Ухвала

від 30.09.2016 по справі 295/10685/16-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Апеляційний суд Житомирської області

Справа №295/10685/16-к Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1

Категорія ст.422 КПК Доповідач ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 вересня 2016 року Апеляційний суд Житомирської області в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю: прокурорів ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

представника ОСОБА_8 ,

адвоката ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Житомирі апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 , діючої в інтересах ТОВ «МЖК ГРУП», на ухвалу слідчого судді Богунського міськрайонного суду м.Житомира від 22.08.2016 р.,

в с т а н о в и в:

В апеляційній скарзі адвокат ОСОБА_9 просить скасувати ухвалу слідчого судді як незаконну та необґрунтовану. При цьому, посилаючись на зміст ухвали, спростовує як доводи клопотання слідчого так і висновки слідчого судді, що стосуються показань засновника ТОВ «УКРГРО-ХОЛДИНГ ПОЛІССЯ» ОСОБА_10 . Також, звертає увагу на те, що ОСОБА_11 працює на посаді директора ТОВ «МЖК ГРУП» з 08 квітня 2014 року та до цього часу, при цьому, єдиним учасником ТОВ «МЖК ГРУП» є ОСОБА_12 , при тому, що останні поєднані між собою тільки давніми робочими стосунками як директор та учасник товариства. Наголошує на тому, що на арештованому рахунку № НОМЕР_1 (долар США) у ТОВ «МЖК ГРУП» відсутні кошти, а на рахунки № НОМЕР_2 (євро, українська гривня, долар США) та № НОМЕР_3 (українська гривня) також накладено арешт та тимчасова заборона відчужувати кошти ухвалою слідчого суді у іншій справі №295/10686/16-к, яка також оскаржена товариством. Зазначає, що арешт та тимчасова заборона відчужувати кошти з банківських рахунків порушує права товариства на вільне ведення господарської діяльності. Крім того, звертає увагу на те, що будь-хто із працівників товариства не був допитаний в якості свідка, а на адресу ТОВ не надходило жодних запитів або вимог від Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Житомирській області. Наголошує, що ТОВ «МЖК ГРУП» є підприємством реального сектору економіки, у нього є всі необхідні людські та матеріальні ресурсів для здійснення господарських операцій.

Згідно оскарженої ухвали, слідчим суддею Богунського міськрайонного суду м.Житомира, накладено арешт і тимчасово заборонено відчужувати кошти з банківського рахунку відкритого ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855 у ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111), а саме: № НОМЕР_1 (долар США) в частині видаткових операцій, крім обов`язкових платежів до бюджету та для виплати заробітної плати та зобов`язано банківську установу ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111) надати слідчому або співробітникам податкової міліції, які будуть діяти за його дорученням, інформацію про залишок коштів на рахунку: № НОМЕР_1 (долар США) на момент накладення арешту у вигляді довідки.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення адвоката ОСОБА_9 , представника ОСОБА_8 , які просили апеляційну скаргу задовольнити, думку прокурорів, які заперечили щодо задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали судового провадження, а також ухвалу слідчого судді в межах, передбачених ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

З матеріалів клопотання вбачається, що Слідчим правлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Житомирській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 27 травня 2016 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.27, ч.3 т.212 КК України.

Як слідує з клопотання слідчого про арешт, досудовим розслідуванням встановлено, що невстановлені особи, діючи за попередньою змовою групою осіб, сприяли службовим особам підприємств - платників ПДВ: ТОВ «Адденум» (код ЄДР 38390934), ТОВ «Алюмінієм Лоджистікс» (код ЄДР 39292307), ТОВ «Трейдбудінвест Сервіс» (код ЄДР 37728202), ТОВ «БК» Спецбуденерго» (код ЄДР 37773056), ТОВ «ТД «Медіа -Трейдінг» (код ЄДР 38727037), ТОВ «Хенквіст» (код ЄДР 39314655), ТОВ «Дарлан Груп» (код ЄДР 39296846) в умисному ухиленні від сплати податків в особливо великих розмірах на загальну суму 3 млн. 817 тис. грн., шляхом незаконного формування податкового кредиту, від підприємств, з ознаками фіктивності: ТОВ «Украгро-Холдинг Полісся» (код ЄДР 9313735) та ТОВ «Торгова палата «Полісся»» (код ЄДР 39313892). Досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ «Запчастина-комп Т», ТОВ «Техсоюз і К», ТОВ «Новомакс», ТОВ «Крашер» формували податковий кредит з ПДВ від вищевказаних підприємств на суму 3,2 млн. грн. ПДВ.

Проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що невстановлені особи в липні 2014 оку, без мети ведення реальної господарської діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, усвідомлюючи протиправність своїх дій, зареєстрували ТОВ «ТОРГОВА ПАЛАТА ПОЛІССЯ» (код ЄДР 39313892, юридична та фактична адреса м. Житомир, вул. Велика Бердичівська 112, кв. 17). Допитана у якості свідка засновник ТОВ «ТОРГОВА ПАЛАТА ПОЛІССЯ» ОСОБА_13 пояснила, що їй не відомо, що на її ім`я зареєстровано підприємство. Фінансово-господарську діяльність підприємства не проводила та будь-які бухгалтерські та податкові документи на здійснення господарської діяльності не підписувала. У ході проведення досудового розслідування встановлено, що невстановлені особи в липні 2014 року, без мети ведення реальної господарської діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, усвідомлюючи протиправність своїх дій, зареєстрували ТОВ «Украгро-Холдинг Полісся» (код ДР 39313735, юридична та фактична адреса м. Житомир, вул. Велика Бердичівська 112, кв. 17).

Допитаний у якості свідка засновник ТОВ «УКРАГРО-ХОЛДИНГ ПОЛІССЯ» ОСОБА_10 пояснив, що здійснив реєстрацію підприємства за грошову винагороду у розмірі 500 грн., на прохання невстановленої слідством особи на ім`я « ОСОБА_14 ». Фінансово-господарську діяльність підприємства не проводив та будь-які бухгалтерські та податкові документи на здійснення господарської діяльності не підписував.

По даному факту 28.05.2016 р. до суду скеровано обвинувальний акт відносно ОСОБА_10 за ч.1 ст.205 КК України. У подальшому встановлено, що на території м. Києва та Житомирської області діє група осіб до складу якої входять ОСОБА_11 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 та інші не встановлені особи слідством, які здійснюють ведення бухгалтерського та податного обліку підприємств, які мають ознаки фіктивності/транзитних, а саме ТОВ «Украгро- Холдинг Полісся» (код ЄДР 39313735), ТОВ «Торгова палата «Полісся» (код ЄДР 39313892), ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855, TOB «АВМ КОМПЛЕКТ» код 33741764, ТОВ «АЛЬЯНС БРОГ САПІТАЛ» код 38638508, ТОВ «КОНСУЛ 2014» код 39093223, ТОВ «АЛХАСОР» (код 34454852), OB «Спайс Айленд» (код 39033269), ТОВ «Пивнаніч» (код ЄДР 37395821) та інші СГД. Суть схеми у незаконному формуванню податкового кредиту з ПДВ, полягає у створенні ланцюгу «фіктивних СГД», у яких виникає податковий кредит з ПДВ при імпорті товарів, які у подальшому продають товари за готівку, а документально оформлюють продаж на «ризикові» СГД. У подальшому незаконно створений податковий кредит надається (продається) реально діючим СГД шляхом оформлення бухгалтерських та податкових документів про начебто проведені фінансово- господарські операції. У ході досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_11 , ОСОБА_17 , ОСОБА_16 та інші не встановлені слідством особи здійснюють ведення бухгалтерського а податкового обліку фіктивних/транзитних СГД у т.ч. ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855, готування бухгалтерських та податкових документів, до яких вносяться недостовірні дані, які свідчать про документальне постачання ТМЦ, для платників ПДВ.

З вищезазначених фактів, орган досудового розслідування вважає, що діяльність ТОВ «МЖК ГРУП» здійснюється поза межами правового поля, що у свою чергу свідчить про не набуття належним чином цивільної право-дієздатності. Таким чином, фінансово-господарські операції ТОВ «МЖК ГРУП» є активними правочинами, та такими, що вчинено без наміру створення правових наслідків, які обумовлювались цими правочинами (ст.234 Цивільного Кодексу України (ЦКУ). Разом з тим встановлено, що ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855 відкрито банківські рахунки ПАТ "РАДИКАЛ БАНК" (МФО 319111), а саме: № НОМЕР_1 (долар США).

