні доручення, виписки по банківських рахунках тощо); цінні папери; грошові чеки; доручення на отримання коштів, які свідчать про фінансово-господарські взаємовідносини між ТОВ «Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) з ТОВ«Нексус-Україна» (код ЄДРПОУ 37464659), ТОВ«Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ «Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259), та необхідні для документального підтвердження факту фінансово-господарських операцій між вказаними підприємствами, а також для підтвердження належності підписів на документах службовим особам ТОВ «Аскоп-Україна» та ТОВ«Нексус-Україна» (код ЄДРПОУ 37464659), ТОВ«Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ«Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259), а також встановлення особи, якою зі сторони ТОВ«Нексус-Україна» (код ЄДРПОУ 37464659), ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ«Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259), підписувались первинні документи.

У судове засідання не з`явився прокурор, однак слідчий суддя, враховуючи положення ч. 4 ст. 234 КПК України, вважає за можливе розглянути клопотання у відсутність останього.

Тож, слідчий суддя, перевіривши клопотання заявника на дотримання вимог Кримінального процесуального Кодексу України (далі КПК), приходить до наступного.

З положень ст. 234 КПК України випливає, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. Обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді. У разі необхідності провести обшук сторона кримінального провадження звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням.

Як убачається з клопотання, у ході досудового розслідування встановлено, що службові особи ТОВ «Аскоп-Україна» (код за ЄДРПОУ 30579869), у період 2013-2015 року, в результаті відображення у податковій та фінансовій звітностях придбання продукції у підприємства з ознаками фіктивності, а саме: ТОВ «Нексус-Україна» (код ЄДРПОУ 37464659), ТОВ«Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ «Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259) безпідставно сформували податковий кредит з ПДВ та валові витрати, чим занизили об`єкт оподаткування та як наслідок ухилилися від сплати податків до Державного бюджету України. Збитки нанесені державі встановлені актом перевірки «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Аскоп-Україна», (код ЄДРПОУ 30579869) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2013 року по 31.12.2014 року» від 01.07.2015 року №27/26-53-22-02-26-30579869, згідно якого посадовими особами ТОВ «Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) порушено п.138.2. ст. 138, пп. 139.1.9 п. 139.1 ст. 139, п.198.1, п.198.2, п.198.3, п.198.6, ст.198, п.200.1, п.200.3, п.200.4, ст. 200, п. 201.4, ст.201 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року 2755-IV (зі змінами та доповненнями), у зв`язку з чим ТОВ«Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) занижено податок на прибуток на загальну суму 15 726 371 грн. та завищено податковий кредит на загальну суму 20585405 грн. за період 2013-2014 р.р., всього на суму 36311776 грн. Так, допитаний в якості підозрюваного ОСОБА_4 (і.п.н. НОМЕР_1 ), який згідно установчих документів є директором ТОВ «Нексус-Україна», повідомив, що не має відношення до діяльності підприємства, первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів не підписував, директором підприємства став без мети здійснення підприємницької діяльності за грошову винагороду. Враховуючи той факт, що директор ТОВ «Нексус-Україна» надав покази, щодо непричетності до діяльності підприємства та станом на 21.07.2015 р. є вирок суду відносно директора ТОВ «Нексус-Україна» (код ЄДРПОУ 37464659) гр. ОСОБА_4 , за ознаками злочинів, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 1 ст. 205 КК України. В ході відпрацювання ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403) встановлено, що одними з основних контрагентами-постачальниками у 2014 році є ТОВ«Поберіжжя» (код ЄДРПОУ 31675648) та ТОВ «Кварт-ТО» (код ЄДРПОУ 38392690). Від ДПІ у Суворовському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області отримано акт про результати позапланової виїзної документальної перевірки ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403) від 16.04.2015 р. № 193/15-54-22-05/19349403 за період 2014 року згідно якого у ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» відсутній об`єкт оподаткування по операціях з продажу товарів (робіт, послуг) на ТОВ «Аскоп-Україна» на загальну суму 13956256 грн. Крім того, допитаний засновник та директор ТОВ «Кварт-ТО» (код ЄДРПОУ 38392690) ОСОБА_5 повідомив, що не причетний до реєстрації та ведення фінансово-господарської діяльності. Також допитаний засновник та директор ТОВ«Поберіжжя» (код ЄДРПОУ 31675648) ОСОБА_6 , який повідомив, що не причетний до реєстрації та ведення фінансово-господарської діяльності ТОВ«Поберіжжя» (код ЄДРПОУ 31675648). Податковий кредит ТОВ «Аскоп України» по придбаним товарам у ТОВ «Берта-Грейн» (код 37698194) було зменшено на підставі акта ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м.Києві від 08.04.2015 р. № 3007/26-53-15-02-30579869 «Про результати документальної позапланової виїзної перевірки ТОВ «Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) правомірності бюджетного відшкодування податку на додану вартість на рахунок платника у банку за грудень 2014 року» на загальну суму ПДВ 469 002 грн. Сума витрат по придбаним товарам, за вирахуванням ПДВ, було включено підприємством до складу витрат, що враховуються при визначенні об`єкта оподаткування за 2014 рік у розмірі 2 345 008 грн. Податковий кредит ТОВ «Аскоп України» по придбаним товарам у ТОВ«Торнадо» було зменшено на підставі акта ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м.Києві від 20.01.2015 р. № 405/26-53-15-02/30579869 «Про результати невиїзної документальної перевірки ТОВ «Аскоп Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) з питань підтвердження відомостей по взаємовідносинам з контрагентами, по яким сформовано податковий кредит за період за серпень-вересень 2012 року, січень-червень 2014 року» на загальну суму ПДВ 619 572 грн. у тому числі за травень 2014 року на суму 294772грн., за червень 324 800 грн. Таким чином, є підстави вважати, що службові особи ТОВ «Аскоп - Україна», можуть вживати всіх заходів для переховування чи знищення первинних фінансово-господарських документів, складених в результаті відображення псевдо-господарської діяльності з ТОВ «Нексус-Україна», ТОВ«Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ «Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259), а звернення органу досудового розслідування із тимчасовим доступом до речей і документів розкриє доказове значення вказаних документів як наслідок до їх подальшої втрати. У зв`язку з тим, що службові особи ТОВ «Аскоп-Україна» не могли здійснювати фінансово-господарські операції з ТОВ «Нексус-Україна», ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ «Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ«Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259), оскільки в них наявні ознаки фіктивності, є підстави вважати, що дані операції носили безтоварний характер маючи на меті мінімізацію об`єктів оподаткування, шляхом штучного формування податкового кредиту з ПДВ та валових витрат, для створення сприятливих умов в умисному ухилення від сплати податків до державного бюджету. З урахуванням викладеного, з метою документального підтвердження безтоварності вказаних операцій необхідно отримати первинні бухгалтерські документи складені в результаті псевдо спільної господарської діяльності з ТОВ «Нексус-Україна» (код за ЄДРПОУ 37464659), ТОВ «Металзюкрайн Корп ЛТД» (код ЄДРПОУ 19349403), ТОВ «Берта-Грейн» (код ЄДРПОУ 37698194), ТОВ «Торнадо» (код ЄДРПОУ 31006259). Розслідуванням встановлено, що в період 2013-2015 р.р. директором ТОВ «Аскоп - Україна» являється ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за адресою проживання якого можуть зберігатися речі і документи, які мають значення для розслідування кримінального провадження.

