Постанова

від 21.11.2013 по справі 653/3054/13-к

ГЕНІЧЕСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №: 653/3054/13-к

Провадження № 1/653/195/13

П О С Т А Н О В А

іменем України

21.11.2013 року

Генічеський районний суд Херсонської області в складі:

головуючого судді Крапівіна О.П.

при секретарі Пшеничній В.М.

за участю прокурора Гальченко В.М.

за участю адвоката ОСОБА_1

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Генічеську кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець ІНФОРМАЦІЯ_2, українець, громадянин України, ІНФОРМАЦІЯ_3, розлучений, пенсіонер, проживаючий за адресою: ІНФОРМАЦІЯ_4, с.м.т. Новоолексіївка, АДРЕСА_1, раніше не судимий, обвинувачується за ст.. 212 ч.3, ст..366 ч.1 КК України,

В С Т А Н О В И Л:

ОСОБА_2 обвинувачується в тому, що він, будучи призначеним відповідно до наказу за № 17 від 30 06.2006 року на посаду директора товариства з обмеженою відповідальністю "Рейлвей" (надалі ТОВ "Рейлвей"), зареєстрованого як суб'єкт підприємницької діяльності розпорядженням Генічеської районної державної адміністрації Херсонської області від 15.06.1996 року за №534, перереєстрація 15.10.2008 року відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи за №14871080003000177, взятого на податковий облік в органах державної податкової служби 27.06.1996 року реєстраційний №1-55, станом на 17.07.2009 року перебуває на обліку в ДШ у Генічеському районі, свідоцтво платника податку на додану вартість за № 30817905 від 09.07.1997 року, код ЄДРПОУ 24106275, розташованого за юридичною адресою: Херсонська область Тенічеський район с.м.т. Новоолексіївка вул. Залізнична, 1, згідно Статуту ТОВ "Рейлвей", здійснюючи організаційно - розпорядчі та адміністративно - господарські функції на підприємстві, будучи службовою особою та відповідно до вимог п. 1 ст. 9 Закону України «Про систему оподаткування» від 25.06.1991 року № 1251-XII (зі змінами та доповненнями, в редакції станом на 31.12.2010 року), як платник податків та зборів зобов'язана, вести бухгалтерський облік, складати звітність про фінансово - господарську діяльність і забезпечувати її зберігання у терміни, встановлені законами, подавати до державних податкових органів та інших державних органів відповідно до законів декларації, бухгалтерську звітність та інші документи і відомості, пов'язані з обчисленням і сплатою податків і зборів (обов'язкових платежів), сплачувати належні суми податків і зборів (обов'язкових платежів) у встановлені законами терміни, у період з 01.01.2009 року по 31 03.2010 року, з метою умисного ухилення від сплати податку на додану вартість та податку на прибуток підприємств, здійснив документальне оформлення фінансово -господарських операцій між ТОВ "Рейлвей" з ПП «Колгри» (код ЄДРПОУ 35339189), ТОВ «Ідилія» (код ЄДРПОУ 36054401), ТОВ «ВП «Фактор» (код ЄДРПОУ 36054369), ПП «Техноснаб» (код ЄДРПОУ 32513727), що полягало у підписанні особистим підписом керівника та поставлення відбитку круглої печатки, керованого ним підприємства у документах, наданих йому невстановленими слідством особами, після чого, для доведення до кінця свого злочинного умислу, направленого на ухилення від сплати податків, маючи спеціальні пізнання щодо ведення бухгалтерського та податкового обліків, складання відповідних звітів, що надаються до податкового органу, й від його дій чи бездіяльності залежить податкове навантаження підприємства та розмір податків і зборів, що підлягають сплаті до Бюджету, при цьому достовірно знаючи про те, що такі фінансово - господарські операції не створювали настання реальних наслідків, а зводилися лише до їх маскування, шляхом складання відповідних документів та незаконного відображення операцій у податковому та бухгалтерському обліках.

