Постанова

від 15.06.2009 по справі 20/77б

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

м. Луганськ, вул. Коцюбинськ ого, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

15.06.2009 року Справа № 20/77б

Луганський апеляці йний господарський суд колег ією суддів у складі:

головуючого: Перлова Д.Ю.,

суддів Лазненко Л.Л .,

Медуниці О.Є.,

при секретарі

судового засідання Михайличенко Д.В .,

за участю

представників сторін:

від боржника Дейнегіної В.М. , ліквідатора ТОВ "Гіфт",

паспорт НОМЕР_3 в ід 17 червня 1998 року,

від кредиторів Федоренко Д.В., дов. від 09.06.09 № 09-06/155, ВАТ "Лисичанський завод Г ТВ”

Іванової М.О., до в. від 01.12.08 № 1/12,

ТОВ "Нове Время";

розглянувши

апеляційну скаргу Відкритого ак ціонерного товариства „Лисичансь кий завод гумових технічних вироб ів”,

м. Лисичанськ Лугансь кої області

на ухвалу

господарського суду Луганської обл асті

від 12.05.09

у справі № 20/77б (суддя - К ірпа Т.С.)

за заявою боржника Товариства з об меженою відповідальністю „Гіфт” в особ і ліквідаційної комісії,

м. Луганськ

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарсько го суду Луганської області в ід 12.05.09 у справі № 20/77б у відповід ності до ст.ст. 1, 31, 5, 12, 22-34, ч. 6 ст. 40, ст . 51 Закону України “Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом”, ч. 6 ст. 80, ч. 4 ст. 65, 86, 87 Господ арського процесуального код ексу України, достроково при пинено ліквідаційну процеду ру Товариства з обмежено ю відповідальністю “Гіфт”, м . Луганськ; затверджено звіт л іквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ “Гіфт”; ліквідова но ТОВ “Гіфт”; провадження у с праві припинене; скасовано м ораторій на задоволення вимо г кредиторів; відповідно до ч . 6 ст. 31 Закону України “Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом”, вимоги, не задовол ені за недостатністю майна, визнані погашеними.

Ухвала мотивована наст упним.

Згідно аудиторського в исновку про фінансову звітні сть та показники фінансового стану Товариства з обмеж еною відповідальністю “Гіфт ” за станом на 31.08.08. (порушено го сподарським судом проваджен ня у справі №20/77б стосовно борж ника - 14.10.08) ТОВ “Гіфт” неспром ожне виконати зобов' язання перед кредиторами через від сутність відповідних джерел , за рахунок яких вони могли б виконуватися та його фінансо ве становище характеризуєть ся ознаками надкритичної пла тоспроможності та потенційн ого банкрутства.

Із матеріалів справи, в тому числі ліквідаційного баланс у банкрута, звіту ліквідатор а, вбачається, що банкрут трив алий час підприємницькою дія льністю не займається, не фун кціонує, як господарюючий су б' єкт, основних і обігових з асобів та інших активів не ма є.

Реальних можливостей для з адоволення грошових вимог кр едитора ліквідатор не бачить , в зв' язку з чим клопоче пере д судом про прийняття рішенн я про ліквідацію банкрута, як юридичної особи.

Суд, оцінивши надані матері али за звітом, дійшов висновк у, що ліквідатор здійснив зах оди по розшуку майна банкрут а, по виявленню його усіх майн ових активів, що підлягають в ключенню до ліквідаційної ма си, і, за браком останніх, скла в відповідний ліквідаційний баланс та подав до суду.