Відповідно до отриманої відповіді з інформації Державного реєстру прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна (номер 40705869) гр. ОСОБА_7 на праві власності належить житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 .

За таких обставин на думку автора клопотання, наявні обставини визначені ст. 234 КПК України для проведення обшуку.

В свою чергу, слідчий суддя, вивчивши клопотання заявника та долучені до нього матеріали, вважає, що у ньому наявні в цілому відомості визначені ст. 234 КПК України, обставин, регламентованих частиною 5 вказаної статті, які б слугували підставою для відмови у задоволенні клопотання, у судовому засіданні, слідчим суддею не встановлено.

Порушень вимог ст. 234 КПК України, Глави 20 КПК України слідчі (розшукові) дії, та Глави 2 КПК України засади кримінального провадження, у судовому засіданні, слідчим суддею не виявлено.

Крім того, слідчий суддя враховує, що згідно ч. 5 ст. 9 КПК України, кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.

У справі Бакланов проти Росії (рішення від 9 червня 2005 р.), так і в справі Фрізен проти Росії (рішення від 24 березня 2005 р.), ЄСПЛ зазначив, що досягнення справедливого балансу між загальними інтересами суспільства та вимогами захисту основоположних прав особи лише тоді стає значимим, якщо встановлено, що під час відповідного втручання було дотримано принципу законності і воно не було свавільним.

Окрім того, у справі Ізмайлов проти Росії (п. 38 рішення від 16 жовтня 2008 р.) ЄСПЛ встановив, що для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не становити особистий і надмірний тягар для особи.

Слідчим суддею, у судовому засіданні, не було встановлено відомостей, які б беззаперечно свідчили, що надання дозволу на обшук становитиме особистий та надмірний тягар, тобто апріорі таке втручання не є свавільним, оскільки отримання дозволу на його проведення здійснено з дотриманням принципу законності та воно є пропорційним до тяжкості вчиненого правопорушення та відповідає справжнім інтересам суспільства.