ОСОБА_2 достовірно знаючи фактичні обставини справи, щодо не виконання робіт, надання послуг на користь ТОВ «Рейлвей», підприємствами ПП «Колгри» (код ЄДРПОУ 35339189)1 ТОВ «Ідилія» (код ЄДРПОУ 36054401), ТОВ «ВП «Фактор» (код ЄДРПОУ 36054369), ПП «Техноснаб» (код ЄДРПОУ 32513727), під час складання офіційних документів - декларацій з податку на додану вартість вносив завідомо неправдиві відомості, чим безпідставно завищував податковий кредит з податку на додану вартість, тим самим занижував податкові зобов'язання з даного виду податку, а також занижував об'єкт оподаткування, що підлягає оподаткуванню податком на прибуток, тим самим зменшив розмір податку на прибуток підприємства та використовував завідомо неправдиві офіційні документи надаючи їх до податкового органу за місцем реєстрації ТОВ "Рейлвей" - Тенічеської міжрайонної ДШ Херсонської області, в результаті умисних дій ОСОБА_2 до Державного бюджету України, фактично не надійшло податку на додану вартість та податку на прибуток підприємств всього на загальну суму 1 938 767,42 грн..

Також в період з 01.01.2009 року по 31.03.2010 року ОСОБА_2 працюючи директором ТОВ "Рейлвей", будучи службовою особою, знаходячись на своєму робочому місці за адресою: Херсонська область, Гешчеський район, с.м.т. Новоолексіївка, вул. Залізнична, 1, з метою умисного ухилення від сплати податку на додану вартість, шляхом незаконного формування податкового кредиту з податку на додану вартість, який входить в систему оподаткування, введеного у встановленому законом порядку і як наслідок Заниження податкових зобов'язань з ПДВ, від невстановлених слідством осіб, отримав підроблені документи, по фінансово - господарським операціям з придбання брусу дерев'яного не просоченого під стрілочні переводи між ТОВ "Рейлвей" з підприємствами ПП «Колгри» (код ЄДРПОУ 35339189), ТОВ «Ідилія» (код ЄДРПОУ 36054401), ТОВ «ВП «Фактор» (код ЄДРПОУ 36054369), ПП «Техноснаб» (код ЄДРПОУ 32513727), які фактично не відбувались, після чого в порушення вимог п.п. 7.2.3 п. 7.2, п.п 7.4.1, п.п 7.4.5 п. 7.4 ст 7 Закону України "Про податок на додану вартість" за №168/97-ВР від 03.04.1997 року із змінами і доповненнями, у рядку 10.1 податкових декларацій з податку на додану вартість (форма якої затверджена наказом ДПА України за №166 від 30.05.1997 року у редакції наказу ДПА України від 17.03.2008 року за №159), шляхом внесення завідомо неправдивих відомостей до офіційних документів - Декларацій з ПДВ, сум податкового кредиту по фінансово - господарських операціях з ПП «Колгри» на загальну суму 241115,92 грн., ТОВ «Ідилія» на загальну суму 313883,92 грн., ТОВ «ВП «Фактор» на загальну суму 214551,90 грн., ПП «Техноснаб» на загальну суму 92122,68 грн., чим зависив податковий кредит з податку на додану вартість ТОВ "Рейлвей", тим самим занизив податкові зобов'язання ТОВ "Рейлвей" по податку на додану вартість, а саме умисно, незаконно:

- в декларації з ПДВ за квітень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Колгри" в сумі 78253,12 грн.,

- в декларації з ПДВ за травень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Колгри" в сумі 35637,34 грн.,

- в декларації з ПДВ за червень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Колгри" в сумі 126042,1 грн.,

- в декларації з ПДВ за липень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Колгри" в сумі 1183,33 грн.,

- в декларації з ПДВ за травень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "Ідилія" в сумі 16731 грн.,

- в декларації з ПДВ за червень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "Ідилія" в сумі 12768,1 грн.,