Як зазначено у клопотанні, кошти, які могли б знаходитись на розрахункових рахунках ТОВ «МЖК ГРУП», а також ті, що могли надійти (можуть надійти) на рахунок підприємства за активними угодами з продажу товарно-матеріальних цінностей (робіт, послуг), є предметом кримінально-протиправних дій та можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час досудового розслідування. Кошти на банківських рахунках ТОВ «МЖК РУП» є доказом вчинення злочину і може підлягати спеціальній конфіскації, оскільки вказані кошти використовуються для незаконного формування податкового кредиту з ПДВ для реально-діючих суб`єктів господарської діяльності по ланцюгу постачання.

Відповідно до ч.1 ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.

Згідно ч.10 ст.170 КПК України арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.

З матеріалів судового провадження та ухвали слідчого судді вбачається, що наведені в клопотанні слідчого доводи про накладення арешту на грошові кошти, які містяться на банківському рахунку, відкритого ТОВ «МЖК ГРУП» перевірялись судом першої інстанції, при цьому було вислухано доводи слідчого, досліджено матеріали кримінального провадження, а також з`ясовані обставини, які мають значення при вирішенні питання щодо арешту майна.

Слідчим суддею клопотання розглядалося без повідомлення власника майна з врахуванням положень ч.2 ст.172 КПК України.

Вирішуючи клопотання, слідчий суддя обґрунтовано встановив належні правові підстави, передбачені ст.170 КПК України, для задоволення клопотання слідчого та накладення арешту на грошові кошти, які знаходяться на банківському рахунку, відкритого ТОВ «МЖК ГРУП» у ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111).

Обґрунтованість підозри вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.27, ч.3 т.212 КК України, підтверджується відповідними протоколом огляду від 06 травня 05.2016 року, протоколами допиту свідків ОСОБА_13 , ОСОБА_10 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 .

Крім того, матеріали судового провадження свідчать, що на даному етапі кримінального провадження потреби досудового розслідування виправдовують таке втручання у права та інтереси власника майна з метою запобігання зникнення чи відчуження майна, а слідчий суддя на даній стадії не вправі вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд при розгляді кримінального провадження по суті, тобто не вправі оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для встановлення вини чи її відсутності у особи за вчинення злочину, а лише зобов`язаний на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів визначити, що причетність тієї чи іншої особи до вчинення кримінального правопорушення є вірогідною та достатньою для застосування щодо неї заходів забезпечення кримінального провадження, одним із яких і є накладення арешту на майно.

Таким чином, колегія суддів вважає, що слідчий суддя суду першої інстанції обґрунтовано, у відповідності до вимог ст.ст.131-132,170-173 КПК України, наклав арешт на кошти, які знаходяться на банківського рахунку, відкритого ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855 у ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111), а саме: № НОМЕР_1 (долар США), оскільки грошові кошти, які зараховані та зберігаються на вказаному рахунку, відповідають критеріям, визначеним в ст.170 КПК України.

Підстав сумніватися в співрозмірності обмеження права власності завданням кримінального провадження колегія суддів не вбачає. Обставини кримінального провадження на час прийняття рішення вимагали вжиття такого заходу державного регулювання як накладення арешту.

Апеляційні доводи про те, що арешт на майно товариства було накладено безпідставно без наявності правових підстав, не можуть прийматися до уваги, оскільки арешт слідчим суддею накладено правомірно, відповідно до вимог ст.170 КПК України.

Переконливих доказів негативних наслідків від застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна, адвокатом не надано та колегією суддів не встановлено.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що рішення слідчого судді суду першої інстанції прийнято у відповідності до вимог кримінального процесуального закону, а тому ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст.404, 407, 422 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в:

Апеляційну скаргу адвоката ОСОБА_9 , діючої в інтересах ТОВ «МЖК ГРУП», залишити без задоволення, а ухвалу слідчого Богунського міськрайонного суду м.Житомира від 22.08.2016 р. про накладання арешту і тимчасову заборону відчужувати кошти з банківського рахунку, відкритого ТОВ «МЖК ГРУП» код 31953855 у ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111), а саме: № НОМЕР_1 (долар США) в частині видаткових операцій, крім обов`язкових платежів до бюджету та для виплати заробітної плати та зобов`язання банківської установи ПАТ «РАДИКАЛ БАНК» (МФО 319111) надати слідчому або співробітникам податкової міліції, які будуть діяти за його дорученням, інформацію про залишок коштів на рахунку: № НОМЕР_1 (долар США) на момент накладення арешту у вигляді довідки - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :