Ухвала

від 29.05.2014 по справі 335/4906/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 335/4906/14-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження №11сс/778/244/14Головуючий в 1 інстанції

ЄУ №335/4906/14-к ОСОБА_1

Категорія ст.ст.159-164 КПКДоповідач ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 травня 2014 р.м. Запоріжжя

Колегія суддів палати у кримінальних справах Апеляційного суду Запорізької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

апелянта ОСОБА_7 ,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі матеріал за апеляційною скаргою представника ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ» адвоката ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 07 травня 2014 року про тимчасовий доступ до речей і документів.

З наданих матеріалів вбачаться, що слідчий звернувся до суду з поданням, у якому зазначав, що в провадженні СУ ФР ГУ Міндоходів у Запорізькій області знаходяться матеріали досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32014080020000019 від 29.01.2014 року.

Правова кваліфікація за ч. З ст. 212 КК України.

Під час досудового розслідування встановлено наступне.

У період з 01 жовтня 2010 по 31 грудня 2012 року службові особи ТОВ «Корал ГМБХ» (код ЕДРПОУ 35365973), документально оформлювали фінансово-господарські операції по взаємовідносинам з ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407) щодо придбання товарів (робіт, послуг), які носили без товарний характер, при цьому умисно ухилились від сплати податку на додану вартість на суму 1950982 гривень та податку на прибуток на суму 1372787 гривень, а всього податків на суму 3323769 гривень.

Внаслідок вказаних порушень податкового законодавства, допущених службовими особами ТОВ «Корал ГМБХ» ( код ЕДРПОУ 35365973) до бюджету не надійшли кошти з податку на прибуток та податку на додану вартість на загальну суму 3323769 гривень, яка більше ніж у 5000 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є особливо великим розміром.

Проведеними гласними слідчими діями не вдалося встановити необхідні стороні обвинувачення докази, які можуть бути використані в суді, оскільки ОСОБА_8 первинні бухгалтерські документи працівникам контролюючих органів не надає, через його обізнаність про можливість їх використання стороною обвинувачення в якості доказів, у зв`язку із наявністю в них недостовірних даних про господарські операції з підприємствами, які мають ознаки «фіктивності» та які фактично не відбувались, а оформлювались лише на паперах.

В ході досудового слідства встановлено, що ТОВ «Корал ГМБХ» зареєстроване за адресою: м. Запоріжжя, пр. Леніна, буд. 158 кв. 14. Для своєї діяльності ТОВ «Корал ГМБХ» використовує офісне приміщення за адресою: м. Запоріжжя, вул. Фінальна, буд. 1-Б.

У слідства виникла необхідність в отриманні тимчасового доступу та вилучення оригіналів первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів по взаємовідносинам ТОВ «Корал ГМБХ» (код ЕДРПОУ 35365973) з ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407), електронних носіїв інформації та комп`ютерної техніки, на якій може зберігатися інформація щодо злочинної діяльності службових осіб ТОВ «Корал ГМБХ» за період з 01.10.2010 року і по теперішній час.

Вказані документи та комп`ютерна техніка перебувають у володінні службових осіб ТОВ «Корал ГМБХ» ( код ЕДРПОУ 35365973). а саме за фактичною адресою підприємства: м. Запоріжжя, вул. Фінальна б. 1-Б.

Відповідно до ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» № 996-ХІУ від 16.07.1999 р. (зі змінами та доповненнями) підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення.

Для повноти та об`єктивності розслідування кримінального провадження, а також з метою використання при проведення податкової документальної перевірки, судової почеркознавчої експертизи та інших судових експертиз необхідно було отримати тимчасовий доступ та вилучити саме оригінали первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів ТОВ «Корал ЕМБХ» (код ЕДРПОУ 35365973) з ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407) за період з 01.10.2010 року і по теперішній час, які мають значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні. Вилучення саме оригіналів первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів надасть можливість використати як докази відомості, що в них містяться.

Ухвалою слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 07 травня 2014 року клопотання слідчого було задоволено.

Надано дозвіл на тимчасовий доступ та можливість слідчому з особливо важливих справ першого відділу кримінальних розслідувань СУ ФР ГУ Міндоходів у Запорізькій області ОСОБА_9 , вилучити в офісному приміщенні ТОВ «Корал ГМБХ» ( код ЕДРПОУ 35365973), яке розташоване за адресою: м. Запоріжжя, вул. Фінальна б. 1-Б, оригінали первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів ТОВ «Корал ГМБХ» ( код ЕДРПОУ 35365973) з ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407) за період з 01.10.2010 року і по теперішній час, а саме: угод з додатками та специфікаціями, додаткових угод, податкових та видаткових накладних, товарно-транспортних накладних, реєстрів виданих та отриманих податкових накладних, розрахункових банківських документів та інших документів, які підтверджують розрахунки, актів прийому-передачі товарів (робіт, послуг), актів виконаних робіт та інших первинних документів фінансово-господарської діяльності підприємства по взаємовідносинам з ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407), а також електронних носіїв інформації та комп`ютерної техніки, на якій може зберігатися інформація щодо злочинної діяльності службових осіб ТОВ «Корал ГМБХ» за вказаний період часу.

Встановлено строк дії вказаної ухвали до 07 червня 2014 року.