- в декларації з ПДВ за липень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "Ідилія" в сумі 123364,7 грн.,

- в декларації з ПДВ за серпень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "Ідилія" в сумі 118288,2 грн.,

- в декларації з ПДВ за вересень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "Ідилія" в сумі 42731,98 грн.,

- в декларації з ПДВ за червень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "ВП „Фактор" в сумі 40364,64 грн.,

- в декларації з ПДВ за липень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "ВП „Фактор" в сумі 77634,1 грн.,

- в декларації з ПДВ за серпень 2009 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ТОВ "ВП „Фактор" в сумі 96571,16 грн.,

- в декларації з ПДВ за лютий 2010 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Техноснаб" в сумі 17648,42 грн.,

в декларації з ПДВ за березень 2.010 року вказав податковий кредит по фінансових операціях з ПП "Техноснаб" в сумі 74474,26 грн..

Після чого, вказані декларації надав в електронному вигляді відповідно до умов договору №2708/10/15-211 від 17.04.2007 року „Про забезпечення електронного документообігу платника податків з Державною податковою інспекцією засобами телекомунікаційного зв'язку" до податкового органу - Генічеської міжрайонної ДПІ Херсонської області за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ вул. Братів Коваленко, 60, тим самим умисно ухилилася від сплати податку на додану вартість всього на загальну суму 861 674,42 грн.

Крім того, ОСОБА_2 умисно ухиляючись від сплати податку на додану вартість при обставинах, що викладені вище, в період з 01.01.2009 року по 31.03.2010 року, здійснюючи документальне оформлення господарських операцій, які не створювали настання реальних наслідків, а зводилися тільки до їх маскування між ТОВ „Рейлвей" та суб'єктами підприємницької діяльності ПП «Колгри» (код ЄДРПОУ 35339189), ТОВ «Ідилія» (код ЄДРПОУ 36054401), ТОВ «ВП «Фактор» (код ЄДРПОУ 36054369), ПП «Техноснаб» (код ЄДРПОУ 32513727), безпідставно, в порушення вимог п. 5.1 ст. 5, п.п. 5.2,1 п. 5.2 ст. 5, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" № 334/94 - ВР від 28.12.1994 року із змінами і доповненнями, вніс завідомо неправдиві відомості, а саме включив до складу валових витрат суми по фінансово -господарським операціям з придбання брусу дерев'яного не просоченого під стрілочні переводи від ПП «Колгри» на загальну суму 301394,8 грн., ТОВ «Ідилія» на загальну суму 392354,9 грн., ТОВ «ВП «Фактор» на загальну суму 268189,9 грн., ПП «Техноснаб» на загальну суму 115153,4 грн., а саме умисно та незаконно:

- в декларації з податку на прибуток за 2 - й квартал 2009 року вказав суму валових витрат по фінансових операціях з ПП "Колгри" в сумі 1199662,7 грн., ТОВ "Ідилія" в сумі 147495,5 грн., ТОВ "ВП „Фактор" в сумі 201733,2 грн.,

- в декларації з податку на прибуток за 3 - й квартал 2009 року вказав суму валових витрат по фінансових операціях з 1111 "Колгри" в сумі 5916,65 грн., ТОВ "Ідилія" в сумі 1421924,2 грн., ТОВ "ВП „Фактор" в сумі 871026,3 грн.,

- в декларації з податку на прибуток заТ- й квартал 2010 року вказав суму валових витрат по фінансових операціях з ПП "Техноснао" в сумі 460613,4 грн.

