Ухвала

від 21.12.2015 по справі 760/16817/15-к

СОЛОМ'ЯНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

№ 760-16817-15-к

№ 1-кс-760-8027-15

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21. 12. 2015 року слідчий суддя Солом`янського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі засідань суду в м. Києві скаргу ОСОБА_3 на бездіяльність слідчого СВ ФР ДПІ у Солом`янському районі м. Києва ГУ ДФС України у м. Києві, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді зі скаргою на бездіяльність слідчого СВ ФР ДПІ у Солом`янському районі м. Києва ГУ ДФС України у м. Києві, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна.

Скарга вмотивована тим, що у провадженні слідчого управління фінансових розслідувань МГУ ДФС - ЦО з ОВП знаходилось кримінальне провадження за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.З ст.212 КК України, яке було передано за підслідністю до слідчого управління ФР ДІЛ у Солом`янському районі м. Києва.

05 листопада 2015 року старший слідчий з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань міжрегіонального головного управління ДФС - Центрального офісу з обслуговування великих платників старшим лейтенантом податкової міліції ОСОБА_4 на підставі Ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року у справі за №761/32497/15-к було проведено обшук в будинку АДРЕСА_1 .

Даний будинок експлуатується ОСОБА_3 разом з його братом ОСОБА_5 сумісно, однак земельна ділянка належить ОСОБА_3 на праві приватної власності.

Так, відповідно до Ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року надано дозвіл групі слідчих на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32015100110000177 від 10.07.2015 року в будинку АДРЕСА_1 , з метою виявлення та вилучення: первинних фінансового-господарських документів ТОВ «ВКФ «Фарби України», ТОВ «Бендер Проджект» по проведеним фінансового-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Буд Тех», ТОВ «Топ Білдінг Груп», ТОВ «Спецсоюзінвест» (договорів з додатками, рахунків, рахунків-фактури, банківських документів, актів прийому передачі, накладних, податкових накладних, товарно-транспортних накладних, розрахунків, оборотно-сальдових відомості та інші ), та встановлення фактичних виконавців будівельно-монтажних робіт на вищезазначеному об`єкті, з можливістю вилучення будівельної документації (актів про вартість робіт, копій дозволів на проведення робіт, ліцензій, журналів ввідного інструктажу з техніки безпеки, книги в`їзду та виїзду автотранспорту, журналів виконання робіт, актів на приховані роботи та конструкції, паспортів, сертифікатів, актів на випробування устаткування, журналів авторського нагляду, матеріалів перевірок, проекту організації будівництва та проекту виконання робіт на об`єктах будівництва., актів приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в), локальних кошторисів (форми №4, 4-а), довідок форми КБ - та інші), яка у собі містить фактичних виконавців таких робіт та осіб, безпосередньо відповідаючих за проведення таких робіт, печаток, комп`ютерної техніки з документами бухгалтерського обліку зазначених товариств в електронному вигляді та грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

Відповідно до Протоколу обшуку від 05.11.2015 року слідчим ОСОБА_4 було вилучено гривневі купюри номіналом 500 гривень у кількості 867 штук, купюри номіналом 200 гривень у кількості 82 штуки, які вилучено у поліетиленовому пакеті та опечатані Склепкою №3.

В протоколі обшуку грошові кошти, вилучені слідчим як здобуті злочинним шляхом, однак скаржник зазначає, що вони належать йому та його сім`ї на праві приватної власності та джерела їх походження є правомірними.

В зв`язку із зазначеним скаржник просив слідчого суддю зобов`язати слідчого, який провадить досудове розслідування кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.3 ст.212 КК України повернути ОСОБА_3 грошові кошти у вигляді гривневих купюр номіналом 500 гривень у кількості 867 штук, купюри номіналом 200 гривень у кількості 82 штуки, які вилучено у поліетиленовому пакеті та опечатані Склепкою №3 згідно до Протоколу обшуку, проведеного на підставі ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року у справі за №761/32497/15-к, від 05.11.2015 року за адресою: АДРЕСА_1 у кримінальному провадженні за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.3 ст.212 КК України.

