Ухвала

від 26.02.2015 по справі 335/1634/15-к

ОРДЖОНІКІДЗЕВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. ЗАПОРІЖЖЯ

1 Справа № 335/1634/15-к 1-кс/335/898/2015

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 лютого 2015 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , за участю старшого слідчого ОСОБА_2 , при секретарі ОСОБА_3 , розглянувши клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань СУ фінансових розслідувань ГУ ДФС у Запорізькій області підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , погодженого прокурором відділу прокуратури Запорізької області ОСОБА_4 , по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32014080000000016 від 18.02.2015 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про проведення обшуку, -

ВСТАНОВИВ:

26.02.2015 року до Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя надійшло клопотання старшого слідчого з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань СУ фінансових розслідувань ГУ ДФС у Запорізькій області підполковника податкової міліції ОСОБА_2 про проведення обшуку в офісному та в інших господарських приміщеннях ТОВ «НВО Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 39318691), а саме за юридичною адресою підприємства: м. Запоріжжя, вул. Космічна, буд. 119, з метою виявлення та вилучення: оригіналів первинних фінансово-господарських та бухгалтерських документів ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133), а саме: угод з додатками та специфікаціями, додаткових угод, податкових та видаткових накладних, товарно-транспортних накладних, реєстрів виданих та отриманих податкових накладних, розрахункових банківських документів та інших документів, які підтверджують розрахунки, актів прийому-передачі товарів (робіт, послуг), актів виконаних робіт та інших первинних документів фінансово-господарської діяльності підприємства по взаємовідносинам з ТОВ «БК «Спецбуденерго» (код за ЄДРПОУ 37773056), ТОВ «Адденум» (код за ЄДРПОУ 38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (код за ЄДРПОУ 39283879), ТОВ «Трейдбудінвест сервіс» (код за ЄДРПОУ 37728202), ТОВ «Китоврас» (код за ЄДРПОУ 37256089), ТОВ «Імперіал Бренд» (код за ЄДРПОУ 38203090), ТОВ «Гранада груп» (код за ЄДРПОУ 38997836), ТОВ «Скай груп плюс» (код за ЄДРПОУ 38489255), ТОВ «Спецбуденергопостач» (код за ЄДРПОУ 37268639) за період з 01.01.2014 по 31.12.2014; неофіційної бухгалтерії, підроблених первинних документів, печаток, штампів та факсиміле суб`єктів господарювання з ознаками фіктивності, системних блоків персональних комп`ютерів, портативних комп`ютерів, магнітних носіїв, які містять інформацію та документів, що мають доказове значення у справі, а також інших магнітних, оптичних та флеш носіїв інформації, що містять інформацію, грошових коштів, які були проконвертовані через розрахункові рахунки СГД з ознаками фіктивності, чорнових записів незаконної фінансово-господарської діяльності, оригіналів та копій документів, які стосуються участі ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133) у тендерних процедурах та у конкурсних торгах, касових книг, касових чеків та інших документів, якими оформлюється обіг готівкових коштів, платіжних банківських карток, банківських документів, а також інших предметів та документів, які підтверджують протиправну діяльність службових осіб ТОВ «Укренергоактив».

Дане клопотання обґрунтоване тим, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Запорізькій області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133), за ознаками злочинів, передбачених ч. 3 ст.212 КК України, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 32014080000000016.

В ході досудового слідства встановлено, що службові особи ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133, основний вид діяльності - оптова торгівля іншими машинами й устаткуванням, перебуває на податковому обліку у ДПІ в Комунарському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області та зареєстровано за адресою: м. Запоріжжя, вул. Космічна, буд.119, директор ОСОБА_5 , іпн. НОМЕР_1 , головний бухгалтер ОСОБА_6 , іпн. НОМЕР_2 ), в період січня-грудня 2014 року, здійснюючи фінансово-господарську діяльність з оптової торгівлі товарами промислового призначення, шляхом відображення в документах податкової звітності ТОВ «Укренергоактив» наявності взаємовідносин з ТОВ «БК «Спецбуденерго» (код за ЄДРПОУ 37773056), ТОВ «Адденум» (код за ЄДРПОУ 38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (код за ЄДРПОУ 39283879), ТОВ «Трейдбудінвест сервіс» (код за ЄДРПОУ 37728202), ТОВ «Китоврас» (код за ЄДРПОУ 37256089), ТОВ «Імперіал Бренд» (код за ЄДРПОУ 38203090), ТОВ «Гранада груп» (код за ЄДРПОУ 38997836), ТОВ «Скай груп плюс» (код за ЄДРПОУ 38489255), ТОВ «Спецбуденергопостач» (код за ЄДРПОУ 37268639), яких не відбувалось, ухилились від сплати ПДВ на суму 3523516,66 грн., що є особливо великим розміром.