При цьому, достовірно знаючи що таких операцій не було, з метою ухилення від сплати податку на прибуток підприємств, до офіційних документів - декларацій з податку на прибуток ТОВ "Рейлвей", до рядку 04.1 безпідставно та незаконно вніс завідомо неправдиві відомості, що поляг&то у завищенні валових витрат підприємства по вищевказаним фінансово - господарським операціям, які фактично не відбувались, тим самим занизив оподатковуваний прибуток у сумі 4 308 371,80 грн., що підлягає оподаткуванню податком на прибуток, та надав вказані декларації в електронному вигляді відповідно до умов договору №2708/10/15-211 від 17.04.2007 року „Про забезпечення електронного документообігу платника податків з Державною податковою інспекцією засобами телекомунікаційного зв'язку" до податкового органу - Генічеської міжрайонної ДПІ Херсонської області за адресою: Херсонська область, м. Генічеськ вул. Братів Коваленко, 60, тим самим, умисно ухилилася від сплати податку на прибуток підприємств у розмірі 1 077 093 грн.

В результаті умисних дій ОСОБА_2, до Державного бюджету України, фактично не надійшло податку на додану вартість та податку на прибуток підприємств всього на загальну суму 1 938 767,42 грн., що більше ніж у п'ять тисяч і більше разів перевищує встановлений законодавством неоподатковуваний мінімум доходів громадян та є особливо великими розмірами.

Прокурор в судовому засіданні заявив клопотання про направлення справи на додаткове розслідування з тих підстав, що на досудовому слідстві допущені помилки, які не можуть бути усунуті в судовому засіданні, а саме відсутні первинні документи підприємства, тому неможливо провести додаткову, або повторну експертизу, згідно показань експерта ОСОБА_3 встановлено, що експертизу проведено з недостатньою кількістю документів, які були необхідні для експертного висновку. Вихідні дані про безтоварність операцій у запиті були викладені безпосередньо слідчим. При наявності інших документів експертний висновок може бути іншим. Також пояснив, що під час судового слідства не передбачалось можливим встановити місцезнаходження та допитати ОСОБА_4, який згідно показань свідків, що надавались на досудовому слідстві, ОСОБА_5 (ПП «Колгри») та ОСОБА_6 (ТОВ «Іділія»), пропонував зареєструвати на них вказані фірми.

Підсудний підтримав таке клопотання.

Клопотання прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав:

В судовому засіданні підсудний ОСОБА_2 пояснив, що є директором підприємства, після виграшу тендера, дав оголошення в Інтернеті, що куплю дерев'яні бруси. Все це Укрзалізниця оплачувала. Я заплатив податок більше 300 тисяч гривень в нашому районі. В 2010 році була проведена перевірка по даному договору, перевірку проводила працівник податкової інспекції ОСОБА_7. Купував в цих підприємствах бруси. Документи готували ОСОБА_8, так як була бухгалтером на підприємстві ,всю бухгалтерську та податкову документацію складала ОСОБА_8, оскільки він взагалі не володіє знанням бухгалтерського обліку, а також комп»ютерною технікою. Вона також надавала податкову звітність в електронному вигляді до ДПІ у Генічеському районі, проте які саме вихідні дані вона до них вносила йому не відомо. Крім того, поставкою шпал до заводів фактично займався ОСОБА_9, який запропонував свою допомогу з цього питання. Шпали дійсно надходили до заводів, але з підприємствами ПП «Колгри», ТОВ «Іділія», ТОВ ВП «Фактор» та ПП «Техноснаб» фактично контактувала ОСОБА_8, яка також одночасно є бухгалтером ТОВ «Колія» спільно з ОСОБА_9, який є засновником вказаного товариства (м.Дніпропетровськ). Про існування даних фірм йому нічого не відомо. Вся підтверджуюча документація по роботі ТОВ «Рейлвей» знаходиться за місцем роботи ОСОБА_8 на ТОВ «Колія». Привозили люди бруси нам, з ними укладав договір та покупав дані бруси. Бланки договорів відправляли Інтернетом, а потім водій привозив оригінали договорів з печаткою.ТОВ «Рейлвей», ПП «Колгри», ТОВ «Ідилія» працюють до сих пір. В мене була продукція доброї якості, тому я й виграв тендер. Акт прийому підписують директор заводу та два лаборанта від Укрзалізниці.ТОВ «Рейлвей», ПП «Колгри», ТОВ «Ідилія» не заплатити податок в м. Дніпропетровськ. Я платив податки в Генічеському районі. Я платив податки свого підприємства , фірми , які поставляли брус не платили податки як потім виявилось .Також додав , що всю фінансову, бухгалтерську документацію, звітність готовувала ОСОБА_8, до податкової інспекції також вона вносила цифри та направляла електронною поштою документи, він взагалі не може користуватись комп»ютером.