В судовому засіданні скаржник скаргу підтримав та просив про її задоволення.

СВ ФР ДПІ у Солом`янському районі м. Києва ГУ ДФС України у м. Києві в судове засідання свого представника не направили, про час та місце розгляду скарги повідомлялись належним чином.

Заслухавши пояснення скаржника, дослідивши матеріали скарги та додані до неї документи слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Встановлено, що у провадженні слідчого управління фінансових розслідувань МГУ ДФС - ЦО з ОВП знаходилось кримінальне провадження за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.З ст.212 КК України, яке було передано за підслідністю до слідчого управління ФР ДІЛ у Солом`янському районі м. Києва.

Вбачається, що 05 листопада 2015 року старший слідчий з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань міжрегіонального головного управління ДФС - Центрального офісу з обслуговування великих платників старшим лейтенантом податкової міліції ОСОБА_4 на підставі Ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року у справі за №761/32497/15-к було проведено обшук в будинку АДРЕСА_1 .

Вказаний будинок експлуатується ОСОБА_3 разом з його братом ОСОБА_5 сумісно, однак земельна ділянка належить ОСОБА_3 на праві приватної власності.

Так, відповідно до Ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року надано дозвіл групі слідчих на проведення обшуку у кримінальному провадженні №32015100110000177 від 10.07.2015 року в будинку АДРЕСА_1 , з метою виявлення та вилучення: первинних фінансового-господарських документів ТОВ «ВКФ «Фарби України», ТОВ «Бендер Проджект» по проведеним фінансового-господарським взаємовідносинам з ТОВ «Буд Тех», ТОВ «Топ Білдінг Груп», ТОВ «Спецсоюзінвест» (договорів з додатками, рахунків, рахунків-фактури, банківських документів, актів прийому передачі, накладних, податкових накладних, товарно-транспортних накладних, розрахунків, оборотно-сальдових відомості та інші ), та встановлення фактичних виконавців будівельно-монтажних робіт на вищезазначеному об`єкті, з можливістю вилучення будівельної документації (актів про вартість робіт, копій дозволів на проведення робіт, ліцензій, журналів ввідного інструктажу з техніки безпеки, книги в`їзду та виїзду автотранспорту, журналів виконання робіт, актів на приховані роботи та конструкції, паспортів, сертифікатів, актів на випробування устаткування, журналів авторського нагляду, матеріалів перевірок, проекту організації будівництва та проекту виконання робіт на об`єктах будівництва., актів приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в), локальних кошторисів (форми №4, 4-а), довідок форми КБ - та інші), яка у собі містить фактичних виконавців таких робіт та осіб, безпосередньо відповідаючих за проведення таких робіт, печаток, комп`ютерної техніки з документами бухгалтерського обліку зазначених товариств в електронному вигляді та грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.

Встановлено, що відповідно до Протоколу обшуку від 05.11.2015 року слідчим ОСОБА_4 було вилучено гривневі купюри номіналом 500 гривень у кількості 867 штук, купюри номіналом 200 гривень у кількості 82 штуки, які вилучено у поліетиленовому пакеті та опечатані Склепкою №3.

В протоколі обшуку грошові кошти, вилучені слідчим як здобуті злочинним шляхом, однак скаржник зазначає, що вони належать йому та його сім`ї на праві приватної власності та джерела їх походження є правомірними, в зв`язку з чим просив слідчого суддю про задоволення скарги на що слід зазначити наступне.

Встановлено, що ОСОБА_3 , працює на посаді директора з капітального будівництва ТОВ «Київмонтажбуд».