Не погодившись з винесеною ухвалою, кредитор - Відкрит е акціонерне товариство „Лис ичанський завод гумових техн ічних виробів”, м. Лисичанськ Луганської області (далі за т екстом - ВАТ „Лисичанський з авод ГТВ”), звернувся до Луган ського апеляційного господа рського суду з апеляційною с каргою від 21.05.09 № 1184, якою просить скасувати ухвалу господарсь кого суду Луганської області від 12.05.09 у справі № 20/77б в повному обсязі, як винесену з порушен ням норми матеріального прав а - ст. 32 Закону про банкрутст во та норми процесуального п рава, а саме ст. 43, 86 Господарськ ого процесуального кодексу У країни, справу № 20/77б передати н а розгляд господарського суд у Луганської області.

Апеляційна скарга мотивов ана наступним.

Кредитор - ВАТ „Лисичансь кий завод ГТВ” не голосував з а затвердження звіту та лікв ідаційного балансу ТОВ „Гіфт ” на засіданні комітету кред иторів 08.05.09, але всупереч цьому ТОВ „Гіфт” було надано до суд у відповідне клопотання про ліквідацію підприємства бан крута з начебто прийнятим рі шенням комітету кредиторів п ро затвердження звіту та лік відаційного балансу ТОВ „Гіф т”. На судовому засіданні 12.05.09 к редитор - ВАТ „Лисичанський завод ГТВ” також утримався в ід затвердження звіту ліквід атора та ліквідаційного бала нсу. Але господарський суд вз агалі не прийняв до уваги дум ку кредитора ВАТ „Лисичанськ ий завод ГТВ”, яка була відобр ажена в протоколі комітету к редиторів від 08.05.09 № 5 та була ви словлена в судовому засіданн і представником кредитора.

Розпорядженням голови Лу ганського апеляційного госп одарського суду від 26.05.09 у спра ві № 20/77б для розгляду зазначен ої апеляційної скарги, у відп овідності до ст. 28 Закону Укра їни „Про судоустрій України” , призначено судову колегію у складі: Якушенко Р.Є. - су дді - головуючого, суддів - Лазненко Л.Л., Медуниці О.Є.

У зв' язку з виходом з відп устки судді Перлова Д.Ю., розпо рядженням голови Луганськог о апеляційного господарсько го суду від 02.06.09 у справі № 20/77б, у в ідповідності до ст. 28 Закону У країни „Про судоустрій Украї ни”, ст. 46 Господарського проц есуального кодексу України, здійснено заміну, а саме: викл ючено із складу колегії судд ів по розгляду апеляційної с карги у справі № 20/77б головуючо го суддю Якушенко Р.Є. та введе но до складу колегії головую чого суддю Перлова Д.Ю.

Сторони та учасники прова дження у справі про банкрутс тво Луганським апеляційним г осподарським судом належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи.

Арбітражний керуючий Д ейнегіна В.М. у запереченні відхилила доводи апеляційно ї скарги кредитора - ВАТ „Ли сичанський завод ГТВ” та вва жає ухвалу господарського су ду Луганської області від 12.05.09 у справі № 20/77б, що оскаржуєтьс я, законною та обґрунтованою .

Кредитор - ТОВ „Нове время ” у запереченні від 12.06.09 № 12/1 тако ж відхилив доводи апеляційно ї скарги кредитора - ВАТ „Ли сичанський завод ГТВ” та вва жає оскаржувану ухвалу закон ною та обґрунтованою.

Як встановлено ч. 2 ст. 106 Го сподарського процесуальног о кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розгля даються в порядку, передбач еному для розгляду апеляційн их скарг на рішення місцевог о господарського суду.

Згідно ч. 2 ст. 99 Господарськ ого процесуального кодексу У країни апеляційний господа рський суд, переглядаючи ріш ення в апеляційному порядку, користується правами, надан ими суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 101 Господар ського процесуального кодек су України в процесі розгляд у справи апеляційний господа рський суд за наявними у спра ві і додатково наданими дока зами повторно розглядає спра ву.