- Свідок ОСОБА_7 суду пояснила - Я проводила перевірку в ТОВ «Рейлвей» в 2010 році, там порушення були виявлені, але не значні, була прострочена кредитна заборгованість та встановлений був факт того, що брали вексель, до оплати не був пред'явлений на прибуток. Я посилала провести підприємствам Колгрі, Ідилія, Техснаб, Фактор зустрічні вимоги потім прийшла відповідь, що на даний момент провести зустрічну з даними підприємствами не можливо. Всі первинні документи під час перевірки були надані до податкової служби, а також накладні, договори, каса, транспортні договори. Ця перевірка була в листопаді 2010 року. Я їх перевіряла, не було рознобіжностей, підприємство мені всі документи надало .Підприємство заключає договори, бачимо свідоцтво платника ПВ. Я робила запити по ТОВ «Рейлвей», ТОВ «Ідилія», «Руда».

Експерт ОСОБА_3 суду пояснив - він проводив експертизу за дорученням слідчого, безпідставне декларування витрат і податкового кредиту з ПДВ та зниження службовими особами ТОВ «Рейлвей» податку на прибуток та податку на додану вартість від операцій з ПП «Колгри», ТОВ «Ідилія», ТОВ «ВП « Фактор», ПП «Техноснаб» та за період з 01.01.2009 року по 31.03.2010 року підтверджується, податковими деклараціями з ПДВ, розшифровками податкових зобов'язань та початкового кредиту у розрізі контрагентів, уточнюючими розрахунками податкових зобов'язань з ПВ у зв'язку із виправленням самостійно виявлених помилок, деклараціями з податку на прибуток підприємства з додатками, поданими ТОВ «Рейлвей» до Генічеської МПІ, а також банківськими виписками підприємства. Я робив запит слідчому Томашевського, щодо первинних документів та договорів щодо чотирьох цих підприємств, але відповіді не отримав. Встановлення факту безтоварності не є в моїй компетенції. Проводив експертизу з тих питань, які поставив слідчий та наявних документів. Безтоварність було вже закладено у запиті слідчого.

Свідки, які викликані до суду згідно обвинувального висновку ОСОБА_10, ОСОБА_11,ОСОБА_5,ОСОБА_12,ОСОБА_13,ОСОБА_14 до суду не прибули, працівниками МВС В Дніпропетровській області повідомлено, що постанови про привід таких свідків не можливо виконати так як такі громадяни відсутні за вказаними адресами.

Постановою суду 02.10.2013 року було доручено органу, який проводив слідство встановити фактичне місце проживання таких свідків, таке доручення не було виконано.

Тобто допитати безпосередньо в судовому засіданні свідків, які вказані в обвинувальному акті неможливо.

Допитаний в судовому засіданні свідок ОСОБА_9 заперечував про його взаємовідносини з підприємствами ТОВ «Рейлвей», ПП «Колгри», ТОВ «Іділія», ТОВ ВП «Фактор» та ПП «Техноснаб». Про гр.ОСОБА_4 йому взагалі нічого не відомо.

Свідок ОСОБА_8 в суді підтвердила, що вона дійсно працювала на ТОВ «Рейлвей» бухгалтером та займалась веденням бухгалтерської та податкової документації. Крім того, вона також працювала бухгалтером на ТОВ «Колія». ТОВ «Рейлвей» дійсно мав відносини з ПП «Колгри», ТОВ «Іділія», ТОВ ВП «Фактор» та ПП «Техноснаб», але всі документи надавав ОСОБА_2 Бухгалтерські документи у неї відсутні, оскільки залишились у ОСОБА_15 На даний час вона на ТОВ «Рейлвей» не працює. На той час всі документи відповідали нормам законодавства, були перевірки податковою інспекцією, ніяких порушень не знайшли. Дійсно за її участю ОСОБА_2 передавав документі ОСОБА_10 та вона була присутня у нотаріуса.

Як вбачається з матеріалів справи (а.с.23-24 т.12) свідок ОСОБА_16 пояснював , що громадянин ОСОБА_4 попросив підписати якісь документи , потім дізнався, що він є засновником підприємства «Ідилія». З протоколу допиту ОСОБА_5 вбачається що громадянин ОСОБА_4 запропонував йому стати засновником підприємства «Колгрі», на що той погодився, але ніякого відношення до того підприємства не мав (а.с.26-29 т.12), допитаний згідно протоколу допиту ОСОБА_12 пояснив, що ОСОБА_17 є його рідним братом та він не має ніякого відношення до фірми «Фактор», зв»язок з братом відсутній більш 3 років.(а.с.29-32 т.12) .

Також в матеріалах справи є постанова Ленінського районного суду м.Дніпропетровська від 28.02.2012 року згідно якої ОСОБА_18 діючи згідно відведеної йому ролі , вводячи в оману ОСОБА_6 дав йому підписати заздалегідь підготовлені злочинним угрупуванням реєстраційні документи ТОВ «Ідилія» (а.с. 127-130 т.4).

Враховуючи наявність таких фактів слідчим не перевірено причетність громадянина ОСОБА_18 до злочинів, які інкримінуються ОСОБА_2, також в матеріалах справи надані відомості про рух коштів по розрахунковому рахунку ТОВ»Релвей» на рахунки ТОВ «Ідилія» в сумі 1 883 314,3 гривні, а також на рахунки ТОВ»Колгрі» в сумі 1 446 695,55 гривень, на рахунки ТОВ»Фактор» в сумі 1 287 314,41 грн., що було предметом дослідження експертом ОСОБА_3, тобто слідчому були відомі факти використання ОСОБА_18 зазначених вище фірм з метою отримання готівкових коштів з фіктивних операцій, але не надано оцінку з врахуванням спільних їх дій з ОСОБА_2

Крім того експертом був зроблений висновок (а.с.74-94) щодо проведення безтоварних операцій та включення відповідних сум до складу валових витрат за період з 01.01.2009 по 31.03.2010 року , при декларуванні операцій ТОВ »Рейвей» з підприємствами контрагентами ПП «Колгрі», ТОВ «Ідилія», ТОВ «ВП «Фактор» , ПП «Техноснаб» на суму 4308371,8 грн, у складі валових витрат підприємця , було зменшено оподатковуваний прибуток, а відповідно і податок на прибуток підприємства , що полягає сплаті до бюджету . В результаті встановлення недійсності даних операцій , які також не підтверджуються первинними документами з постачання товару та документами податкового обліку завищено розмір валових витрат, що призвело до нарахування податку на прибуток та ухилення від його сплати.

Експертом було слідчому зроблений запит про надання додаткових первинних документів (а.с.70 т.12), але такі не надані. Також у постанові слідчого про призначення судово-економічної експертизи від 20.08.2012 року не визначенні вихідні дані для проведення розрахунків, не надано об'єктів дослідження, дозволено фактично вибирати матеріали для експертного дослідження, що суперечить ст. 77,196 КПК, Закону України «Про судову експертизу» , п. 2.3.2 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень - експерту заборонено самостійно збирати матеріали, які підлягають дослідженню, а також вибирати вихідні дані для проведення експертизи, якщо вони відображені в наданих йому матеріалах неоднозначно.