Вбачається, що 20 вересня 2015 року між ОСОБА_3 та ТОВ «Київмонтажбуд» в особі Директора ОСОБА_6 було укладено Договір позики за №20/09-15, відповідно до якого скаржник отримав нецільову позику у розмірі 500 000, 00 грн., що підтверджується видатковим касовим ордером від 13.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., видатковим касовим ордером від 12.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., видатковим касовим ордером від 09.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., видатковим касовим ордером від 15.10.2015 року на суму 50 003,00 грн., які як вбачається зберігались у будинку ОСОБА_3 за адресою АДРЕСА_1 .

Видача ОСОБА_3 вищезазначених грошових коштів підтверджується наступними доказами.

Так, відповідно до договору №КМБ/03/123 від 09.10.2015 року між ТОВ «Київмонтажбуд» та гр. ОСОБА_7 остання набула майнові права на квартиру за АДРЕСА_2 загальною площею 62,56 кв.м., шляхом внесення до каси ТОВ «Київмонтажбуд» грошових коштів у розмірі 750 720,00 грн., що підтверджується прибутковим касовим ордером №42 від 09.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., прибутковим касовим ордером №43 від 12.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., прибутковим касовим ордером №45 від 15.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., прибутковим касовим ордером №44 від 13.10.2015 року на суму 149 999,00 грн., прибутковим касовим ордером №46 від 16.10.2015 року на суму 145 724,00 грн. та карткою рахунку №484.

Так, відповідно до Інструкції про застосування Плану рахунків бухгалтерського обліку активів, капіталу, зобов`язань і господарських операцій підприємств і організацій, затвердженій Наказом Міністерства фінансів України від 30.11.1999 за № 291 зареєстрованій в Міністерстві юстиції України від 21 грудня 1999 р. за № 893/4186 в Україні встановлено призначення і порядок ведення рахунків бухгалтерського обліку для узагальнення методом подвійного запису інформації про наявність і рух активів, капіталу, зобов`язань та факти фінансово-господарської діяльності підприємств, організацій та інших юридичних осіб (крім банків, бюджетних установ та підприємств, які відповідно до законодавства складають фінансову звітність за міжнародними стандартами фінансової звітності) незалежно від форм власності, організаційно-правових форм і видів діяльності.

Також, відповідно до Постанови Правління Національного банку України від 15.12.2004 року за N 637, зареєстрованій в Міністерстві юстиції України від 13 січня 2005 р. за N 40/10320 «Про затвердження Положення про ведення касових операцій у національній валюті в Україні» (далі - Положення №637) касовий ордер - первинний документ (прибутковий або видатковий касовий ордер), що застосовується для оформлення надходжень (видачі) готівки з каси.

Оприбуткуванням готівки в касах підприємств, які проводять розрахунки з оформленням їх касовими ордерами і веденням касової книги відповідно до вимог глави 4 Положення № 637, є здійснення обліку готівки в повній сумі її фактичних надходжень у касовій книзі на підставі прибуткових касових ордерів, а відповідно до п. 2.6 Положення № 637, уся готівка, яка надходить до кас, має своєчасно (у день одержання готівкових коштів) та в повній сумі оприбутковуватися.

Пунктом 2.3. Положення встановлено, що підприємства (підприємці) мають право здійснювати розрахунки готівкою між собою та/або з фізичними особами протягом одного дня за одним або кількома платіжними документами в межах граничних сум розрахунків готівкою, установлених відповідною постановою Правління Національного банку України, а п. 2.9. Положення вказує на те, що готівкова виручка (готівка) підприємств (підприємців), у тому числі готівка, одержана з банку, використовуються ними для забезпечення потреб, що виникають у процесі їх функціонування, а також для проведення розрахунків з бюджетами та державними цільовими фондами за податками і зборами (обов`язковими платежами).

Таким чином, враховуючи викладене вище вбачається, що грошові кошти, відповідно до Протоколу обшуку від 05.11.2015 року вилучені слідчим ОСОБА_4 , а саме гривневі купюри номіналом 500 гривень у кількості 867 штук, купюри номіналом 200 гривень у кількості 82 штуки, які вилучено у поліетиленовому пакеті та опечатані Склепкою №З надані ОСОБА_3 як фінансова допомога, що підтверджується відповідними доказами та не можуть належати до грошових коштів, здобутих злочинних шляхом відповідно до кримінального провадження №32015100110000177 від 10.07.2015 року, а отже, не можуть бути в подальшому визнані речовими доказами у зазначеному провадженні.

