Постанова

від 12.03.2009 по справі 33/73-08-4423

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСП ОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" березня 2009 р. Справа № 33/73-08-4423

Одеський апеляційний госп одарський суд у складі колег ії суддів:

Головуючого судді: Тофан а В.М.,

суддів: Михайлова М.В., Жу равльова О.О.,

при секретарі судовог о засідання Павленко Н.А.,

за участю представників сторін:

від позивача1 - ОСОБА_1 , за дов.,

від позивача2 - ОСОБА_1, з а дов.,

від відповідача1 - Кузн єцова К.В., за дов.,

від відповідача2 - не з' явився, належним чином повід омлений,

розглянувши у відкрит ому судовому засіданні апеля ційну скаргу Закритого ак ціонерного товариства „Одес арибгосп”, Одеська область, м . Біляївка

на рішення господарськог о суду Одеської області ві д 13 січня 2009 року

у справі №33/73-08-4423

за позовом

- ОСОБА_3, Одеська о бласть, м. Біляївка;

- ОСОБА_4, Одеська об ласть, м. Біляївка

до відповідачів:

- Закритого акціоне рного товариства „Одесарибг осп”, Одеська область, м.Біляї вка

- Біляївської райо нної державної адміністраці ї Одеської області, Одеська о бласть, м. Біляївка

про визнання недійсни м статуту ЗАТ „Одесарибгосп”

встановив:

Акціонери - фізичн і особи - ОСОБА_3, ОСОБА_ 4 і ОСОБА_5 Закритого акц іонерного товариства „Одеса рибгосп” (далі-позивачі) в пор ядку ст.12 Господарського проц есуального кодексу (ГПК) Укра їни звернулись у місцевий го сподарський суд Одеської обл асті з позовом до Закритого а кціонерного товариства (ЗАТ) „Одесарибгосп” (далі-відпов ідач1) і Біляївської районної державної адміністрації Оде ської області (далі-відповід ач2) про визнання недійсним Ст атуту першого відповідача - ЗАТ „Одесарибгосп” - у новій р едакції, затвердженого загал ьними зборами акціонерів від 22.04.2005р. (протокол №1) і зареєстров аного 31.10.2005р. у Біляївській райо нній державній адміністраці ї Одеської області за номеро м запису -15311050001000379, та зобов' язат и останню скасувати цей номе р запису про державну реєстр ацію Статуту ЗАТ „Одесарибго сп”.

При цьому акціонери в ідповідача обґрунтували сво ї позовні вимоги порушенням цим відповідачем норм Закону України „Про господарські т овариства” (ст.ст.4, 37), згідно як ому при затверджені рішенням загальних зборів відповідач а1 22 квітня 2005 року в установчом у документі (Статуті) цього ві дповідача не були вказані (по вністю відсутні) відомості п ро склад засновників і учасн иків ЗАТ „Одесарибгосп”, що д ало можливість керівнику ост аннього розповсюджувати акц ії ЗАТ „Одесарибгосп” серед осіб, які не були його акціоне рами, чим були порушені права позивачів та інтереси інших акціонерів відповідача1.

Ухвалою суду від 26.11.2008р. третій позивач - ОСОБА_5 - за заявою останнього виключе ний з числа позивачів.

У процесі розгляду сп рави позивачі уточнили свої позовні вимоги, обґрунтувавш и їх положеннями ст.ст.57, 82 Госп одарського кодексу України і ст.ст.87, 88 Цивільного кодексу У країни в частині вимог до змі сту установчих документів ак ціонерного товариства, відсу тність яких є підставою у від мові в його державній реєстр ації.

У запереченнях на поз ов відповідач1 (ЗАТ „Одесариб госп”) його не визнає, посилаю чись на те, що відсутність у Ст атуті ЗАТ „Одесарибгосп” від омостей про засновників і уч асників можуть бути усунені шляхом внесення цих відомост ей до Статуту ЗАТ, а своєю пост ановою від 20.11.2008р. Біляївська мі жрайонна прокуратура Одеськ ої області підтвердила відсу тність ознаку злочину в діях голови правління ЗАТ „Одеса рибгосп”.

Відповідач2 - Біляїв ська районна державна адміні страція - у відзиві на позов його визнав у повному обсязі та просив Статут відповідач а1, затверджений загальними з борами акціонерів останньог о 22.04.2005р., визнати недійсним.

Рішенням місцевого г осподарського суду від 13 січн я 2009 року (суддя Мазур Д.Т.) позов задоволено: визнано недійсн им Статут ЗАТ „Одесарибгосп” , затверджений загальними зб орами акціонерів від 22.04.2005р. (пр отокол №1) і зареєстрований 31.10. 2005р. державним реєстратором Б іляївської районної державн ої адміністрації Одеської об ласті за №15311050001000379, а також з перш ого відповідача - ЗАТ „Одесар ибгосп” - на користь позивач ів стягнути судові витрати в сумі 203 грн.