Враховуючи викладене, слідчий суддя, дослідивши, матеріали клопотання, долучені до нього документи, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає, що наявні у провадженні докази, передбачені параграфами 3-5 Глави 4 КПК України (показання, речові докази і документи та інші) свідчать про те, що клопотання є обґрунтованим та підлягає задоволенню в частині виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення для досягнення мети регламентованої ч. 1 ст. 234 КПК України, однак в частині надання дозволу для відшукування речей та/або документів, які свідчать про протиправну діяльність службових осіб ТОВ«Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) та мають значення для досудового розслідування та можуть бути доказами під час судового розгляду кримінального провадження, з`ясування обставин проведення фінансово-господарських операцій, осіб, які були причетні та мали відношення до фактичних поставок ТМЦ, необхідністю їх використання при подальших проведеннях можливих експертних досліджень, інших слідчих дій, підтвердження факту здійснення псевдо-господарських операцій слід відмовити, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України обшук з вказаною метою не може бути проведений.

Керуючись ст.ст. 1-2, 7-29, 166, 223, 233-236, 309, 369-372, 376 КПК України, слідчий суддя, -

у х в а л и в :

Клопотання задовольнити частково.

Надати слідчому 1 відділу кримінальних розслідувань Слідчого управління фінансових розслідувань ДПІ у Дніпровському районі ГУ ДФС у м. Києві ОСОБА_3 дозвіл на проведення обшуку у житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , який на праві приватної власності належить директору ТОВ«Аскоп-Україна» (код ЄДРПОУ 30579869) ОСОБА_7 , з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення.

В іншій частині у задоволенні клопотання відмовити.

Строк дії ухвали один місяць з дня її постановлення.

Ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи з підстав, зазначених у клопотанні прокурора, надає право проникнути до житла чи іншого володіння особи лише один раз.

Інформація про приватне життя особи, отримана в порядку виконання даного судового рішення, не може бути використана інакше як для виконання завдань кримінального провадження.

Кожен, кому наданий доступ до інформації про приватне життя особи, в порядку виконання даного судового рішення, зобов`язаний запобігати розголошенню такої інформації.

Ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана слідчим чи прокурором. Для участі в проведенні обшуку може бути запрошений потерпілий, підозрюваний, захисник, представник та інші учасники кримінального провадження. З метою одержання допомоги з питань, що потребують спеціальних знань, слідчий, прокурор для участі в обшуку має право запросити спеціалістів. Слідчий, прокурор повинен вжити належних заходів для забезпечення присутності під час проведення обшуку осіб, чиї права та законні інтереси можуть бути обмежені або порушені.

Обшук житла чи іншого володіння особи на підставі ухвали слідчого судді повинен відбуватися в час, коли завдається найменша шкода звичайним заняттям особи, яка ними володіє, якщо тільки слідчий, прокурор не вважатиме, що виконання такої умови може суттєво зашкодити меті обшуку.

Перед початком виконання ухвали слідчого судді особі, яка володіє житлом чи іншим володінням, а за її відсутності - іншій присутній особі повинна бути пред`явлена ухвала і надана її копія. Слідчий, прокурор має право заборонити будь-якій особі залишити місце обшуку до його закінчення та вчиняти будь-які дії, що заважають проведенню обшуку. Невиконання цих вимог тягне за собою передбачену законом відповідальність.

У разі відсутності осіб у житлі чи іншому володінні копія ухвали повинна бути залишена на видному місці у житлі чи іншому володінні особи. При цьому слідчий, прокурор зобов`язаний забезпечити схоронність майна, що знаходиться у житлі чи іншому володінні особи, та неможливість доступу до нього сторонніх осіб.

Обшук на підставі ухвали слідчого судді повинен проводитися в обсязі, необхідному для досягнення мети обшуку. За рішенням слідчого чи прокурора може бути проведено обшук осіб, які перебувають в житлі чи іншому володінні, якщо є достатні підстави вважати, що вони переховують при собі предмети або документи, які мають значення для кримінального провадження. Обшук особи повинен бути здійснений особами тієї ж статі.

Слідчий, прокурор під час проведення обшуку має право відкривати закриті приміщення, сховища, речі, якщо особа, присутня при обшуку, відмовляється їх відкрити або обшук здійснюється за відсутності вищевказаних осіб.

При обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати речі і документи, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Особи, у присутності яких здійснюється обшук, при проведенні цієї слідчої (розшукової) дії мають право робити заяви, що підлягають занесенню до протоколу обшуку.

Другий примірник протоколу обшуку разом із доданим до нього описом вилученого майна (за наявності) повинен бути вручений особі, у якої проведено обшук, а в разі її відсутності - повнолітньому членові її сім`ї або його представникові, а при проведенні обшуку на підприємстві, в установі або організації другий примірник протоколу вручається керівнику або представникові підприємства, установи або організації.

Ухвала оскарженню не підлягає, є обов`язковою і підлягає безумовному виконанню на всій території України.

Слідчий суддя: ОСОБА_1