У відповідності до п.1 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні може бути оскаржено зокрема й бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогамистатті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна;

Згідно ст. 304 КПК України, скарги на рішення, дії чи бездіяльність слідчого чи прокурора, передбаченічастиною першою статті 303КПК України, можуть бути подані особою протягом десяти днів з моменту прийняття рішення, вчинення дії або бездіяльності.

Тимчасовим вилученням майна, відповідно до ст. 167 КПК України є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони:

- відшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди;

- призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення;

- є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом;

- одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

Відповідно до ст. 169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено:

- за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним;

- за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна;

- у випадках, передбаченихчастиною п`ятою статті 171,частиною шостою статті 173 цього Кодексу;

- у разі скасування арешту.

Згідно ст. 170 КПК України, арешт майна - тимчасове позбавлення підозрюваного, обвинуваченого або осіб, які в силу закону несуть цивільну відповідальність за шкоду, завдану діяннями підозрюваного, обвинуваченого або неосудної особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння, а також юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, у разі якщо до такої юридичної особи може бути застосовано захід кримінально-правового характеру у вигляді конфіскації майна, можливості відчужувати певне його майно за ухвалою слідчого судді або суду до скасування арешту майна у встановленому цим Кодексом порядку. Відповідно до вимог цього Кодексу арешт майна може також передбачати заборону для особи, на майно якої накладено арешт, іншої особи, у володінні якої перебуває майно, розпоряджатися будь-яким чином таким майном та використовувати його.

Частина 5 ст. 171 КПК України зазначає, що клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.

Частиною 6 ст. 173 КПК України встановлено, що ухвалу про арешт тимчасово вилученого майна слідчий суддя, суд постановляє не пізніше сімдесяти двох годин із дня находження до суду клопотання, інакше таке майно повертається особі, у якої його було вилучено.

З огляду на вказані норми КПК України, якими регламентовано порядок тимчасового вилучення майна та накладення арешту на майно, приймаючи до уваги той факт, що грошові кошти, які були вилучені 05.11.2015 р. старшим слідчим з ОВС другого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань міжрегіонального головного управління ДФС - Центрального офісу з обслуговування великих платників старшим лейтенантом податкової міліції ОСОБА_4 на підставі Ухвали слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року, під час проведення обшуку вилучено останнім саме із зазначенням підстав, які не є доведеними слідчим під час вилучення майна, вилучені під час обшуку грошові кошти є тимчасово вилученим майном, на яке необхідно накладати арешт лише у встановленому чинним КПК порядку.

За таких підстав, враховуючи відсутність клопотання слідчого про накладення арешту на тимчасово вилучене майно, поданого до суду, а також зважаючи на те, що арешт на вилучене під час обшуку 05.11.2015р. майно судом не накладено, скарга є обґрунтованою та підлягає задоволенню, а зазначене в скарзі майно підлягає невідкладному поверненню особі, у якої його було вилучено.

Керуючись ст.ст. 171 -173, 303 307 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Скаргу задовольнити.

Зобов`язати слідчого, який проводить досудове розслідування кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.3 ст.212 КК України повернути ОСОБА_3 грошові кошти у вигляді гривневих купюр номіналом 500 гривень у кількості 867 штук, купюри номіналом 200 гривень у кількості 82 штуки, які вилучено у поліетиленовому пакеті та опечатані Склепкою №3 згідно до Протоколу обшуку, проведеного на підставі ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 04.11.2015 року у справі за №761/32497/15-к, від 05.11.2015 року за адресою: АДРЕСА_1 у кримінальному провадженні за №32015100110000177 від 10.07.2015 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.205, ч.3 ст.212 КК України.

Ухвала є остаточною й оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1