Апеляційний суд не зв'язани й доводами апеляційної скарг и і перевіряє законність та о бґрунтованість рішення місц евого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріа ли справи, перевіривши юриди чну оцінку обставин справи т а повноту їх встановлення, до слідивши правильність засто сування судом при винесенні ухвали норм матеріального та процесуального права, судов а колегія дійшла висновку, що апеляційну скаргу від 21.05.09 № 1184 В ідкритого акціонерного това риства „Лисичанський завод г умових технічних виробів”, м . Лисичанськ Луганської обла сті слід залишити без задово лення, ухвалу господарського суду Луганської області від 12.05.09 у справі № 20/77б слід залишит и без змін з наступних підста в.

14 жовтня 2008 року господарськ им судом Луганської області за заявою боржника - Товари ства з обмеженою відповіда льністю “Гіфт” в особі лікві даційної комісії, м. Луганськ (далі за текстом - ТОВ „Гіфт” ) у відповідності до ст. 51 Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом" (да лі за текстом - Закон про бан крутство) було порушено пров адження у справі № 20/77б, у зв' я зку з неспроможністю ТОВ „Гі фт” сплатити борг перед кред иторами у сумі 16 522 338 грн., у встан овлений Законом про банкрутс тво термін, введено мораторі й на задоволення вимог креди торів.

Постановою господарського суду Луганської області від 10.11.08 у справі № 20/77б на підставі с т. 51 Закону про банкрутство бо ржника - ТОВ “Гіфт” визнано ба нкрутом, відкрито ліквідацій ну процедуру строком на 12 міся ців, тобто до 10.11.09, ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Дей негіну Вікторію Миколаївну на строк дії ліквідаційної п роцедури, тобто до 10.11.09, та згідн о п. 3 ст. 23 Закону про банкрутст во зобов' язано ліквідатора : здійснити відповідну публі кацію в офіційних друкованих органах Верховної Ради У країни чи Кабінету Міністрів України (газеті “Голос Украї ни” чи “Урядовий кур' єр”), пр овести ліквідаційну процеду ру, надати суду звіт та ліквід аційний баланс у відповіднос ті до вимог ст. 22 - 32, 51 Закону пр о банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, на виконання зазначе ної постанови, ліквідатором була здійснена публікація в офіційному друкованому орга ні Верховної ради України - г азеті "Голос України” від 22.11.08 № 224 (4474) оголошення про визнання боржника банкрутом та відкр иття ліквідаційної процедур и із зазначенням, що претензі ї кредиторів приймаються про тягом місяця з дня опублікув ання оголошення.

За результатами розгляду в имог кредиторів до банкрута, ліквідатором Дейнегіною В .М. визнані у повному обсязі грошові вимоги кредитора, Товариства з обмеженою від повідальністю "Новое время" у сумі 437 790, 52 грн. (а.с. 49, т. 2) та частко во вимоги кредитора, Відкрит ого акціонерного товариства "Лисичанський завод гумових технічних виробів” у сумі 9 66 8 000,00 грн. (а.с. 9, т. 2).

На виконання постанови гос подарського суду Луганської області від 10.11.08 у справі № 20/77б л іквідатором Дейнегіною В.М . надано звіт ліквідатора т а ліквідаційний баланс банкр ута про наступне.

З метою формування ліквіда ційної маси та виявлення акт ивів, за рахунок реалізації я ких можливо погашення кредит орської заборгованості, лікв ідатором проведено інвентар изацію активів банкрута, яко ю встановлено, що на балансі Т ОВ “Гіфт" основних засобів та будь-яких товарно-матеріаль них цінностей немає.

Відповідно до даних бухга лтерського обліку дебіторсь ка заборгованість у ТОВ „Гіф т" відсутня.