Сума нанесеної шкоди державі підтверджена аналітичним висновком УБВДОЗШ ГУ ДФС у Запорізькій області № 10/2/08-01-16-02-16 від 04.02.2015 року.

Слідчий посилаючись на те, що на теперішній час у слідства виникла необхідність в отриманні оригіналів первинних бухгалтерських документів ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133) по взаємовідносинам з ТОВ «БК «Спецбуденерго» (код за ЄДРПОУ 37773056), ТОВ «Адденум» (код за ЄДРПОУ 38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (код за ЄДРПОУ 39283879), ТОВ «Трейдбудінвест сервіс» (код за ЄДРПОУ 37728202), ТОВ «Китоврас» (код за ЄДРПОУ 37256089), ТОВ «Імперіал Бренд» (код за ЄДРПОУ 38203090), ТОВ «Гранада груп» (код за ЄДРПОУ 38997836), ТОВ «Скай груп плюс» (код за ЄДРПОУ 38489255), ТОВ «Спецбуденергопостач» (код за ЄДРПОУ 37268639) за період з 01.01.2014 по 31.12.2014 року, а також для повноти та об`єктивності розслідування кримінального провадження, з метою використання при проведення податкової документальної перевірки, судової почеркознавчої експертизи та інших судових експертиз, просить клопотання задовольнити.

Досліджуючи вказане клопотання, вивчивши надані суду матеріали, слідчий суддя бере до уваги наступне.

Згідно з ч. 1ст. 92 КПК Україниобов`язок доказування обставин, передбаченихстаттею 91 цього Кодексу, за винятком випадків, передбачених частиною другою цієї статті, покладається на слідчого, прокурора та, в установлених цим Кодексом випадках, - на потерпілого.

18.02.2015 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено відомості про кримінальне провадження за № 32014080000000016, згідно витягу з кримінального провадження.

З вказаного витягу вбачається, що службові особи ТОВ «Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 37408133, основний вид діяльності - оптова торгівля іншими машинами й устаткуванням, перебуває на податковому обліку у ДПІ в Комунарському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області та зареєстровано за адресою: м. Запоріжжя, вул. Космічна, буд.119, директор ОСОБА_5 , іпн. НОМЕР_1 , головний бухгалтер ОСОБА_6 , іпн. НОМЕР_2 ), в період січня-грудня 2014 року, здійснюючи фінансово-господарську діяльність з оптової торгівлі товарами промислового призначення, шляхом відображення в документах податкової звітності ТОВ «Укренергоактив» наявності взаємовідносин з ТОВ «БК «Спецбуденерго» (код за ЄДРПОУ 37773056), ТОВ «Адденум» (код за ЄДРПОУ 38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (код за ЄДРПОУ 39283879), ТОВ «Трейдбудінвест сервіс» (код за ЄДРПОУ 37728202), ТОВ «Китоврас» (код за ЄДРПОУ 37256089), ТОВ «Імперіал Бренд» (код за ЄДРПОУ 38203090), ТОВ «Гранада груп» (код за ЄДРПОУ 38997836), ТОВ «Скай груп плюс» (код за ЄДРПОУ 38489255), ТОВ «Спецбуденергопостач» (код за ЄДРПОУ 37268639), яких не відбувалось, ухилились від сплати ПДВ на суму 3523516,66 грн., що є особливо великим розміром.