Не погоджуючись з ухв аленим рішенням суду, відпов ідач1 (ЗАТ „Одесарибгосп”) под ав апеляційну скаргу, в якій п росить відновити йому строк на подання апеляційної скарг и (такий строк відновлений в у хвалі від 10.02.2009р.при прийнятті а пеляційної скарги до провадж ення), оскаржене рішення суду скасувати та припинити пров адження у справі, посилаючис ь при цьому на ті ж підстави, щ о і в запереченнях на позов, т обто, що ним у 2009 році приймають ся заходи про усунення поруш ень, допущених при прийнятті та затверджені Статуту това риства в частині його заснов ників і учасників шляхом вне сення відповідних змін до нь ого.

У відзиві на апеляцій ну скаргу і в доповненнях до н ього позивачі вважають її не обґрунтованою, оскільки дово ди, викладені в апеляційній с карзі не відповідають чинном у законодавству, у тому числі Закону України „Про господа рські товариства” і, крім тог о, відповідач загальними збо рами акціонерів 29.10.2008р. прийняв рішення про ліквідацію Това риства, а тому незрозуміло на що йому вносити зміни до стат уту, коли це суперечить ст.35 на званого Закону, згідно якої п ри припинені юридичної особи забороняється проведення де ржавної реєстрації змін до С татуту юридичної особи.

Розглянувши матеріали сп рави, у тому числі додатково н адані представниками сторін на вимогу суду апеляційної і нстанції, доводи апеляційної скарги, заслухавши представ ників сторін, перевіривши пр авильність юридичної оцінки встановлених судом першої і нстанції фактичних обставин справи та їх повноту, застосу вання норм матеріального та процесуального права, судова колегія не вбачає підстав дл я задоволення апеляційної ск арги, виходячи з наступного.

Акціонерне товариство є го сподарською організацією ко рпоративного типу, яке має ст атутний капітал, поділений н а визначену кількість акцій рівної номінальної вартості , і засновниками якого є юриди чні особи та громадяни, яким н алежать акції акціонерного т овариства, що посвідчують ма йнові права власників (акціо нерів) акціонерного товарист ва.

Відповідно до ст.25 Закону Ук раїни „Про господарські това риства” і ст.81 Господарського кодексу (ГК) України акціонер ні товариства можуть бути:

- відкритими акціоне рними товариствами, акції як ого можуть розповсюджуватис я шляхом відкритої підписки та купівлі-продажу на біржах і акціонери такого товарист ва можуть відчужувати належн і їм акції без згоди інших акц іонерів та товариства;

- закритими акціонерн ими товариствами, акції яког о розподіляються між засновн иками і не можуть розповсюдж уватися так як акції відкрит ого акціонерного товариства . Акціонери такого товариств а мають переважне право на пр идбання акцій, що реалізують ся іншими акціонерами товари ства.

Згідно сертифіката п ростих іменних акцій серії НОМЕР_1 від 29 березня 2001 року, п озивач-громадянин ОСОБА_3 є власником простих іменних акцій ЗАТ „Одесарибгосп” в к ількості 25262 шт. на загальну ном інальну вартість 6315,50 грн.

Згідно сертифіката п ростих іменних акцій серії НОМЕР_2 від 29 березня 2001 року, п озивач-громадянин ОСОБА_4 є власником простих іменних акцій ЗАТ „Одесарибгосп” в к ількості 18428 шт. на загальну ном інальну вартість 4607,00 грн.

Відповідно до пункту 1.2 резолютивної частини рішен ня Конституційного Суду Укра їни у справі №4-рп/2005 року, за кон ституційним зверненням закр итого акціонерного товарист ва „Оболонь” і громадянина ОСОБА_6 щодо офіційного тлу мачення положень частини 2 ст .28 Закону України „Про господа рські товариства”, ст.ст.317, 319 Ци вільного кодексу України, вл асникові належить право воло діння, користування та розпо рядження належним йому майно м, однак, при здійсненні свого права він зобов' язаний не п орушувати права та охоронюва ні законом інтереси громадян , юридичних осіб і суспільств а, у тому числі переважне прав о (яке не є абсолютним) акціоне рів закритого акціонерного т овариства на придбання акцій , які відчужуються іншими акц іонерами.