З метою виявлення майна, щ о належить банкруту, ліквіда тором направлені наступні за пити:

ѕ до БТІ м. Луганськ а про зареєстровані за банкр утом на праві власності об'єк ти нерухомості (від 24.11.08 №343), отри мана відповідь, що за ТОВ „Гіф т" об'єкти нерухомості не заре єстровані (від 16.01.09 № 124039/3);

ѕ до МРЕВ м. Лугансь ка про зареєстровані за банк рутом на праві власності тра нспортні засоби (від 24.11.08 № 344), от римана відповідь, що за ТОВ „Г іфт" транспортні засоби не за реєстровані (від 27.12.08 № 6943);

ѕ до Ленінської МД ПІ про відкриті у банкрута ба нківські рахунки (від 24.11.08 № 347), о тримана відповідь Ленінсько ї МДПІ, згідно якої у ТОВ „Гіфт " відкрито два рахунки: № 2600207529 (у гривні) та № 2600207529 (у дола рі);

ѕ до Управління не рухомим майном Луганської мі ської ради про зареєстровані на праві користування або вл асності земельні ділянки (ві д 24.11.08 № 345), отримана відповідь, щ о ТОВ „Гіфт в реєстрі землеко ристувачів не зареєстроване . Рішень про передачу цьому пі дприємству земельних діляно к у користування не приймало сь.

ѕ до БТІ м. Лисичанс ьк про зареєстровані за банк рутом на праві власності об'є кти нерухомості (від 23.03.09 б/н), от римана відповідь, що за ТОВ „Г іфт" об'єкти нерухомості не з ареєстровані (від 09.04.09 № 1999).

Під час здійснення повнова жень ліквідатором встановле но, що залишки коштів на рахун ках банкрута відсутні. Розра хункові рахунки банкрута зак риті.

Таким чином майна, що належи ть включенню до ліквідаційно ї маси банкрута, не виявлено.

За результатами ліквідаці йної процедури залишилось не погашеною наступна заборгов аність:

ѕ першої черги - з о плати послуг арбітражного ке руючого Дейнегіної В.М. за виконання повноважень лікві датора у сумі 6 311,00 грн.

ѕ четвертої черги - вимоги ТОВ „Нове Время" у су мі 437 790,52 грн. та ВАТ „Лисичанськ ий завод ГТВ" у сумі 9 668 000,00 грн.

Клопотанням від 12.05.09 №177 лікві датор Дейнегіна В.М., керу ючись ст. ст. 32, 51 Закону про банк рутство, а також рішенням ком ітету кредиторів від 08.05.09 прос ить суд, враховуючи відсутні сть у підприємства-банкрута будь-яких активів, достроков о припинити ліквідаційну про цедуру ТОВ “Гіфт”, затвердит и звіт ліквідатора та ліквід аційний баланс банкрута, а та кож винести ухвалу про лікві дацію ТОВ “Гіфт” як юридично ї особи.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме з протоколу від 08.05.09 № 5 зборів комітету кредито рів, на засіданні, що відбулос я 08.05.09 було прийняте рішення пр о затвердження звіту ліквід атора та ліквідаційного бала нсу банкрута, а також зобов' язано ліквідатора звернутис я до господарського суду Луг анської області з клопотання м про затвердження звіту та л іквідаційного балансу ТОВ „Г іфт”, а також про ліквідацію Т ОВ „Гіфт” як юридичної особи .

На засіданні комітету кред иторів, яке відбулося 08.05.09 (прот окол №5) були присутні обидва к редитори: ВАТ „Лисичанський завод ГТВ” з 9 668 голосів, ТОВ „Н ове время” - з 437 голосами та л іквідатор Дейнегіна В.М. П ри прийнятті вищезазначеног о рішення представник кредит ора ТОВ „Нове время” - 437 голо сами проголосував „за” його прийняття, а представник кре дитора ВАТ “Лисичанський зав од гумово технічних виробів” із 9 668 голосами “утримався” ві д голосування, оскільки його вимоги у сумі 9 668 000,00 грн. залиши лися непогашеними.

Відповідно до частини 1 ста тті 16 Закону про банкрутство у часниками зборів кредиторів з правом голосу є кредитори, в имоги яких включені до реєст ру кредиторів.