В обґрунтування заявленого клопотання слідчим надано наступні докази, а саме: рапорт оперативного працівника ОВС ВОВЕЗ ОУ ГУ Міндоходів у Запорізькій області ОСОБА_7 , про те, що в період з 01.01.2014 по 31.12.2014 року службові особи ТОВ «Укренергоактив» (директор ОСОБА_5 (іпн. НОМЕР_1 ), головний бухгалтер - ОСОБА_6 (іпн. НОМЕР_2 ), основний вид діяльності - оптова торгівля іншими машинами та устаткуванням, перебуває на податковому обліку в ДПІ у Комунарському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області та зареєстровано за податковою адресою: м. Запоріжжя, вул. Космічна, 199) за сприянням невстановлених осіб сформували незаконний податковий кредит з ПДВ шляхом проведення безтоварних операцій з ТОВ «БК «Спецбуденерго» (37773056), ТОВ «Аддениум» (38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (39283879), ТОВ «Трейдбудсервіс», ТОВ «Петрострой-2009» (36491016), тим самим ухилилися від сплати податків в особливо великому розмірі на загальну суму 3 104,2 тис. грн.; аналітична довідка від 04.02.2014 року № 10/2/08-01-16-02-16 складена головним державним ревізором інспектором ОСОБА_8 , згідно до висновку якого за результатами аналізу фінансово господарської діяльності ТОВ «Укренергоактив» встановлено: ТОВ «Укренергоактив» в результаті проведення операцій з ТОВ «БК «Спецбуденерго», ТОВ «Аддениум» (38390943), ТОВ «АбсолютБудСервіс» (39283879), ТОВ «Трейдбудінвест сервіс», ТОВ «Китоврас», ТОВ «Імперіал Бренд», ТОВ «Гранада груп», ТОВ «Скай груп плюс», ТОВ «Спецбуденергопостач» протягом 2014 року віднесено до податкового кредиту 3523516, 66 грн. Остаточну суму завданих збитків у вигляді несплати податку на додану вартість період січень 2014 року грудень 2014 року можливо визначити при проведенні документальної перевірки ТОВ «Укренергоактив» або в рамках кримінального провадження; протокол допиту свідка ОСОБА_7 старшого оперуповноваженого з ОВС ОУ ГУ ДФС у Запорізькій області, з пояснень якого вбачається, що ним здійснюється оперативне супроводження кримінального провадження № 32015080000000016 від 18.02.2015 року, внесеного до ЄРДР за фактом ухилення від сплати податків службовими особами ТОВ «Укренергоактив», під час оперативного супроводження ним була проведена телефонна бесіда з фахівцями ДПІ у Комунарському районі м. Запоріжжя, в якій на податковому обліку знаходиться ТОВ «Укренергоактив». В ході бесіди було встановлено, що службові особи зазначеного підприємства мають намір ліквідувати підприємство, шляхом його закриття за власною ініціативною, метою ліквідації підприємства є знищення документів первинного бухгалтерського обліку після проведення документальної перевірки та уникнення від кримінальної відповідальності за порушення податкового законодавства. Також встановлено, що на теперішній час документи первинного бухгалтерського обліку ТОВ «Укренергоактив» можуть знаходитися у офісному приміщенні підприємства за податковою адресою: м. Запоріжжя, вул. Космічна, 119 та в офісному приміщенні пов`язанних СГД: ТОВ «Автоформула Центр» та ТОВ «АФЦ Баварія».

Інших доказів, в обґрунтування заявленого клопотання слідчим не надано.

Відповідно до ч.ч. 1, 2ст. 223 КПК Українислідчі (розшукові) дії є діями, спрямованими на отримання (збирання) доказів або перевірку вже отриманих доказів у конкретному кримінальному провадженні.

Підставами для проведення слідчої (розшукової) дії є наявність достатніх відомостей, що вказують на можливість досягнення її мети.

Частиною 1ст. 234 КПК Українипередбачено, що обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Згідно з положеннями ч. 3ст. 234 КПК Україниу разі необхідності провести обшук слідчий за погодженням з прокурором або прокурор звертається до слідчого судді з відповідним клопотанням, яке повинно містити відомості, перелік яких визначений п.п.1-7 ч. 3ст. 234 КПК України, при цьому до клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання, а також витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

В порушення п. 2 ч. 3 ст. 234 КПК України клопотання слідчого не містить короткого викладу обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з розслідуванням якого подається клопотання; в порушення п. 4 ч. 3 ст. 234 КПК України в клопотанні слідчого не зазначено підстави для обшуку; в порушення п. 6 ч. 3 ст. 234 КПК України в клопотанні слідчого не зазначено особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу у фактичному володінні якої воно знаходиться.

Разом з тим, відповідно до вимог ч. 5ст. 234 КПК України, слідчий суддя відмовляє у задоволенні клопотання про обшук, якщо прокурор, слідчий не доведе наявність достатніх підстав вважати, що: 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукуванні речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи.

Отже, відповідно до вимог ч. 5 ст. 234 КПК України на слідчого покладено обов`язок про доведення наявності достатніх підстав для проведення обшуку.

Саме на такі випадки орієнтує ч. 2 ст. 8 Європейської конвенції, в якій зазначено, що держава не може втручатись у здійснення права на повагу до приватного та сімейного життя людини, житла і таємниці кореспонденції інакше, ніж згідно із законом та у випадках, необхідних у демократичному суспільстві в інтересах національної та громадської безпеки або економічного добробуту країни, з метою запобігання заворушенням і злочинам, для захисту здоров`я або моралі чи з метою захисту прав і свобод інших людей.

Європейський суд з прав людини у справі „Бук проти Німеччини від 28 квітня 2005 року визначив, що у справі потрібно встановити, чи було виправданим втручання у право заявника відповідно до п. 2 ст. 8 Конвенції, тобто чи було воно здійснене «згідно із законом», чи переслідувало воно одну чи кілька цілей, вказаних у цьому пункті, та чи було «необхідним у демократичному суспільстві» для їх досягнення (п. 34). Відповідно до прецедентного права Суду поняття «необхідність» означає, що втручання відповідає нагальній суспільній потребі, тобто що воно є пропорційним переслідуваній законній меті. Винятки, передбачені п. 2 ст. 8 Конвенції, мають тлумачитися вузько, а необхідність у їх застосуванні має бути переконливо встановлена (п. 44).