Не погоджуючись зі вказаною ухвалою представник ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ» адвокат ОСОБА_7 подала на неї апеляційну скаргу та доповнення до апеляційної скарги. Вона вважає, що ухвала слідчого судді є необгрунтованою, прийнята з порушенням норм процесуального права, просить скасувати її. Зазначила, що вказаний захід забезпечення кримінального провадження фактично позбавляє ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ» проводити господарську діяльність, обґрунтовувала це тим, що вилучення комп`ютерної техніки та електронних носіїв, які містили фінансову інформацію унеможливлює вчасну звітність перед контролюючими органами.

Перевіривши надані матеріали, заслухавши доповідача, приймаючи до уваги доводи апелянта яка підтримала апеляційну скаргу, висновок прокурора, на переконання якого ухвала слідчого судді є законною і обґрунтованою, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Клопотання слідчого про тимчасовий доступ до речей і документів надійшло до суду 07.05.2014 р., і в цей же день було розглянуто по суті.

Відповідно до`ч. 1 ст. 163 КПК України після отримання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя здійснює судовий виклик особи, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, за винятком випадку, встановленого частиною другою цієї статті. Частиною другою ст. 163 КПК України передбачено необхідність доказування стороною, що звернулась з клопотанням, достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Слідчий зазначив в клопотанні, що виклик в судове засідання службових осіб ТОВ «Корал ГМБХ» ( код ЕДРПОУ 35365973) унеможливить досягнення мети отримання доступу до документів, оскільки, ознайомившись з цим клопотанням службові особи ТОВ «Корал ГМБХ» переконаються, що слідство володіє доказами того, що первинні документи, виписані ТОВ «Геосервіс Плюс» (нова назва Ермана код ЕДРПОУ 35269012), ТОВ «Венсан» (код ЕДРПОУ 34790016), ПП ВКФ «СВ-ПЛЮС» (код ЕДРПОУ 32192377), ТОВ «Велар-Д» (код ЕДРПОУ 37748407) на адресу ТОВ «Корал ГМБХ» (код ЕДРПОУ 35365973) у період з 01.10.2010 року і по теперішній час підписані не уповноваженою особою, або не відображають дійсних обставин проведених операцій, тому можуть їх змінити або знищити. При цьому слід відмітити, що ця вказівка слідчого є припущенням останнього і вона не є доказаною, принаймні слідчий суддя в ухвалі цю позицію взагалі не обґрунтував зазначивши лише, що існує реальна загроза зміни документів або знищення документів, щодо яких ставилося питання про тимчасовий доступ та вилучення.

Таким чином, на переконання колегії суддів, слідчий суддя безпідставно розглянув клопотання без виклику представника власника, чим порушив права сторони, передбачені Главою 2 КПК, та не дотримався принципів основних засад кримінального провадження, внаслідок чого ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, що покладає обов`язок на апеляційну інстанцію постановити нову ухвалу по суті поданого слідчим клопотання.

На підставі норм чинного Кримінально-процесуального Кодексу України слідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні. Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Чинним Кримінальним процесуальним кодексом (ч. З ст. 132 КПК України) передбачено, що застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що:

1)існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження;

2)потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора;

3)може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

З клопотання слідчого не вбачається, що слідчий довів наявність зазначених обов`язкових обставин для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

В судовому засіданні прокурор також не довів цих обставин.

Крім того, 13 травня 2014 року Запорізький окружний адміністративний суд ухвалив постанову у справі № 808/609/14 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «КОРАЛ, ГМБХ» до державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, яким позов задоволено частково. Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення, прийняті 20.01.2014 ДПІ в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя у відношенні ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ»:

№ 0000092201 про збільшення суми грошового зобов`язання за платежем: податок на прибуток на 1 637 704 гривні;

№ 0000112201 про зменшення суми бюджетного відшкодування (у тому числі заявленого в рахунок зменшення податкових зобов`язань наступних періодів) з податку на додану вартість у розмірі 193 569 гривень та нарахування штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) у розмірі 96 784,5 гривень;

№ 0000102201 в частині збільшення суми грошового зобов`язання за платежем: податок на додану вартість на 1 618 337,5 гривень.

Таким чином, обґрунтованими вимоги державної податкової інспекції в Орджонікідзевському районі м. Запоріжжя Головного управління Міндоходів у Запорізькій області є в частині збільшення зобов`язання в розмірі 16 095,5 гривень (в т.ч. 12164 гривень за основним платежем, 3895,5 гривень за штрафними санкціями) (Податкове повідомлення-рішення №0000102201 від 20.01.2014) у взаємовідносинах з ПП «ВЄНСАН» та ПП ВКФ «СВ-Плюс».

Відповідно мотиви слідчого є передчасними, оскільки в діях посадових осіб ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ» фактично не міститься складу злочину, передбаченого саме ч. З ст. 212 КК України.

Керуючись ст.ст. 303, 309, 407, 422 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу представника ТОВ «КОРАЛ, ГМБХ» адвоката ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 07 травня 2014 року про тимчасовий доступ до речей і документів скасувати.

Клопотання старшого слідчого з ОВС першого відділу кримінальних розслідувань СУ фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Запорізькій області про тимчасовий доступ до речей і документів, залишити без задоволення.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає.

Головуючий

Судді