Збори кредиторів на час дії процедур банкрутства обираю ть комітет кредиторів у скла ді не більше 7 осіб для операти вного та кваліфікованого пре дставництва інтересів усіх к редиторів у справі та виріше ння питань щодо введення тих чи інших процедур банкрутст ва, контролю за діяльністю ар бітражного керуючого, наданн я згоди щодо укладення арбіт ражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, що до яких є зацікавленість, та з дійснення інших дій, передба чених Законом про банкрутств о.

Членами комітету кредитор ів відповідно з частиною 6 ста тті 16 Закону про банкрутство в важаються окремі кредитори, а не фізичні особи, що є їх пре дставниками у справі про бан крутство.

Відповідно до ч. 4, 9 ст . 16 Закону про банкрутство ріш ення зборів (комітету) кредит орів вважається прийнятим бі льшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті ) кредитори. Кредитори, у тому числі і органи державної под аткової служби, інші державн і органи, які здійснюють конт роль за правильністю та своє часністю справляння страхов их внесків на загальнообов'я зкове державне пенсійне стра хування та інші види загальн ообов'язкового державного со ціального страхування, подат ків і зборів (обов'язкових пла тежів), мають на зборах кредит орів кількість голосів, проп орційну сумі вимог кредиторі в, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі г ривень.

Тобто рішення прийма ються більшістю голосів від числа голосів, присутніх на з борах (комітеті) кредиторів.

Згідно ч. 2 ст. 16 Закону п ро банкрутство збори кредито рів вважаються повноважними незалежно від кількості гол осів кредиторів, які беруть у часть у зборах, якщо всіх кред иторів було письмово повідом лено про час і місце проведен ня зборів відповідно до част ини першої цієї статті. Кільк ість голосів кредиторів визн ачається відповідно до части ни четвертої цієї статті.

Рішення зборів кредитор ів чи комітету кредиторів є способом волевиявлення кр едиторів і не може визна ватися господарським судом н едійсним, оскільки за своєю п равовою природою не є актом ю ридичної особи, державного ч и іншого органу.

У прийнятті судових актів у справі про банкрутство суд п овинен давати оцінку таким р ішенням відповідно до вимог статті 43 Господарського проц есуального кодексу України т а брати їх до уваги, якщо вони не суперечать чинному законо давству (Рекомендації Презид ії Вищого господарського суд у України від 04.06.04. № 04-5/1193).

За змістом ч. 5 ст. 32 Закону про банкрутство, якщо ліквідато р не виявив майнових активів , які підлягають включенню до ліквідаційної маси, він зобо в' язаний надати господарсь кому суду ліквідаційний бала нс, який свідчить про відсутн ість у банкрута майна. Крім то го, ліквідатор зобов' язаний надати до суду докази прийня ття всіх необхідних заходів щодо розшуку активів банкрут а.

Як вбачається з Аудиторськ ого висновку про фінансову з вітність та показники фінанс ового стану Товариства з обмеженою відповідальністю “Гіфт” за станом на 31.08.08 (а.с. 94 - 107, т. 1) ТОВ “Гіфт” неспроможне в иконати зобов' язання перед кредиторами через відсутніс ть відповідних джерел, за рах унок яких вони могли б викону ватися та його фінансове ста новище характеризується озн аками надкритичної платоспр оможності та потенційного ба нкрутства.

Із матеріалів справи, в тому числі ліквідаційного баланс у банкрута, звіту ліквідатор а, вбачається, що банкрут трив алий час підприємницькою дія льністю не займається, не фун кціонує, як господарюючий су б' єкт, основних і обігових з асобів та інших активів не ма є.

Реальних можливостей для з адоволення грошових вимог кр едитора ліквідатор не бачить , в зв' язку з чим клопотав пер ед судом про прийняття рішен ня про ліквідацію банкрута, я к юридичної особи.