На дослідження експерту не надано документів ТОВ «Рейлвей» ні документів фірм контрагентів. Такий висновок експертом зроблений на підставі матеріалів справи, які не містять первинних документів цих операцій, суд вважає, що такий висновок зроблений на припущеннях.

Постановою Генічеського районного суду від 24.10.2013 року органу, який проводив слідство було доручено надати суду оригінали документів первинні документи та договори за період з 01.01.2009 року по 31.03.2010 року ТОВ «Рейлвей» по взаємовідносинам з ПП «Колгрі», ТОВ «Ідилія», ТОВ «ВП «Фактор»,ПП «Техснаб» , виписку з рахунку 631 «Розрахунки з постачальниками та підрядниками, оборотну відомость валових витрат, податкові накладні , реєстр виданих та отриманих податкових накладних . Таке доручення не виконано. Тобто проведення повторної, додаткової експертизи в суді неможливо без таких документів.

Також судом були зроблені запити про надання документів, договорів на підприємства ДП «Рава - Руський шпалопросочувальний завод» , яким надано суду документів на 264 аркушах. На запит суду Новомосковським шпалопропиточним заводом документи не були надані.

За таких умов суд критично відноситься до відповіді органу, який проводив досудове слідство про неможливість отримання документів ТОВ «Рейлвей» щодо безтоварних операцій.

Відповідно до ст..281 КПК України - повернення справи на додаткове розслідування з мотивів неповноти або неправильності досудового слідства може мати місце лише тоді, коли ця неповнота або неправильність не може бути усунута в судовому засіданні.

Відповідно до Постанови Пленуму Верховного Суду України від 11.02.2005 N 2 « Про практику застосування судами України законодавства, що регулює повернення кримінальних справ на додаткове розслідування»- Повернення справи на додаткове розслідування зі стадії судового розгляду справи допускається лише з мотивів неповноти або неправильності досудового слідства.

Досудове слідство визнається неповним, якщо під час його провадження всупереч вимогам статей 22 і 64 КПК не були досліджені або були поверхово чи однобічно досліджені обставини, які мають істотне значення для правильного вирішення справи (не були допитані певні особи; не витребувані й не досліджені документи, речові та інші докази для підтвердження чи спростування таких обставин; не досліджені обставини, зазначені в ухвалі суду, який повернув справу на додаткове розслідування, коли необхідність дослідження тієї чи іншої з них випливала з нових даних, установлених при судовому розгляді; не були з'ясовані з достатньою повнотою дані про особу обвинуваченого; тощо). Неправильним досудове слідство визнається в разі, коли органами досудового слідства при вчиненні процесуальних дій і прийнятті процесуальних рішень були неправильно застосовані або безпідставно не застосовані норми кримінально-процесуального чи кримінального закону і без усунення цих порушень справа не може бути розглянута в суді.

В даному випадку вбачається, що слідчим не з»совано питання причетності зазначених вище осіб до інкриміновано злочину, а саме ОСОБА_8, ОСОБА_19, ОСОБА_18 з урахуванням обставин, які викладені вище, з»ясування таких обставин при додатковому розслідуванні може вплинути на кваліфікацію дій підсудного ОСОБА_2

Крім того не в повному обсязі зібрані матеріали, а саме перинні бухгалтерські, банківські документи всіх підприємств щодо дій , які інкримінуються підсудному, що позбавляє суд перевірити всі обставини справи, призначити відповідні експертизи.

Відповідно диспозиції ст.. 212 КК України- Умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов'язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних розмірах. В даному випадку ОСОБА_2 інкримінується ч.3 цієї статті - ті самі діяння, вчинені за попередньою змовою групою осіб, або якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у великих розмірах.