Відповідно до положе нь ст.ст.4, 37 Закону України „Про господарські товариства”, с т.ст. 57, 82 Господарського кодекс у України, установчі докумен ти (статут) господарського то вариства повинні містити від омості про вид товариства, пр едмет і цілі його діяльності , склад засновників та учасни ків, склад і компетенцію орга нів товариства та порядок пр ийняття ними рішень, тощо.

22 квітня 2005 року загаль ними зорами акціонерів затве рджено у новій редакції стат ут закритого акціонерного то вариства „Одесарибгосп”, яки й зареєстровано державним ре єстратором Біляївської райо нної державної адміністраці ї Одеської області 31 жовтня 2005 року.

В порушення зазначен их норм чинного законодавств а редакція затвердженого заг альними зборами товариства в ід 22 квітня 2005 року статуту ЗАТ „Одесарибгосп” не містить в ідомостей про склад засновни ків та учасників акціонерног о товариства.

Відсутність у статут і ЗАТ „Одесарибгосп” передба чених ст.ст. 4, 37 Закону України „Про господарські товариств а”, ст.ст. 57, 82 ГК України відомос тей про склад засновників та учасників закритого акціоне рного товариства порушує кор поративні права позивачів у справі, у тому числі і їх право на переважне придбання акці й, які відчужувалися іншими а кціонерами ЗАТ „Одесарибгос п”, оскільки відсутність так их відомостей призводить до їх необізнаності щодо персон ального складу акціонерів, м ожливого продажу ними належн их їм акцій та реалізації пра ва на переважне їх придбання .

Не заперечуючи у відз иві на позов і в апеляційній с карзі наявність порушень вим ог діючого законодавства при затверджені нової редакції статуту ЗАТ „Одесарибгосп” в ід 22 квітня 2005 року, останнє про сило суд відмовити у задовол енні позовних вимог у справі стверджуючи, що закритим акц іонерним товариством здійсн юються заходи по усуненню по рушень, допущених при прийня тті та затверджені статуту т овариства. Однак, слід зазнач ити, що у підтвердження своїх заперечень відповідачем под ано список акціонерів ЗАТ „О десарибгосп”, яким відправле ні повідомлення про загальні збори акціонерів, дата та міс це проведення яких у списку н е зазначена, у ньому відсутні й також порядок денний загал ьних зборів акціонерів в пор ушення ст.ст. 40 і 43 Закону Украї ни „Про господарські товарис тва” (а.с.103-105) і пунктів 7.2.12- 7.2.13 Ст атуту ЗАТ „Одесарибгосп”.

В наданому ЗАТ „Одеса рибгосп” (відповідач1) повідо мленні від 09.01.2009р. відсутня назв а газети, до редакції якої нап равлялось повідомлення про с кликання зборів 05.03.2009р. ЗАТ „Оде сарибгосп” як відсутні дані і про те, що таке повідомлення взагалі направлялось до ред акції газети (а.с.107).

За правилами статті 43 Закону України „Про господар ські товариства” і Статуту в ідповідача1 (п.п. 7.2.12 - 7.2.13) про про ведення загальних зборів акц іонерів держателі іменних ак цій повідомляються персонал ьно, передбаченим статутом с пособом. Крім того, загальне п овідомлення друкується в міс цевій пресі за місцезнаходже нням акціонерного товариств а і в одному із офіційних друк ованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісі ї цінних паперів та фондовог о ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та п орядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 45 днів до скликання заг альних зборів.

Однак, ніяких доказів направлення повідомлень акц іонерам або у підтвердження публікації повідомлень про с кликання загальних зборів то вариства, чи хоча б звернення відповідача до редакції вид ань, зазначених у ст.43 Закону У країни „Про господарські тов ариства” з заявою про здійсн ення таких публікацій відпов ідачем господарському суду н е було надано на виконання ух вал суду першої інстанції пр о відкладення розгляду справ и в зв' язку з цим.

Із протоколу №1 загаль них зборів ЗАТ „Одесарибгосп ” від 22 квітня 2005 року, якими зат верджувався Статут цього Тов ариства в новій редакції, що б ув зареєстрований державним реєстратором Біляївської ра йдержадміністрації 31.10.2005р., не в бачається, яка кількість акц іонерів зареєстрована в ЗАТ „Одесарибгосп” (відсутній ре єстр акціонерів із зазначенн ям належної їм кількості гол осів), між якими були розподіл ені прості іменні акції, що ун еможливлює відповідно до ст. 41 Закону України „Про господа рські товариства” зробити ви сновок про правомочність заг альних зборів ЗАТ „Одесарибг осп”, проведених 22 квітня 2005 ро ку.