Враховуючи викладене, суд п ершої інстанції дійшов вірно го висновку, що ліквідатор зд ійснив заходи по розшуку май на банкрута, по виявленню йог о усіх майнових активів, що пі длягають включенню до ліквід аційної маси, і, за браком оста нніх, склав відповідний лікв ідаційний баланс та подав до суду, та обґрунтовано виніс у хвалу від 12.05.09 у справі № 20/77б.

Що стосується доводів апел яційної скарги судова колегі я зазначає наступне.

Скаржник не подав ніяких фа ктів наявності нереалізован ого майна, порушень ліквідац ійної процедури при розгляді ліквідаційного балансу. Він був учасником засідання ком ітету кредиторів 08.05.09, та, за ная вності більшості голосів, ут римався від голосування, так ими діями він надав можливіс ть іншому кредитору прийняти саме таке рішення. Крім того, ліквідатор здійснив всі необ хідні заходи щодо розшуку ак тивів банкрута, тобто для пог ашення боргу, тому судова кол егія дійшла висновку про те, щ о доводи заявника апеляційно ї скарги спростовуються наяв ними в матеріалах справи док азами, ухвала господарського суду Луганської області від повідає чинному законодавст ву і скасуванню не підлягає.

Кредитором - ВАТ „Л исичанський завод гумових те хнічних виробів” при звернен ні до Луганського апеляційно го господарського суду з апе ляційною скаргою від 21.05.09 № 1184 бу ло сплачене державне мито в с умі 42 грн. 50 коп., квитанцією від 21.05.09 № 15.

Декретом Кабінету Мініст рів України „Про державне ми то”, від 21.01.1993 року № 7-93, п. 2 ст. 3 не п ередбачена сплата державног о мита із апеляційної скарги кредитора на ухвалу суду.

За таких обставин судова к олегія вважає за необхідне п овернути з Державного бюджет у України кредитору - Відкри тому акціонерному товариств у „Лисичанський завод гумови х технічних виробів”, м. Лисич анськ Луганської області дер жавне мито в сумі 42 грн. 50 коп. по милково сплачене ним квитанц ією від 21.05.09 № 15 (оригінал знаход иться в матеріалах справи) пр и зверненні до Луганського а пеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в ід 21.05.09 № 1184, на його розрахункови й рахунок.

Згідно зі ст. 85 Господарсь кого процесуального кодексу України у судовому засіданн і за згодою представників ст орін оголошено лише вступну та резолютивну частини поста нови.

Керуючись ст.ст. 43, 47, 49, 99, 10 1, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст.ст. 105, 106 Господарсь кого процесуального кодексу України, Луганський апеляці йний господарський суд у скл аді колегії суддів, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скарг у від 21.05.09 № 1184 Відкритого акціон ерного товариства „Лисичанс ький завод гумових технічних виробів”, м. Лисичанськ Луган ської області на ухвалу госп одарського суду Луганської о бласті від 12.05.09 у справі № 20/77б за лишити без задоволення.

2. Ухвалу господарсько го суду Луганської області в ід 12.05.09 у справі № 20/77б залишити б ез змін.

3. Повернути з Державно го бюджету України Відкритом у акціонерному товариству „Л исичанський завод гумових те хнічних виробів”, м. Лисичанс ьк Луганської області, держа вне мито в сумі 42 грн. 50 коп. поми лково сплачене ним квитанціє ю від 21.05.09 № 15 (оригінал знаходит ься в матеріалах справи) при з верненні до Луганського апел яційного господарського суд у з апеляційною скаргою від 21. 05.09 № 1184, на його розрахун ковий рахунок.

Підставою для повер нення є зазначена постанова, скріплена гербовою печаткою суду.

Відповідно ч. 3, ч. 5 ст. 105 Госп одарського процесуального к одексу України постанова наб ирає законної сили з дня її пр ийняття та може бути оскарже на у касаційному порядку.

Головуючий Д.Ю. Перлов

Суддя Л.Л. Лазнен ко

Суддя О.Є. Медуниця