Такі діяння інкримінується ОСОБА_20 - умисно ухиляючись від сплати податку на додану вартість при обставинах, що викладені вище, в період з 01.01.2009 року по 31.03.2010 року, здійснюючи документальне оформлення господарських операцій, які не створювали настання реальних наслідків, а зводилися тільки до їх маскування між ТОВ „Рейлвей" та суб'єктами підприємницької діяльності ПП «Колгри» (код ЄДРПОУ 35339189), ТОВ «Ідилія» (код ЄДРПОУ 36054401), ТОВ «ВП «Фактор» (код ЄДРПОУ 36054369), ПП «Техноснаб» (код ЄДРПОУ 32513727), безпідставно, в порушення вимог п. 5.1 ст. 5, п.п. 5.2,1 п. 5.2 ст. 5, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" № 334/94 - ВР від 28.12.1994 року із змінами і доповненнями, вніс завідомо неправдиві відомості, а саме включив до складу валових витрат суми по фінансово -господарським операціям з придбання брусу дерев'яного не просоченого під стрілочні переводи від ПП «Колгри» на загальну суму 301394,8 грн., ТОВ «Ідилія» на загальну суму 392354,9 грн., ТОВ «ВП «Фактор» на загальну суму 268189,9 грн., ПП «Техноснаб» на загальну суму 115153,4 грн.

Слідством взагалі не перевірені відомості надходження до ОСОБА_2 документів, реквізитів таких зазначених вище фірм (підприємств), що потягло такі наслідки, також не перевірено факт подальшого руху коштів, які ТОВ «Рейлвей « перерахувало на рахунки таких підприємств згідно банківських виписок про надходження таких коштів на рахунки. Тобто не з»ясовано слідством коло осіб, які причетні до злочинних дій , які вчинені за допомогою підприємств ПП «Колгри» (, ТОВ «Ідилія», ТОВ «ВП «Фактор», ПП «Техноснаб», враховуючи причетність ОСОБА_21 до використання таких підприємств з метою злочинної діяльності , що встановлено судовим рішенням.

Крім того, під час судового слідства не передбачалось можливим встановити місцезнаходження та допитати ОСОБА_4, який згідно показань свідків, що надавались на досудовому слідстві, ОСОБА_5 (ПП «Колгри») та ОСОБА_6 (ТОВ «Іділія»), пропонував зареєструвати на них вказані фірми.

Враховуючи викладені факти, в судовому засіданні достовірно ,ретельно перевірити факт службового підроблення та умисного ухилення від сплати податків директором ТОВ «Рейлвей» ОСОБА_2 без проведення відповідних слідчих дій на встановлення фінансово-господарської документації з ДП «Управління промислових підприємств» Відокремлений підрозділ «Новомосковський шпалопросочувальний завод», ПП «Колгри», ТОВ «Іділія», ТОВ ВП «Фактор», ПП «Техноснаб», та проведення подальшої експертизи, а також перевірки доводів підсудного ОСОБА_2 з приводу безпосередньої участі в організації поставки шпал ОСОБА_8 та ОСОБА_9, у тому числі складанні документів.

За таких умов суд приходить до висновку, що досудове слідство проведено поверхово, без встановлення всіх осіб, які причетні до вказаних в обвинувальному висновку діянь, так як з матеріалів справи, пояснень свідків , підсудного вбачається що такі діяння були здійсненні також іншими особами, участь яких не з»ясовано досудовим слідством. Такі розбіжності неможливо усунути в судовому засіданні , тому суд вважає, що справа підлягає поверненню на додаткове розслідування для усунення таких недоліків, які зазначені вище.

На підставі викладеного, керуючись ст..281 КПК (1960 року) України

П О С Т А Н О В И В:

Клопотання прокурора про направлення справи на додаткове розслідування, - задовольнити.

Справу за обвинуваченням ОСОБА_2 за ст..ст.212 ч.3,366 ч.1 КК України повернути прокурору м.Нова Каховка для організації додаткового розслідування.

Постанова може бути оскаржена протягом семі діб з моменту проголошення до апеляційного суду Херсонської області.

Суддя Генічеського районного суду ОСОБА_22