Також у вказаному рішення звернуто увагу на те, що зміст та обсяг постанови про проведення обшуку має бути конкретним та конкретизувала документи, які необхідно розшукати у відповідних приміщеннях (п. 50).

Як вбачається зі змісту клопотання слідчого про надання дозволу на проведення обшуку в офісному та в інших господарських приміщеннях ТОВ «НВО Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 39318691), а саме за юридичною адресою підприємства: м. Запоріжжя, вул. Космічна, буд. 119, слідчим не наведено, відповідно до вищезазначених вимог закону, що службовими особами ТОВ «НВО Укренергоактив» було вчинено кримінальне правопорушення передбачене ч. 3 ст. 212 КК України, оскільки матеріали клопотання не містять доказів злочинної діяльності службових осіб ТОВ «НВО Укренергоактив», зокрема таких як контроль за вчиненням злочину відповідно до вимог ст. 271 КПК України, матеріалів документальної перевірки ТОВ «НВО Укренергоактив» проведеної контролюючим органом у встановленому законом порядку та складеного на її підставі акту та податкового повідомлення - рішення.

Наданий до клопотання рапорт оперативного працівника та аналітична довідка не є джерелом доказів в розумінні ч. 2 ст. 84 КПК України.

Інформація, що міститься в протоколі допиту свідка ОСОБА_7 , який є старшим оперуповноваженим з ОВС ОУ ГУ ДФС у Запорізькій області, не містить достатніх даних, які б переконали суд у наявності достатніх підстав вважати, що речі, які розшукуються, можуть бути знайдені саме за вказаною у клопотанні адресою, а також не містять переконливої інформації про вчинення службовими особами ТОВ «НВО Укренергоактив» злочину.

Як зазначено Європейським судом з прав людини у рішенні Справа «Ратушна проти України» Заява № 17318/06) від 2 грудня 2010 року для санкціонування проведення обшуку житла чи іншої власності закон вимагає, аби суди України були переконані у наявності достатніх підстав вважати, що речі, які розшукуються, можуть бути знайдені там. Судом зазначено, що такі докази мають породити думку про те, що відповідні речі могли б зберігатись у відповідному володінні особи.

Між тим слідчим не доведено, що відшукувані речі знаходяться саме у зазначеному слідчим в клопотанні володінні.

Крім того, слідчим не надано доказів, що ТОВ «НВО Укренергоактив» фактично знаходиться за зазначеною адресою та не зазначено особу у фактичному володінні якої воно знаходиться.

З огляду на серйозність втручання у право на повагу до житла особи чи іншого володіння особи, якої стосуються ці слідчі дії, вказані слідчим дані не підтверджують принципу пропорційності необхідності втручання у володіння особи меті, яку воно переслідує.

У зв`язку з цим, необхідно також звернути увагу, що сама особа у володінні якої слідчим ставиться питання провести обшук не є підозрюваним по кримінальному провадженню, та проведення обшуку може призвести до втручання у її право на повагу до її володіння.

Отже, слідчим на виконання вимог ч. 5 ст. 234 КПК України не доведено необхідність проведення обшуку за вказаною адресою, не доведено, що було вчинено кримінальне правопорушення службовими особами ТОВ «НВО Укренергоактив», не доведено, що відшукуванні речі знаходяться у вказаному в клопотанні володінні особи.

Підсумовуючи викладене, враховуючи, що слідчий не навів суду достатніх відомостей для проведення обшуку, що вказували б на можливість досягнення мети проведення даної слідчої дії, зважаючи, що дана слідча дія є однією з крайніх мір кримінального провадження, і слідчим не надано доказів, щодо безрезультатного здійснення ним всіх заходів кримінального провадження для підтвердження злочинної діяльності службових осіб ТОВ «НВО Укренергоактив», слідчий суддя дійшов висновку, що дане клопотання слідчого є необґрунтованим, а тому у слідчого судді відсутні підстави для його задоволення.

Керуючись статтями 92,94,107,223,234,369,371,372 КПК України, суд,

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання внесеного у кримінальному провадженні № 32014080000000016 від 18.02.2015 року старшим слідчим з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань СУ фінансових розслідувань ГУ ДФС у Запорізькій області підполковником податкової міліції ОСОБА_2 про проведення обшуку в офісному та в інших господарських приміщеннях ТОВ «НВО Укренергоактив» (код за ЄДРПОУ 39318691), а саме за юридичною адресою підприємства: м. Запоріжжя, вул. Космічна, буд. 119 відмовити, роз`яснивши, що відмова в задоволенні клопотання не перешкоджає його повторному заявленню з інших підстав.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Заперечення на ухвалу слідчого судді можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя ОСОБА_1