Крім того, слід зверну ти увагу на те, що в цьому прот околі загальних зборів першо го відповідача містяться суп еречливі дані щодо кількості зареєстрованих акціонерів і їх представників з загально ю кількістю акцій - 1380044, що скл адає 81,6% від загальної кількос ті акціонерів Товариства для голосування (а.с.73) і кількість голосів акціонерів, які прий няли участь в голосуванні - 1399040 голосів, в тому числі прого лосували „за” - 1380044 голоси, що складає 98,6% присутніх на збора х акціонерів (а.с. 84), тобто було зареєстровано акціонерів і їх представників для голосув ання 1380044 голоси, що складає 81,6% ві д загальної кількості акціон ерів, а в той же час в голосува нні прийняло участь 1399040 голосі в, проголосувало „за” 1380044 голо си, що складає вже 98,6% присутніх на зборах акціонерів. В цьому протоколі загальних зборів від 22.04.2005р. є в наявності необум овлені дописки і виправлення (а.с.73,74).

Відповідно до вимог с т.ст. 33, 34 ГПК України, кожна стор она повинна довести ті обста вини, на які вона посилається як на підставу своїх позовни х вимог і заперечень. Обстави ни справи, які відповідно до з аконодавства повинні бути пі дтверджені певними засобами доказування, не можуть підтв ерджуватися іншими засобами доказування.

Крім того, господарсь кий суд першої інстанції пра вомірно вважав безпідставни ми твердження ЗАТ „Одесарибг осп” про можливість усунення ним порушень вимог ст.ст.4, 37 За кону України „Про господарсь кі товариства”, ст.ст.52, 82 ГК Укр аїни, які були допущені при за тверджені нової редакції ста туту товариства 22 квітня 2005 рок у в частині складу його засно вників та учасників, оскільк и зміст статуту не буде відпо відати вимогам ст.ст.57, 82 ГК Укр аїни і ст.ст.4, 37 Закону України „Про господарські товариств а” та Закону України „Про дер жавну реєстрацію юридичних о сіб та фізичних осіб-підприє мців”, у зв' язку з тим, що ред агування Статуту відповідач а у 2009 році щодо персонального складу засновників та учасн иків товариства станом на 22 кв ітня 2005 року не може бути прове дено та зареєстровано у 2009 роц і.

Як вбачається із клоп отання керівника ЗАТ „Одесар ибгосп” від 25.02.2009р. №26, яке було н адано до апеляційного господ арського суду про відкладенн я розгляду справи, на 05.03.2009р. при значені загальні збори акціо нерів ЗАТ „Одесарибгосп” з п орядком денним „Про внесення змін і доповнень до Статуту ц ього Товариства”.

Але, згідно протоколу №2 загальних зборів акціонер ів ЗАТ „Одесарибгосп” від 29.10.20 08р. порядок денний цих зборів - це припинення діяльності ц ього Товариства і призначенн я комісії з припинення діяль ності останнього.

Згідно витягу з Єдино го державного реєстру юридич них осіб та фізичних осіб-під приємців ЗАТ „Одесарибгосп” перебуває у стані припиненн я підприємницької діяльност і юридичної особи.

Дата реєстрації ріше ння засновників (учасників) п ро припинення юридичної особ и (ЗАТ „Одесарибгосп”) в Єдино му державному реєстрі 01.12.2008р.

Відповідно до ч.2 ст.35 За кону України „Про державну р еєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців” з дати внесення до Єдиного дер жавного реєстру запису про р ішення засновників (учасникі в) юридичної особи щодо її при пинення забороняється прове дення державної реєстрації з мін до установчих документів юридичної особи, тобто в дано му випадку з 01.12.2008р., коли було вн есено запис до Єдиного держа вного реєстру про припинення підприємницької діяльності ЗАТ „Одесарибгосп” юридично ї особи.

Із залученої до матер іалів справи за клопотанням відповідача постанови Біляї вської міжрайонної прокурат ури від 20 листопада 2008 року про відмову в порушенні криміна льної справи, пояснень предс тавника відповідача при розг ляді справи судом першої інс танції вбачається, що після 22 квітня 2005 року окремі акціоне ри здійснювали відчуження на лежних їм акцій ЗАТ „Одесари бгосп” на користь громадян, я кі не були засновниками чи уч асниками закритого акціонер ного товариства.

За таких обставин від сутні підстави для скасуванн я оскарженого рішення суду.

Враховуючи викладене і керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105

Господарського процесуаль ного кодексу України,

апеляційний господарськ ий суд, -

постановив:

Рішення господарськог о суду Одеської області від 13 січня 2009 року у справі №33/73-08-4423 зал ишити без змін, а апеляційну с каргу - без задоволення.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена в касаційно му порядку.

Головуючий суддя В.М.Тофан

Судді М.В.Михайлов

О.О.Журавльов